國際商法CH5教材

國際商法Internationalbusinesslaw第五章代理法代理法概述代理權(quán)產(chǎn)生與代理關(guān)系的終止代理的法律關(guān)系承擔特別責任的代理人《國際貨物銷售代理公約》中國的外貿(mào)代理制度一、代理法概述（一）代理的概念代理是指一方（代理人）按照另一方（被代理人）的授權(quán)或法律規(guī)定，代表被代理人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對被代理人發(fā)生效力。代理涉及三方主體：代理人被代理人第三人被代理人代理人第三人代理授權(quán)簽訂合同本人承擔權(quán)利義務(wù)后果（二）兩種法系下的概念區(qū)別

大陸法系委任：調(diào)整代理人與被代理人的內(nèi)部關(guān)系授權(quán)：調(diào)整被代理人和代理人與第三人之間的外部關(guān)系英美法系

代理人所訂立的合同對被代理人和該第三人發(fā)生法律效力區(qū)別論等同論大陸法系：區(qū)別論本人第三人代理人委托授權(quán)英美法系：等同論第三人代理人買賣本人/代理人（三）國際商事代理定義：代理人為取得傭金，依被代理人的授權(quán)，為被代理人的利益與第三人進行商業(yè)行為，由此在具有國際因素的被代理人、代理人及第三人之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律制度。廣義概念狹義概念狹義：代理人以被代理人的名義與第三人進行商業(yè)行為廣義：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以自己的名義與第三人的商業(yè)行為《國際貨物銷售公約》：不論代理人以自己名義，抑或以被代理人名義之行為，均適用本公約廣義上理解國際商事代理概念（四）國際商事代理的認定：國籍標準：商事代理所涉及的三方當事人中至少兩方國籍不同，至于三方當事人的營業(yè)地則不予考慮。地域標準：商事代理所涉及的三方當事人中至少兩方營業(yè)地不同，或代理行為地與營業(yè)地不同，至于三方當事人的國籍則不予考慮。國際代理公約采納的是地域標準。下列各項行為中，（）不屬于代理。A.甲委托乙進行房產(chǎn)登記B.甲委托丙辦理納稅C.甲委托丁接受贈與D.甲委托戊出席合同簽字儀式D二、代理權(quán)的產(chǎn)生（一）大陸法的規(guī)定大陸法把代理權(quán)產(chǎn)生的原因分為兩種：一種是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的稱為法定代理。另一種是由于被代理人的意思表示而產(chǎn)生的，稱為意定代理。1、法定代理父母對未成年子女的代理。根據(jù)法院指定取得。如法人清算人。因私人選定取得，如遺產(chǎn)管理人。公司法人的代理人，董事、經(jīng)理。法定代理原則上是無償?shù)?、意定代理根據(jù)被代理人意思表示（委托授權(quán)

）而產(chǎn)生的代理。（口頭、書面）最常見且數(shù)量最多本人第三人代理人（被代理人）（相對人）名義締結(jié)法律效力（二）英美法系實際授權(quán)表見授權(quán)職業(yè)或慣常授權(quán)必要的授權(quán)追認授權(quán)1、實際授權(quán)——明示授權(quán)明確的意思表達明示授權(quán)ExpressAuthority真實含義善意代理人

實際授權(quán)——默示授權(quán)

默示存在——夫妻，合伙人附帶授權(quán)——必不可少的默示行為權(quán)利習慣授權(quán)——按市場相關(guān)習慣進行活動里奧德訴葛內(nèi)斯斯密斯公司案帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案被告公司的一秘書負責處理公司雜務(wù)。一天，秘書以公司名義租了輛勞斯萊斯，但卻是用于自己與男友辦婚禮用，被告認為秘書雇車私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款，法院認為公司的秘書有暗示的合理權(quán)限為公司目的訂車，原告只認為秘書為被告的代理人，故公司應(yīng)付款，至于私用問題只能由公司內(nèi)部處理。里奧德訴葛內(nèi)斯斯密斯公司案被告指派一公司職員從事了幾項業(yè)務(wù)外事項，即幫助客戶轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，后來這個職員使客戶大受損失，這一客戶告了被告。法院認為，這個職員受被告指派從事非業(yè)務(wù)事項，這就是從被告的指派行為中獲得了暗示代理權(quán)，故被告應(yīng)對客戶負責。2、表見授權(quán)也稱為不容否認的代理是指被代理人以他的言詞或行動使善意第三人有理由相信某人是其代理人而采取行動時，被代理人不能否認其言行，必須視為已向代理人授權(quán)，并不得否認該代理人為其設(shè)定的與第三人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。表見代理實質(zhì)上是一種無權(quán)代理，但為保護善意第三人，立法上又賦予表見代理以代理的效力。SummersV.Solomon案1857年，被告雇用一名經(jīng)理經(jīng)營一家珠寶商店，并定期為該經(jīng)理從原告處訂購的用以在該商店轉(zhuǎn)買賣的珠寶付款。該經(jīng)理辭職后，繼續(xù)以被告名義從原告處訂購珠寶，并攜珠寶潛逃。原告請求法院判決被告應(yīng)對被該經(jīng)理拿走的珠寶承擔付款責任，理由是他通過自己過去的行為使原告相信該經(jīng)理享有利用其信用的權(quán)利，而且他沒有通知原告該權(quán)利已經(jīng)終止。問：原告的理由合法嗎？返回案例A公司業(yè)務(wù)員甲常年負責A公司與美國B公司的業(yè)務(wù)往來。7月1日，A公司開除了甲，但未及時告知B公司。7月11日，甲又以A公司名義與B公司簽訂了一份業(yè)務(wù)合同，該合同對A公司是否有效？甲公司委托乙負責購買幾種原材料，后甲撤銷了對乙的授權(quán)委托，但未收回乙手中的數(shù)份蓋有甲公司公章的空白合同書。一年后，乙憑著幾張空白合同以甲公司的名義與丙、丁、戊分別簽訂了原材料購銷合同。問：這三份合同的效力？

