信用證欺詐及其法律規(guī)制

引言信用證（LetterofCredit,L/C)是一家銀行（開證行）按照其客戶（開證申請人）的要求和指示，或自己主動向另一方（受益人）所簽發(fā)的一種書面約定，根據(jù)這一約定，如果受益人滿足了約定的條件，開證行將向受益人支付信用證中約定的金額。站在本質的角度而言，其實信用證就是滿足了銀行有關條件之后所授予的證書，是現(xiàn)在國際貿易領域經常應用的關鍵性支付結算和資金融資工具，因為有了銀行給予的信用保障，從而擁有了比匯付等更讓人信賴的優(yōu)勢?？墒请S著信用證的發(fā)展，漸漸的出現(xiàn)了信用正欺詐的情況，這對于信用證的信譽來說非常致命的影響，信用證一般都是采取的憑單付款的方式，按照這種付款的方式，可是將信用證的付款和買賣契約關系都有效的劃分，當銀行查看受益人所提供的單據(jù)確實符合信用證上面的一系列條例的時候，就能夠按照付款的義務來履行，就是因為信用證在交易的過程中，需要單據(jù)進行交易的特征，讓作案人員有了機會進行欺詐。信用欺詐在一定的程度上嚴重的危害了銀行的信譽，還打亂了國際貿易的政策秩序。一、信用證欺詐概述信用欺詐其實就是一些作案人員將信用證本身所具備的獨立抽象性原則給利用了，利用表明滿足其實根本不真實的單據(jù)來進行欺詐，這種屬于商業(yè)險的欺詐行為。（一）信用證欺的形式在國際貿易實踐中，信用證欺詐具體不少的表現(xiàn)形式，通常比較多件的就有下面這些種類：1、利用偽造的信用證以及單據(jù)、文件等等進行欺詐，一般有這兩種形式，要么就是買方欺詐買方，那么就是賣方欺詐賣方。2.使用作廢的信用證。利用過期、無效以及涂改后的信用證進行欺詐。3.騙取信用證。開證申請人欺騙銀行提供信用證，或者是欺騙他人提供信用證。4.利用軟條款進行欺詐?！败洍l例”其實就是在銀行或者是機構在開證明的時候，開證申請人會提出增加條例的要求，像是從生效條件等方面進行要求，這樣可以最大限度的掌握解除付款責任的權利，確?？梢栽p騙保證金。這對于出口商來說無疑增加了一定的風險。讓買方占據(jù)了收回貸款的權利。5.利用保函來調換倒簽、預借或者清潔提單。倒簽提單其實就是指真正運貨上船的時間要比信用證上要求的時間晚，可是卻依舊根據(jù)信用證上面的時間來提前拿貨，預借提單其實就是還沒有真正運貨上船的時候就提前給簽發(fā)了，然后將那天的時間記錄在提單簽發(fā)的時間。這兩種狀況都算是欺詐行為。（二）信用證欺詐的成因信用證自身所具備的獨立抽象性原則，同樣也是國際貿易領域關鍵性支付體系的基本原則。這項原則主要是指信用證在不能撤銷的情況下，需要和該信用證據(jù)在出現(xiàn)或者當成信用證基礎的一些合同和協(xié)議等等方面進行分離和獨立。主要就是從實質上將開立、兌付、還有解決信用證等等一系列的糾紛都分隔開，讓信用證可以在一個獨立、密閉的狀況在進行。此外，獨立性原則還具備了另外的一個關鍵性的作用，就是可以把信用證交易的相關當事人的職責界定于大家比較擅長的區(qū)域。因為信用證具備的的獨立抽象性原則，，才給了作案人員欺詐的空間和機會，特別是對買方而言風險更大。買方即便是能夠發(fā)現(xiàn)被賣方所騙，可是按照貨物買賣所簽署的協(xié)議也基本上找不到和銀行相關的問題。實際上詐騙人在成功之后就已經逃走。二、我國信用證欺詐法律規(guī)制及其不足（一）實體法規(guī)制及其不足按照中國《刑法》第一百九十五條之中對信用詐騙罪的界定，但在國際貿易中，由于進行詐騙的罪犯多在國外實施詐騙活動，因此這對于打擊和阻止針對我國開證申請人和開證行實施的欺詐行為的效果非常有限。刑法第一百九十五條第四款之中的這條“用其他方式利用信用證進行詐騙的行為（活動）”在一定的程度上擴大了司法審判的困難程度。實踐中很可能被濫用。在信用證欺詐案件中，信用證欺一詐所涉及的金額通常是非常巨大的，刑法規(guī)定嚴懲單位和個人觸碰這條條例，但也存在不少的缺陷。信用證詐騙罪在我國的刑法規(guī)定中屬于一條重罪，但是我國的刑法中并沒有對刑事詐騙和民事欺詐給出合理清晰的法律區(qū)分，加上第一百九十五條第四款的條例不夠清楚，讓法官在裁量權方面存在非常大的空間，這在很大的程度上違法了罪刑法的有關原則，造成了具體執(zhí)法的時候十分容易出現(xiàn)混淆侵權和犯罪的情況，給法院以及刑法部分擴大了干涉信用證體系運營的機會。在對信用證詐騙犯罪附加刑的設置上，刑法第195條規(guī)定了5-20萬元的罰金和沒收財產。這種幅度的附加刑，對犯信用證詐騙罪的自然人來說尚可，但對犯信用證詐騙罪的單位來說則顯然較輕。金賽波曾經說過，中國《刑法》第一百九十五條條例，就是給信用證機制隱藏的“定時炸彈”，無時無刻會變成造成整個信用證支付機制被摧毀的情況出現(xiàn)金賽波金賽波.中國信用證法律和重要案案例點評[M].北京:對外經濟貿易大學出版社，,2003年第110頁按照中國《民法通則》的有關條例能夠發(fā)現(xiàn)，我國司法機關在處理信用證欺詐問題時，主要是依據(jù)民法的基本原則，這些基本原則的規(guī)定過于簡單，導致《民法通則》缺乏對信用證欺詐具體操作性的規(guī)定，只是在原則上確認了信用證欺詐的違法性以及欺詐例外原則，沒有作出具體規(guī)定，在司法實踐中缺乏實際的可操作性。（二）程序法規(guī)制及其不足雖然我國的《民事訴訟法》為處理國際貿易中的信用證欺詐案件提供了法律救濟手段，但是信用證的整個運行機制決定了信用證欺詐的救濟手段具有一定的特殊性。從目前我國的《民事訴訟法》現(xiàn)存的立法水平來看，《民事訴訟法》的規(guī)定主要存在以下問題:(1)申請財產保全的程序和手段比較簡單。按照我國民事訴訟法的規(guī)定，申請人不需要提供充分有力的證據(jù)，甚至在不提供擔保的情況下都可以請求人民法院發(fā)出凍結令;(2)出現(xiàn)信用證欺詐情況的時候，申請人即便是并沒有要求對財產紀念性申請保全的要求，法院也需要對財產實行裁定保全工作，民事訴訟法并沒有對“緊急情況”作出列舉式的說明，缺乏明確可行的界定標準，讓法官在裁量權方面存在非常大的空間。缺乏必要的法律監(jiān)督是法院隨意止付信用證款項的一個重要原因;(3)民事訴訟法中的訴中保全和訴前保全的對象是有形的財物，并且要求必須是給付之訴，之所以如此也是希望可以讓之后的判決可以穩(wěn)定、正常的執(zhí)行。禁令和財產保全措施是兩種不同性質的法律救濟手段，信用證項下的禁令救濟措施是程序上的救濟手段，只要申請人能夠完成法院要求的舉證標準，法院就會頒發(fā)禁令;財產保全是為了使當事人勝訴后有可執(zhí)行的財產，是一種實體上的救濟措施。由于信用證法律關系的特殊性，直接以民事訴訟法所規(guī)定的財產保全向當事人提供法律救濟是不可行的王永剛王永剛.信用證欺詐法律問題研究「D].山西大學2006年碩士學位論文，第33-34頁.按照中國《刑事訴訟法》的第七十七條條例能夠發(fā)現(xiàn)，該條的規(guī)定主要目的是為了救濟被害人，以使被害人受到必要的物質上的補償和精神上的安慰，但將此規(guī)定用于對信用證案件的凍結支付，在我國就出現(xiàn)了嚴重問題。在實踐中，不僅法院凍結信用證，公安局以及檢察機關等等都能夠對信用證進行凍結，有的一宗案件甚至遭受幾個部門的反復凍結。筆者認為，這些現(xiàn)象是與我國信用證法律過于零散，制定不夠嚴密有關。三、完善我國信用證欺詐法律規(guī)制的立法建議（一）我國實體法方面的立法建議1、完善我國刑法中關于信用證詐騙罪的規(guī)定從目前出現(xiàn)的各種信用證欺詐案件來看，這些信用證欺詐案件所涉及的資金是非常巨大的，從打擊犯罪的角度看，幾乎所有的信用證欺詐案件都違反了刑事法律，所以完善我國的刑事立法對打擊信用證欺詐，保障我國的正常經濟貿易秩序是十分有必要的。從刑法犯罪的要件構成來分析，信用證欺詐其實就是存在故意思想的行為，從主觀方面來說，行為人得存在故意欺詐的想法，所以，怎么樣確定行為人主管上有沒有存在故意欺詐的想法和很關鍵的，從而在刑法中應該體現(xiàn)其標準，認為可以設定如下標準:第一，應該看單據(jù)是否確系偽造，如果單據(jù)確系偽造，則可以認定有欺詐行為存在;第二，應看其是否有真實的貿易背景，如果沒有真實的貿易背景存在，行為人就有欺詐的可能性。