案例分析有效，構(gòu)成表見代理。例外：（不構(gòu)成表見代理）

1、盜用他人介紹信、蓋有合同專用章的空白合同書簽訂合同的

2、冒用他人介紹信、蓋有合同專用章的空白合同書簽訂合同的3、職業(yè)或慣常授權(quán)以某種代理行為為職業(yè)的人如拍賣商、不動產(chǎn)代理人、代理商、律師、合伙人、公司總經(jīng)理或公司秘書帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案（1971）帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案被告公司的一秘書負責處理公司雜務(wù)。一天，秘書以公司名義租了輛勞斯萊斯，但卻是用于自己與男友辦婚禮用，被告認為秘書雇車私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款，法院認為公司的秘書有暗示的合理權(quán)限為公司目的訂車，原告只認為秘書為被告的代理人，故公司應(yīng)付款，至于私用問題只能由公司內(nèi)部處理。4、必要的授權(quán)也稱為客觀必須的代理權(quán)在特定的緊急情況下，某人依法律推定取得一種代理人進行活動的代理權(quán)，他所實施的處分行為的結(jié)果及于被代理人。如承運人在遇到緊急情況時有權(quán)采取保護財產(chǎn)的必須行動，如出售易于腐爛的或有滅失可能的貨物。比較：默示授權(quán)對于代理雙方當事人均具有強制性和不可選擇性：戰(zhàn)爭、自然災(zāi)害等取得必要代理權(quán)的條件（1）代理產(chǎn)生的事由必須是實際的、確定的、具有商業(yè)必須性質(zhì)的緊急情況（2）代理人在行使這種權(quán)利前無法與被代理人取得聯(lián)系得到被代理人的明示（3）代理人所采取的措施必須是善意的并且必須考慮到所有有關(guān)當事人的利益（4）代理人必須是合理而謹慎地行代理行為斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案鐵路公司替原告運一批西紅柿到A地由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司就地賣掉了。法院認為，雖然鐵路公司雖然是善意的，保護原告的利益，但當時是可以通知原告的，在可以聯(lián)系而未聯(lián)系的情況下私自處理他人的財物，不能算是具有客觀必須的代理權(quán)，被告敗訴。案例英國E公司授權(quán)波蘭R公司從波蘭購買一批皮貨。由于爆發(fā)了第二次世界大戰(zhàn)，在無法與E公司聯(lián)系的情況下，R公司便以高價賣出該批皮貨并將所得的價款以E公司的名義存入銀行。第二次世界大戰(zhàn)期間，皮貨價格猛漲。E公司指控R公司未經(jīng)授權(quán)出售其貨物是侵權(quán)行為，為此要求R公司給予賠償，R公司則以存在客觀需要的授權(quán)作為抗辯。問題：1、R公司的代理是否具備，為什么？2、國際商事活動中的代理權(quán)有哪些類型？案例分析答案

本案中，英國法院認為，皮貨并不是一種易保存或經(jīng)存儲會大損其價值的物品，因此不能認為被告R公司在出售時考慮到了原告的最大利益。因此不能認定為被告有客觀必須的代理權(quán)，被告應(yīng)對其越權(quán)行為所造成的原告的損失負責。5、追認代理如果代理未經(jīng)授權(quán)或超出了授權(quán)范圍而以被代理人的名義同第三人訂立了合同，這個合同對被代理人是沒有約束力的，但是被代理人可以在事后追認或不明示否認。追認代理必須具備的條件（1）無權(quán)代理人在與第三人訂立合同時，必須聲明他是以被代理人的名義訂立合同。（2）無權(quán)代理人在與第三人訂立合同時，被代理人必須是存在的（3）無權(quán)代理人的被代理人必須具有實施該未經(jīng)授權(quán)的行為能力（4）無法律效力的行為不能追認（5）偽造簽名不得追認（6）追認必須建立在對基本事實完全了解或雖不了解實施但仍表示出無條件追認三、無權(quán)代理