如果行為人二者兼?zhèn)洌瑒t應認定為有欺詐的故意。婁鈕婁鈕.信用證欺詐法律問題研究[D].鄭州大學2004年碩士學位論文，第22頁2、在民法上的立法建議（1）明確信用證欺詐的具體操作性規(guī)定由于沒有在立法中明確信用證欺詐的具體操作性規(guī)定，中國的法院在解決有關的信用證欺詐案件的過程中，主要是依據(jù)了民法中的一些基本原則，例如誠實信用原則、禁止權利濫用原則等。這些基本原則的規(guī)定過于簡單，無法有效地控制信用證欺詐的泛濫，當事人或者法院在使用相關規(guī)定對信用證欺詐案件進行審判活動或者實施強制措施時，缺乏具體的操作性規(guī)定對法院的各種審判行為進行有效的指導。因此，必須在民法中明確規(guī)定有關信用證欺詐的具體操作性規(guī)定，以應對復雜的信用證欺詐問題。（2）明確信用證欺詐的認定標準在出現(xiàn)符合信用卡欺詐案例原則的條件下，不僅需要預防這條原則所制定的要求是不是過于嚴格，給欺詐人逃避懲罰的機會，還需要預防這條原則被隨意使用的情況，造成信用證無法健康的發(fā)展下去，要解決這個問題，這需要我們解決號欺詐例外云澤和信用證獨立原則的聯(lián)系，要設立一個明確的認定標準。筆者認為，中國可以解決和參考英美法針對信用證欺詐的有關規(guī)定，確切的講，信用證欺詐導致的后果程度很大的時候，需要符合違法合同、危害有關當事人權益的條件下，才可以算成是屬于欺詐例外原則中的認定標準，若是受益人在交付貨物的質量是有瑕疵，以及數(shù)量方面出現(xiàn)偏差等，雖說也或許屬于欺詐范疇，可以這話總欺詐還不能算是信用證欺詐例外原則的適用范圍，所以對上述兩種假設行為應該與實踐中的實質性欺詐認定標準分離開來考慮。（二）我國程序法方面的立法建議1、完善信用證欺詐救濟的相關程序立法制度（1）針對信用證的特殊性，賦予信用證相對人有提起上訴的權利最高法院發(fā)布的《關于審理信用證糾紛若干問題的規(guī)定》在第十三條條例之中有著非常明確的要求，若是出現(xiàn)當事人覺得人們法院對自己實行中止支付信用證的條款覺得不滿的時候，能夠在收到這份裁定書的當天以及十天內要求復議，可是，在復議這段時間內依舊按照裁定的款項進行，也就是說，雖說裁定存在問，可是還是需要按照款項進行，從這個情況可以看出這條規(guī)定限制了人的救濟。要解決這個司法實踐中的問題，可是設置相對人上訴的機制，利用上訴流程來否定之前的原裁定結果，確保能夠更好的維護信用證止付相對一人的合法權益。因此，在信用證欺詐的救濟中建立上訴制度，有利于保護當事人的合法利益。（2）明確第三人的法律地位和認定范圍法院不得將開證行和議付行作為第三方，以信用證作為支付工具，在有關交易合同發(fā)生爭議時予以補充。當信用證交易中發(fā)生實質性的信用證欺詐時，就會產生額外的第三方問題。由于基本交易合同糾紛和信用證欺詐糾紛是不同的，因此在法律地位和識別范圍上增設第三方也應不同。最高人民法院《關于審理信用證糾紛若干問題的規(guī)定》第十二條第二款、第十四條第二款，都試圖明確第三人在訴訟中的范圍和地位，但與第十九條第二款的規(guī)定相比，僅規(guī)定“人民法院應當作出中止支付信用證項下數(shù)額的決定，應當列出申請人和第三人”，但可以是該款中的第三人以及第三人應當如何參與訴訟，都沒有明確的規(guī)定，所以應該在救濟中給以明確規(guī)定。”對第三人的法律地位和認定范圍的明確性，有利于解決針對信用證欺詐案件中對第三人的法律救濟問題。2、在信用證欺詐中確立欺詐例外的豁免制度對欺詐例外的豁免意味著，在法律情況下，即使在信用證欺詐的情況下，法院也不能終止信用證的支付。在信用證的實踐中，開證行通常通過中間行(通知行、議付行等)完成信用證的支付。)中。當中間銀行參與信用證交易并享有基于生成信用證權利時，在發(fā)生信用證欺詐的情況下，存在在作為第三方的中間銀行的合法權益與保護申請人的合法權益之間進行選擇的問題。