無權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)的人所作的代理行為。無權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形1、不具備默示授權(quán)條件的代理2、授權(quán)行為無效的代理3、越出授權(quán)范圍行事的代理4、代理權(quán)消滅后的代理大陸法系英美法系（一）大陸法系

無權(quán)代理人以他人名義訂立合同者，非經(jīng)被代理人追認，不發(fā)生效力無權(quán)代理人對第三人是否需承擔責任，主要取決于第三人是否知道該代理人有沒有代理權(quán)

（判斷是否是善意第三人）無權(quán)代理人應(yīng)對善意第三人負損害賠償責任（德國：履行合同或損害賠償賠償）（二）英美法系

代理人對第三人有“默示擔?！钡谌丝梢砸云溥`反有代理權(quán)的默示擔保對“無權(quán)代理人”提起訴訟該冒牌代理人或越權(quán)的代理人需對第三人承擔責任注意幾點：（１）這種訴訟只能由第三人提起；（２）無權(quán)代理人的行為不論是否是善意的，都要對此負責；（３）若第三人是知情的，或知道代理人并沒有提供有代理權(quán)的擔保，或合同中已經(jīng)排除了代理人的責任，則代理人可不承擔責任。（４）若本人對代理人所作的指示不明確，而代理人出于善意并以合理的方式執(zhí)行該指示，則代理人對此不承擔責任。（５）對第三人所承擔的損害賠償金額，一般按第三人所遭受的實際損失計算。案例甲商場業(yè)務(wù)員乙到丙公司采購空調(diào)，見丙公司生產(chǎn)的浴室防水暖風機小巧實用，尤其在北方?jīng)]有來暖氣之前，以及停止供暖之后的一段時間內(nèi)對普通家庭非常實用，遂自行決定購買一批該公司生產(chǎn)的暖風機。貨運到后，甲商場即對外銷售該暖風機。后因該市提前供應(yīng)暖氣，暖風機的銷量大減。甲商場這時想到乙是自作主張購買暖風機，商場有權(quán)拒絕支付貨款。丙公司因收不回貨款而訴至法院。問：本案中甲商場應(yīng)否支付貨款?為什么?乙自行決定購買丙公司生產(chǎn)的暖風機屬于超越代理權(quán)限而為代理行為的情形，是狹義的無權(quán)代理行為，所以乙與丙公司簽訂的購銷合同屬于效力待定的合同。但是，甲商場接收了該貨物并實際對外銷售該暖風機，甲商場以實際行為表明其對該效力未定合同進行了追認，追認后該合同即為有效合同，甲商場應(yīng)當履行合同義務(wù)，支付貨款。分析案例2：甲在其承包的商店里向乙出售一套價值2000元的西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接電話，甲囑咐前來看望他的朋友丙說，“請幫我看管一下店，我馬上回來”。甲出去以后，乙提出其有事不能久呆，要求丙盡快將西服賣給他，丙提出要等待甲回來。后來丙見乙要走，于是答應(yīng)代替甲出售該西服。雙方經(jīng)過協(xié)商以1800元的價格出售給乙。甲打電話回來以后，得知西服以1800元的價格被出售，覺得賣虧了，立即找到乙要求退款并取回西服。乙以構(gòu)成表見代理為由予以拒絕，雙方為此發(fā)生爭議。甲起訴到法院要求撤銷該買賣合同。如何處理？案例3：某建安公司的某業(yè)務(wù)員向王經(jīng)理匯報，稱自已保管的已加蓋了公司印章的一份空白合同不填與公文包一起丟失。為防止拾得人利用此合同，王經(jīng)理立即讓該業(yè)務(wù)員以公司的名義在當?shù)氐耐韴笊峡橇舜丝瞻缀贤z失作廢的申明。事隔不久某電氣設(shè)備供應(yīng)商找到王經(jīng)理，聲稱一個月前一姓李的人以王經(jīng)理公司的名義與其訂立了購買價值二萬元電氣設(shè)備配件的合同，李某取走了貨并付現(xiàn)金三千元后，未能按約在取貨后十日內(nèi)付清剩余款項，故現(xiàn)要求王經(jīng)理的公司履行合同中支付余款的義務(wù)。

經(jīng)查看該供應(yīng)商帶來的合同和取貨收條，發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容正是在其公司丟失的那份空白合同上填寫的，同時收條中的簽字人李某并不是本公司的工作人員，據(jù)此王經(jīng)理當即以該合同在未填寫內(nèi)容前已登報申明作廢，其公司并未收到此合同項下的貨物，以及實際收貨人并不是本公司的工作人員，公司也未授權(quán)李某以本公司的名義對外訂立合同、收取貨物等為由，拒絕了該供應(yīng)商的要求。不久王經(jīng)理的公司即接到了該供應(yīng)商因此糾紛狀告公司由受案法院發(fā)來的應(yīng)訴傳票。案經(jīng)一審、二審，盡管王經(jīng)理的公司據(jù)理抗辯，法院最終還是判令其向供應(yīng)商悉數(shù)支付一萬七千元的貨款。法院判決是否合理？案例4某木材器具廠（以下簡稱木材廠）與某家俱城多次有業(yè)務(wù)往來。在1999年3月兩方第一次簽合同時，木材廠經(jīng)理對家俱城說，以后業(yè)務(wù)均由該廠業(yè)務(wù)員姚某代理。之后，木材廠每次與家俱城簽訂業(yè)務(wù)合同，都是由其業(yè)務(wù)員姚某辦理，并帶有介紹信、加蓋公章的空白合同書、授權(quán)委托書。2004年2月前，姚某又與家俱城簽訂了加工家俱合同，總價款12萬元，40日內(nèi)交貨，預(yù)付款4萬元。當天家俱城將4萬元預(yù)付款匯入姚某提供的銀行帳戶里。由于與姚某是老關(guān)系，家俱城這次沒有要求姚某出示廠方介紹信及授權(quán)委托書，只是在姚某拿的加蓋木材廠公章的空白合同書中與姚某簽訂合同并簽名蓋章。兩個月過后，家俱城不見木材廠發(fā)貨，便到木材廠詢問，得知姚某早在2003年12月就離開了木材廠。家俱城讓木材廠繼續(xù)履行合同，遭到拒絕，訴于法院。如何處理？案例2-4的結(jié)論無權(quán)代理人所做的代理行為，如與第三人訂立合同或處分財產(chǎn)等，非經(jīng)本人的追認，對本人是沒有約束力的；如果善意的第三人由于無權(quán)代理人的行為而遭受損失，該無權(quán)代理人應(yīng)對善意的第三人負責，所謂“善意”是指第三人不知道該代理人是無權(quán)代理，如果第三人明知代理人沒有代理權(quán)而與之訂立合同，則屬于咎由自取，法律上不予保護。四、代理關(guān)系的終止代理關(guān)系的終止即當事人之間的代理關(guān)系歸于消滅。大陸法系英美法系（一）大陸法系法定代理關(guān)系的終止委托代理關(guān)系的終止表見代理關(guān)系的終止1、法定代理關(guān)系的終止（1）被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力；（2）被代理人（本人）死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力；（3）代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力；（4）其他原因，如履行不可能或事后違法。2、委托代理關(guān)系終止因代理人或被代理人的行為終止因代理人或被代理人死亡或喪失行為能力終止應(yīng)條件成就或期限屆滿而終止允許被代理人單方面撤銷代理權(quán)，或代理人單方面辭去代理權(quán)（二）英美法系基于法律程序而終止基于當事人行為而終止1、基于法律關(guān)系而終止本人死亡本人破產(chǎn)本人精神失常本人成為本國的敵對國臣民2、基于當事人行為而終止協(xié)議終止單方行為撤銷代理人代理權(quán)（三）代理關(guān)系終止的效果1.當事人之間的效果代理關(guān)系終止之后，代理人就沒有代理權(quán)，如該代理人仍繼續(xù)從事代理活動，即屬于無權(quán)代理。2.對第三人的效果當被代理人撤回代理權(quán)或終止代理合同時，對第三人是否有效，主要取決與第三人是否知情。根據(jù)各國的法律，當終止代理關(guān)系時，必須通知第三人才能對第三人發(fā)生效力。如果本人在終止代理合同時，沒有通知第三人，后者由于不知道這種情況而與代理人訂立了合同，則該合同對本人仍有約束力，本人對此仍須負責，但本人有權(quán)要求代理人賠償其損失。代理權(quán)撤回案例甲長期擔任A公司的業(yè)務(wù)主管，在A公司有很大的代理權(quán)限。在甲的努力下，A公司生意興隆，新老客戶遍及世界。由于甲公司的董事長嫉妒甲的才能，無理解雇了甲。甲懷恨在心，于是再遭解雇一個月后，繼續(xù)假冒A公司的名義從老客戶B公司處騙得貨物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。B公司堅持認為在其與甲做生意期間，他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到關(guān)于A公司已解雇甲的任何通知，故B公司是不知情的善意第三人，A公司仍應(yīng)對甲的無權(quán)代理行為負責。雙方相持不下，對簿公堂。如何處理？五、代理的法律關(guān)系（一）代理的內(nèi)部關(guān)系（二）代理的外部關(guān)系本人代理人第三人內(nèi)部關(guān)系外部關(guān)系外部關(guān)系（一）代理的內(nèi)部關(guān)系

1、代理人的義務(wù)（１）親自履行的義務(wù)；（２）按委托人意志或利益履行義務(wù)；（３）勤勉謹慎地履行代理職責的義務(wù)（４）對本人誠信、忠實；（５）向本人匯報帳目；對本人誠信忠實(goodfaithandloyalty)的義務(wù)，主要體現(xiàn)以下幾個方面:不與被代理人競爭；不密謀私利；不泄露商業(yè)機密；不得同時兼為第三人代理人[馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案]（1978）[馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案]（1978）