在這種情況下，為了使用信用證的安全性，讓信用證交易雙方不要使用信用證支付工具來產生貿易信用危機，也為了使銀行安全地加入信用證交易過程，有必要保護善意第三方即中間銀行的利益。這時，即使信用證欺詐，法院也不能適用信用證欺詐例外原則，通過司法干預下的信用證支付行為?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理信用證糾紛若干問題的規(guī)定》第十條明確規(guī)定了欺詐免責制度及其適用條件，這樣的規(guī)定既明確了信用證欺詐例外豁免原則，又為該原則的正確適用提供了司法實踐中可供執(zhí)行的明確標準。3、建立開證行拒付權的約束機制國際上廣泛性覺得：在信用證欺詐中，銀行拒付行為是銀行的一種純粹的權利，而絕不是法律強制銀行必須履行的一種義務，也不屬于權利和義務兼而有之的行為。就銀行而一言，一方面它享有對欺詐受益人拒付的權利;另一方面銀行只有在欺詐己被證實且確實了解下，或收到了法院的止付令，刁’真正承擔拒付的義務徐冬根徐冬根.信用證法律與實務研究[M].北京:北京大學出版社.2005年，第365頁KinseyPo.China'sL/Clawandimportantcasereview[M].Beijing:UniversityofInternationalBusinessandEconomicspress,110thpage2003WangYonggang.Researchonthelegalissuesofletterofcreditfraud"D].ShanxiUniversity,2006master'sdegreethesis,pp.33-34.LouNiu.Researchonthelegalproblemsofletterofcreditfraud[D].ZhengzhouUniversity2004master'sdegreethesis,twenty-secondpagesXuDonggen.Researchonthelawandpracticeofletterofcredit[M].Beijing:PekingUniversitypress,.2005,365th筆者覺得，開證行拒絕付款是開證行和申請人簽訂合同的結果。即使合同中沒有明確規(guī)定這一權利，開證行也應合理謹慎地審查信用證項下的所有文件，這是開證行根據(jù)誠實信用原則應履行的信用證附帶義務。根據(jù)信用證的獨立抽象原則，雖然開證行對基于虛假或偽造單據(jù)的付款行為負有責任，但這是基于開證行履行合理注意審查信用證規(guī)定的所有單據(jù)的義務，也就是說，要求開證行在審查有關單據(jù)時應注意單據(jù)的一致性和信用證要求，在審查過程中不應有過失。如果開證行忽視了在合理謹慎的情況下可能發(fā)現(xiàn)的欺詐行為，或者在沒有明顯欺詐行為的情況下支付信用證，開證行必須對開證行申請人承擔相應的法律責任。在這種情況下，即使拒絕支付被解釋為開證行的權利，開證行也不能放棄這一權利，因為開證行必須堅持在法律關系中行使不應損害他人合法權益的任何權利，所以拒絕支付的權利受到開證行法律上有效的約束，有利于保護信用證申請人的合法權益。

致謝時光飛逝，不知不覺中我的大學生活就這樣結束了，雖然很不舍，但是沒辦法，人生就是如此。這篇文章是在老師的引導下完成的，文章的選題，構想到定稿都浸透著老師的血汗；他淵博的學識和縝密的作風讓我受益匪淺，非常謝謝老師的諄諄教誨，特在此表達我對老師的濃濃的敬佩之情。當然，還要感謝那些給予我?guī)椭馁Y料提供者，讓我的論文內容這么的豐富多彩，不至于太過乏味。感謝學校在學習氛圍上的營造與提供，讓我能全身心的投入學習和寫作中。感謝學校各位領導及各科目老師付出的每一滴汗水、每一份心血、每一份努力，讓我們能順利完成了這一篇畢業(yè)論文。更要感謝學院那些在學習與生活上為我們提供眾多便利與關心的好心人。此外，還要感謝每一位同學，因為有他們的