原告雇了被告經(jīng)理廢舊鋼鐵的買賣交易，當生意興隆時，被告與公司另一名職員準備也創(chuàng)立一個類似的鋼鐵公司，并在業(yè)余時間積極準備，后兩人辭職并于一年后正式成立了一家鋼鐵公司，原告認為被告在任職期間不忠實，所以應(yīng)賠償損失，并要求法院禁止被告開業(yè)，法院認為，被告在任職期內(nèi)并未開辦類似的公司與被代理人競爭，業(yè)余時間的準備是合理的，并且辭職一年后才開業(yè)，故不涉及不忠實問題，原告敗訴。

X雇傭P為銷售代理人。P的代理業(yè)務(wù)包括收集訂單、交貨和收款。P將所有的銷售款存入自己的私人支票賬戶，每月底又從該賬戶中取出與銷售款等額的現(xiàn)金交于X，X對P的上述收錢和交錢程序一無所知。由于經(jīng)濟不景氣，X授權(quán)所有的銷售代理人對訂單打8折，P卻對客戶一直打9折并將另外的10％折扣裝進了自己的腰包。盡管如此，由于P的積極活動，其所獲得的訂單量仍位于X各銷售代理人之首。后經(jīng)其他銷售代理人的揭露，X了解了真相，便向法院起訴，指控P違背了代理人的義務(wù)并獲得了非法利益。問：X能否勝訴?為什么?X能勝訴。理由是：根據(jù)各國法律規(guī)定和代理有關(guān)的實踐，代理人對被代理人有忠實和披露義務(wù)。忠實義務(wù)包括不密謀私利，不從代理業(yè)務(wù)中眸取超出被代理人給付傭金以外的其他利益，披露義務(wù)即代理人應(yīng)把代理過程中的一切真實重要的事實盡可能地披露出來。本題中，Ｐ將所有的銷售款存入自己的私人支票帳戶，每月底有從該賬戶中取出于銷售存款符我額的現(xiàn)金交于Ｘ，Ｐ客戶一直打９折并將另外的１０％折扣撞進了自己的腰包，違反了代理人的忠實和披露義務(wù)，有權(quán)要求賠償損失。２、被代理人的義務(wù)

支付傭金履行代理合同條款委托人對代理人的補償義務(wù)如果代理人因執(zhí)行被代理人的指示的任務(wù)而支出的費用或遭受損失時，則有權(quán)要求被代理人予以賠償，例如代理人根據(jù)被代理人的指示在當?shù)胤ㄔ簩`約客戶進行訴訟所遭受的損失或支出的費用，被代理人必須負責予以償還。讓代理人檢查核對其帳冊一些大陸法國家強制規(guī)定，代理人有權(quán)檢查被代理人的帳目，以便核對被代理人支付的傭金是否準確無誤。（二）代理的外部關(guān)系大陸法系從代理人是以代理人的身份還是以他自己個人的身份與第三人為法律行為的角度，將代理分為：直接代理與間接代理英美法系分為顯名代理、隱名代理、未披露本人身份的代理1、大陸法系的直接代理與間接代理直接代理：代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義同第三人訂立合同合同效力直接歸于被代理人間接代理：代理人擁有代理權(quán)而以自己的名義同第三人訂立合同，經(jīng)代理人轉(zhuǎn)讓后，被代理人取代代理人在合同中的地位，承擔有關(guān)的權(quán)利和義務(wù)。即：存在兩份合同，例如：行紀合同

間接代理的效力必須通過一定的轉(zhuǎn)讓行為，即日后再將其權(quán)利義務(wù)通過另外一個合同移轉(zhuǎn)于本人時，才能及于本人。在間接代理的情況下，本人需要經(jīng)過兩道合同手續(xù)才能對第三人主張權(quán)利，第一個是間接代理人與第三人訂立的合同，第二個是代理人把有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓于本人的合同。在大陸法系國家，將直接代理稱為商業(yè)代理人，間接代理稱為行紀人。２、英美法系的代理外部關(guān)系顯名代理是指代理人在訂立合同時已指出本人的姓名，或雖未指明本人的姓名但公開了自己代理人的身份。隱名代理指代理人在與第三人訂立合同時表明自己代理人的身份，但是不披露有本人的存在，也不而直接以自己的名義與第三人訂立合同。在這種情況下，代理人實際上是把自己置于本人的地位同第三人訂立合同，代理人應(yīng)對第三人負責。未披露的代理:指代理人擁有代理權(quán)，但在作代理行為時，未聲明自己的代理身份，也未指明被代理人的姓名和名稱。

A被代理人可行使介入權(quán)直接向第三人要求其在合同中的當事人的地位

B第三人有選擇權(quán)，可以選擇代理人或被代理人作為合同的當事人未被披露的本人有權(quán)介入合同，并直接對第三人行使請求權(quán)，或?qū)`約的第三人起訴。同時就要對第三人承擔合同的有關(guān)義務(wù)。兩項限制：第一，如果未被披露的本人行使介入權(quán)會與合同的明示或默示的條款相抵觸，他就不能介入合同；第二，如果第三人是基于信賴代理人的才能或清償能力而與其訂立合同，則未被披露的本人也不能介入該合同。*大陸法系與英美法系本人與第三人的關(guān)系大陸法－－直接代理－－本人直接負責．大陸法－－間接代理－－本人不直接負責，代理人負責．英美法－－顯名代理－－本人直接負責．英美法－－隱名代理－－本人直接負責；英美法－－末披露的代理－－代理人負責，本人有介入權(quán)，第三人有選擇權(quán)．*小結(jié)：兩大法系代理制度比較英美法系大陸法系理論基礎(chǔ)等同論（代理人的行為視同本人自己的行為）區(qū)別論（強調(diào)委任與代理權(quán)的區(qū)別、內(nèi)部與外部關(guān)系的區(qū)別）代理含義代理人根據(jù)本人授權(quán)而與第三人訂立合同時，該代理人與本人之間發(fā)生的法律關(guān)系。代理人以本人名義在代理權(quán)范圍內(nèi)為本人進行的法律行為。英美法系大陸法系代理權(quán)產(chǎn)生的原因明示的授權(quán)默示的授權(quán)客觀必需的代理權(quán)表見授權(quán)追認的代理權(quán)意定代理法定代理代理的分類顯名代理隱名代理未披露的代理直接代理間接代理法律淵源判例法成文法英美法系大陸法系本人與代理人的關(guān)系代理人的義務(wù)（１）親自履行的義務(wù)；（２）按委托人意志或利益履行義務(wù)；（３）勤勉謹慎地履行代理職責的義務(wù)（４）對本人誠信、忠實；（５）向本人匯報帳目；本人的義務(wù)（1）支付傭金（2）償還履行代理義務(wù)的費用（3）讓代理人檢查核對其帳冊英美法系大陸法系代理人同第三人的關(guān)系

第三人同本人訂立合同

顯名代理——本人隱名代理——本人直接代理——本人第三人同代理人訂立合同不公開本人身份的代理——代理人，未被披露的本人有介入權(quán)，第三人有選擇權(quán)

間接代理——代理人本人不能直接向第三人主張權(quán)利

六、承擔特別責任的代理人（一）對被代理人承擔特別責任的代理人－－信用擔保代理人（二）對第三人承擔特別責任的代理人保付代理人對商業(yè)跟單信用證進行保兌的銀行運輸代理人保險經(jīng)紀人（一）對本人承擔特別責任的代理人

－－信用擔保代理人信用擔保代理人是賣方的代理人，其責任是在他所接受的買方（即第三人）不付貨款時，由他賠償被代理人因此而遭受的損失。即在被代理人和代理人之間不僅存在代理合同而且還同時存在有擔保合同。信用擔保代理制度在過去的資本主義國家出口貿(mào)易中曾起過一定的作用，但隨著出口信貸保險機構(gòu)的出現(xiàn)，信用擔保代理人制度已逐步被淘汰。國外買方（第三人）信用擔保代理人（出口商）本國賣方（本人）（二）對第三人承擔特別責任的代理人

1、保付代理人保付代理人的業(yè)務(wù)是代表國外的買方（即被代理人）向本國的賣方（即第三人）訂貨，并在國外買方的簽單上加上保付代理人自己的保證，由他擔保國外的買方將履行合同。如果國外的買方不履行合同或拒絕付款，保付代理人負責向本國的賣方支付貨款。在英國這種代理人是由英國出口商協(xié)會的出口商擔任，所以保付代理人也稱為出口商行或保付商行。保付商行的經(jīng)濟作用在于解脫本國賣方在國際貿(mào)易中可能遭遇的風險。使本國賣方不必顧慮國外買方的資信能力而接受訂貨單。保付商行與信用擔保代理人的區(qū)別在于前者對第三人承擔責任，后者對被代理人承擔責任。國外買方（本人）保付代理人（出口商）本國賣方（第三人）2、對商業(yè)跟單信用證加以保兌的保兌銀行由國際的買方通過進口地的銀行向出口提的往來銀行開出一份不可撤銷的信用證，委托該出口地的代理行對其不可撤銷的信用證加以保兌，并將該信用證通知賣方（即第三人），賣方只要提交信用證所規(guī)定單據(jù)，就可以要求保兌銀行支付貸款。國外買方

進口地銀行（開證行）出口地銀行（保兌行）委托保兌申請賣方代理人本人第三人保兌首先付款責任3、運輸代理人根據(jù)有些國家運輸行業(yè)的慣例，如果運輸代理人受客戶的委托向輪船公司預(yù)定船位，他自己須向輪船公司負責。貨主——運輸代理人——承運人（船公司）（自己的名義）第三人4、保險經(jīng)紀人早期國際貿(mào)易中，進口人或出口人在投保貨物運輸保險時，一般不能直接同保險人訂立保險合同，而必須委托保險經(jīng)紀人代為辦理。英國保險法規(guī)定，凡海上保險合同由經(jīng)紀人替被保險人簽訂的，經(jīng)紀人須對保險人就保險費直接負責。即如果被保險人不交納保險費，則應(yīng)由保險經(jīng)紀人交納。簽訂保險合同*注意：經(jīng)紀人的傭金由保險人支付進出口方——保險經(jīng)紀人——保險人（本人）（代理人）（第三人）八、中國的代理法與外貿(mào)代理制中國的代理法律制度１９８６年《民法通則》

中國的外貿(mào)代理制１９９１年《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》我國新《合同法》頒布前，外貿(mào)代理制中的法律問題１９９６年《合同法》（一）中國的代理法律制度中國至今還沒有代理法。有關(guān)代理的規(guī)定主要見之于《民法通則》。根據(jù)《民法通則》第63條的規(guī)定，公民、法人都可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對其代理人的代理行為應(yīng)承擔民事責任?！睹穹ㄍ▌t》對代理權(quán)的產(chǎn)生、無權(quán)代理、代理人與第三人的責任以及代理的終止等，都作出了規(guī)定。中國關(guān)于代理的分類

《民法通則》第64條規(guī)定:“代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。”這屬于“直接代理”?！逗贤ā吩诜謩t的15種格式合同中第二十一章、第二十二章與第二十三章規(guī)定了“委托、行紀與居間”3種合同，即3種代理合同方式。所謂外貿(mào)代理制，就是由中國的外貿(mào)公司充當國內(nèi)用戶與供貨部門的代理人，代表其簽訂進出口合同，收取一定的傭金或手續(xù)費的制度。國內(nèi)委托人外貿(mào)企業(yè)外商企業(yè)委托代理合同涉外買賣合同被代理人代理人第三人（二）中國的外貿(mào)代理制外貿(mào)代理的基本做法

1.代理出口在出口方面，由外貿(mào)公司接受國內(nèi)供貨部門的委托，以外貿(mào)公司自己的名義作為賣方，與國外買主簽訂出口合同，收取約定的傭金。在采用這種做法時，由于外貿(mào)公司不是以被代理人（國內(nèi)供貨部門）的名義，而是以外貿(mào)公司自身的名義對外簽訂出口合同，外貿(mào)公司作為出口合同的賣方，就必須對出口合同承擔責任。2.代理進口在進口方面，由外貿(mào)公司接受國內(nèi)用貨部門的委托，以外貿(mào)公司自己的名義作為買方，與國外賣方簽訂進口合同，收取約定的傭金或手續(xù)費。在采用這種做法時，由于外貿(mào)公司不是以被代理人（國內(nèi)用貨部門）的名義，而是以外貿(mào)公司自身的名義對外簽訂進口合同，外貿(mào)公司作為進口合同的買方，必須對進口合同承擔責任?！逗贤ā氛{(diào)整下的新的外貿(mào)代理制度當事人代理人（受托人）本人（委托人）第三人（外商）權(quán)利披露義務(wù)介入權(quán)選擇權(quán)條件１．以自己名義與第三人訂合同時２．第三人不知道代理關(guān)系３．受托人因第三人原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)

１．以自己名義與第三人訂合同時２．第三人不知道代理關(guān)系３．受托人因第三人原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)４．受托人向委托人披露第三人

１．以自己名義與第三人訂合同時２．第三人不知道代理關(guān)系３．受托人因委托人原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)４．受托人向第三人披露委托人

１．以自己名義與第三人訂合同時２．第三人不知道代理關(guān)系３．受托人因委托人原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)

限制第三人與受托人訂立合同時如果知道委托人就不會訂立合同除外第三人不得變更選定的相對人

李某受單位委派到某國考察，王某聽說后委托李某代買一種該國產(chǎn)的名貴藥材。李某考察歸來后將所買的價值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來就是給他治病的，現(xiàn)在父親已去世，藥也就不要了，請李某自己處理。李某非常生氣，認為不管王某是否活著，這藥王家都應(yīng)該收下。

[問題]

1．李某的行為的法律后果到底應(yīng)由誰來承擔?

2．藥是否應(yīng)由王家出錢買下?為什么?

分析：

1．李某購買名貴藥材是受王某的委托才進行的，其行為應(yīng)屬民事代理。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。因此，李某購買藥材的行為后果應(yīng)由王某承擔。

2．當被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而為的民事法律行為仍然有效。也就是說，代理人因?qū)嵤┐硇袨樗〉玫暮蠊麘?yīng)由被代理人的繼承人受領(lǐng)，由此所產(chǎn)生的債務(wù)作為被代理人的債務(wù)，以被代理人的遺產(chǎn)或者其繼承人或受遺贈人來承擔。本案中，王家理當出錢買下此藥。1996年9月，上海L廠向澳洲R公司出口一批全棉浴巾，但L廠本身并不具備外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，于是雙方找到有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的上海A公司要求合作，約定由A公司代理出口該批貨物。11月初，澳洲R公司與上海A公司簽定了進出口合同。合同上寫明賣方為上海A公司，買方為澳洲R公司；裝運期為96年11月；付款方式為船運后60天電匯，質(zhì)量以R公司代表在工廠驗貨為準。貨到后，R公司認為，貨物存在質(zhì)量問題，造成其經(jīng)濟上的損失，故拒不付款，并要求A公司予以賠償；A公司則認為質(zhì)量問題與己無關(guān)，是由R公司代表在工廠驗貨應(yīng)由廠方與R公司解決，堅持要求R公司依約付款。1997年6月3日由中國進出口商品檢驗總公司澳大利亞有限公司對貨物進行了檢驗，認為的確存在質(zhì)量問題，R公司遂向A公司寄發(fā)檢驗報告，并以防止進一步損失為由低價處理了該批貨物。隨后向A公司提出索賠。1998年2月，R公司向中國國際貿(mào)易仲裁委員會上海分會提請仲裁，8月，仲裁庭開庭對本案進行審理，A公司從這筆業(yè)務(wù)中非但沒有得到任何貨款，還為此成為被申請人的位置，面臨R公司經(jīng)濟賠償?shù)囊?。思考：該案如何判決？簡析：

澳洲R公司與A公司，表面為外貿(mào)代理（隱名代理），實際是出口合同。

A公司盲目信任作為生產(chǎn)廠家的L廠和外方買主的R公司，根本沒有注意到自身作為進出口合同一方當事人的法律責任和義務(wù)，導致其在合同履行過程中出現(xiàn)問題時，未獲任何利益，卻需擔負全部的責任。甲某為采購員，經(jīng)常在全國各地出差。乙某是其鄰居，平時以采擷山藥為生。乙某在山中挖到一名貴草藥，正好甲某要到上海出差，于是乙某就委托甲某將草藥帶去賣掉。甲某卻將草藥帶到鄰村朋友家。朋友父親丁某是老中醫(yī)，他看了之后請甲某將草藥賣于他，并表示愿給甲某200元的好處費。結(jié)果甲某以低于上海市場將近500元的價格把草藥賣給丁某。雙方約定，如果事后乙某來此處打聽這種草藥價格，丁某就說此草藥現(xiàn)在已經(jīng)大跌價，在上海也不值錢了。不想此事被正要到丁某家來看病的乙某的一個遠房親戚聽見，不久就告訴了乙某。乙某遂要求甲某和丁某賠償自己的損失。

[問題]

1．甲某的代理行為是一種什么性質(zhì)的行為?

2．乙某是否有權(quán)要求甲某和丁某兩人賠償?為什么?解析：代理人與第三人惡意串通損害被代理人的行為1、甲某的行為是一種與第三人串通，損害被代理人利益的行為。乙某委托甲某將草藥帶到上海去賣，而甲某卻將草藥賣于丁某，這本身就違背了被代理人的意思；而且甲某還以低于市場價的價格出讓草藥，更是直接損害了乙某的利益；甲某在出讓草藥的過程中，私下收受了丁某給予的好處費，將草藥以低價賣給丁某，并相約共同欺騙乙某，這就是相互串通，共同損害被代理人乙某的利益。2、我國《民法通則》第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任?！币虼耍景钢屑啄撑c第三人丁某應(yīng)對乙某的損失承擔連帶賠償責任。

被告肖父系某小學教師，2003年其出嫁東北多年的女兒欲在其所在小學辦冰棒廠，因無資金，肖父通過金某欲從原告陸某處借款10000元，金在幫借款時，講話比較含糊，稱在學校辦冰棒廠，肖父是小學校長，借款瞎不了。2003年4月1日，陸某將現(xiàn)金10000元送到肖父家中，肖父親筆立寫欠條一張。事隔十余天，即當月12日，肖女以辦廠錢不夠為由，叫其父再借些錢，又從陸某處借得現(xiàn)金8000元，由肖女親筆立寫欠條一張，注明欠款人系肖父、肖女。后肖家父女分四次償還了8000元，余款一直未付，原告訴至法院。庭審中肖父稱自己從未授權(quán)女兒借款8000元，不知其女兒在欠條上寫有自己名字，拒絕償還該筆債務(wù)。本案應(yīng)如何判定？簡析：

從第二次借款用途、時間、欠條及二被告多次還款可以推斷出，雖然該8000元借款非肖父親自所借，也未明確授權(quán)其女兒所借，但肖父的若干積極行為，使陸某有足夠理由相信是有代理權(quán)的授權(quán)，該借款已符合表見代理特征，遂依據(jù)《合同法》第49條規(guī)定，應(yīng)作出由肖父償還8000元債務(wù)，行為人肖女不承擔還款責任的判決。甲乙

買茶葉10斤給5000元錢季節(jié)不對，沒買到可留錢托人以后買丙買茶葉交錢1、假設(shè)丙拿錢后回家路上遭搶劫，則5000元損失誰承擔？2、如丙拿錢后逃跑，則5000元損失誰承擔？3、如丙在買茶葉時遭人欺詐，買了假茶葉，該損失誰承擔？