第三章 合同法

第三章合同法第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的成立第三節(jié)

合同的履行第四節(jié)合同的消滅第一節(jié)合同法概述

合同一詞有廣義和狹義之分，廣義的合同泛指一切確立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義的合同僅指民商法上的合同。英國(guó)、美國(guó)、《德國(guó)民法典》、《法國(guó)民法典》我國(guó)《合同法》第２條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

雙方的合意婚姻收養(yǎng)監(jiān)護(hù)身份關(guān)系不適用合同法合同的概念協(xié)議說(shuō)《德國(guó)民法典》３０５條規(guī)定“依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更法律關(guān)系的，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)依當(dāng)事人之間的合同”。

《法國(guó)民法典》１１０１條規(guī)定“合同是一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對(duì)其他一人或數(shù)人負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為的債務(wù)”。合同的概念允諾說(shuō)英國(guó)《牛津法律大辭典》將合同定義為“合同是２人或多人之間在相互間設(shè)立合法義務(wù)而達(dá)成的具有法律強(qiáng)制力的協(xié)議”。

美國(guó)《合同法重述》將合同定義為“合同是一個(gè)允諾或一系列的允諾，對(duì)違反這種允諾，法律將給予其補(bǔ)償或?qū)?qiáng)制其得到實(shí)際執(zhí)行”。

一、合同的概念:

合同，是指有關(guān)當(dāng)事人確定、變更或消滅相互權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。各國(guó)合同概念的比較國(guó)別概念實(shí)質(zhì)中國(guó)“合同是平等主體自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。協(xié)議德國(guó)“依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更法律關(guān)系的內(nèi)容者，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)依當(dāng)事人之間的合同”。法律行為法國(guó)“合同是一人或數(shù)人對(duì)另一人或數(shù)人承擔(dān)給付某物、做或不做某事的一種合意”。合意英美“合同是一個(gè)允諾或一系列許諾，對(duì)于違反這種許諾，法律給予救濟(jì)，或者法律以某種方式承認(rèn)履行這種承諾仍是一項(xiàng)義務(wù)”。允諾二、合同的特征從法律意義上講，合同有以下四個(gè)特征:1.合同是有關(guān)雙方當(dāng)事人的協(xié)議，而不是單方面的協(xié)議，是一種民事法律行為。2.合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。3.合同是各方當(dāng)事人明確表示相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。4.合同是具有法律約束力的協(xié)議。三、合同有效成立要件1.當(dāng)事人之間必須達(dá)成協(xié)議，這種協(xié)議必須通過(guò)要約與承諾達(dá)成;2.當(dāng)事人必須具有訂約的能力;3.合同必須有對(duì)價(jià)或約因;4.合同標(biāo)的與內(nèi)容必須合法;5.合同必須符合法律規(guī)定的形式要求;6.當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)。四、合同的分類(lèi)根據(jù)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)方式：

1.雙務(wù)合同合同當(dāng)事人雙方互相享有權(quán)利、相互負(fù)有義務(wù)的合同。（例如：買(mǎi)賣(mài)合同）

2.單務(wù)合同當(dāng)事人一方只負(fù)擔(dān)義務(wù)，而不享受權(quán)利，另一方只享受權(quán)利而不負(fù)擔(dān)義務(wù)的合同。（例如：贈(zèng)與合同）根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件：

1.諾成合同

贈(zèng)與合同

2.實(shí)踐合同：定金合同借用合同保管合同

曹某與陳某兩人是好朋友，一日，曹某到陳某家作客，曹某見(jiàn)陳某家里有一幅畫(huà)很是喜歡，陳某見(jiàn)狀對(duì)曹某說(shuō)讓我先掛幾天就送給你，曹某表示不信，陳某當(dāng)即立據(jù)為憑。后因曹某與陳某兩人因事發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)導(dǎo)致關(guān)系惡化，陳某一直也就沒(méi)有將畫(huà)給曹某，曹某很生氣，拿著陳某所立憑據(jù)找陳某索要畫(huà)不成，遂曹某起訴至法院，要求陳某承擔(dān)違約責(zé)任。試分析：（1）陳某與曹某所訂立的合同是哪類(lèi)合同？（2）法院會(huì)支持曹某的主張嗎？為什么？解答：（1）陳某與曹某所訂立的合同是贈(zèng)與合同——諾成性合同。（2）法院會(huì)支持曹某的主張。因?yàn)槭紫?，我?guó)《合同法》上所規(guī)定的贈(zèng)與合同屬于諾成合同，只要雙方協(xié)商一致，合同關(guān)系即可以成立，符合合同生效條件，即從成立之時(shí)起生效。其次，盡管《合同法》第186條第1款規(guī)定“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷(xiāo)贈(zèng)與?！钡景钢?，直至曹某起訴，陳某也沒(méi)有行使任意撤銷(xiāo)權(quán)，贈(zèng)與合同仍有法律拘束力。所以陳某應(yīng)對(duì)曹某承擔(dān)違約責(zé)任。

根據(jù)合同的成立是否具備一定的形式為要件：

1.要式合同：六個(gè)月以上的租賃合同、融資租賃合同、建設(shè)合同、技術(shù)合同

2.不要式合同

根據(jù)承諾的方式分為1、明示合同用口頭或書(shū)面做出意思表示的合同。2、默示合同從當(dāng)事人的行為或沉默推定其締約意圖的合同。如自動(dòng)售貨機(jī)售貨。第二節(jié)合同的成立合同的成立是指訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。合同生效則指合同當(dāng)事人合意的內(nèi)容因具備有效要件而產(chǎn)生了法律效力。（在大多數(shù)情況下，合同的成立時(shí)間也是合同的生效時(shí)間。）（要約和承諾也是訂立合同的必經(jīng)的兩個(gè)階段）要約承諾一、要約與承諾(一)要約1.要約的定義:

要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對(duì)方訂立合同,并含有一旦要約被對(duì)方承諾時(shí)即對(duì)提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示.

要約是一方向另一方發(fā)出的訂立合同的意思表示.

要約人（offeror）受要約人（offeree）書(shū)面口頭要約的構(gòu)成條件（1）要約必須以訂立合同為目的例:吉布遜訴曼徹斯特議會(huì)案（2）要約必須向特定的人發(fā)出(大陸法國(guó)家的要求,英美認(rèn)為要約可以向全世界發(fā)出)（3）要約的內(nèi)容必須明確,肯定（4）要約必須傳達(dá)到受要約人才能生效例：交錯(cuò)的要約要約邀請(qǐng)

要約邀請(qǐng)是一方向另一方發(fā)出的邀請(qǐng)對(duì)方向自己提出要約的意思表示.(1)不以訂立合同為直接目的.(2)內(nèi)容不十分明確肯定.(3)通常向不特定的多數(shù)人發(fā)出.我國(guó)《合同法》規(guī)定，要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。采用列舉的方式對(duì)要約邀請(qǐng)作了規(guī)定：“寄送價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)?！鄙虡I(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約，eg懸賞廣告下列屬于要約邀請(qǐng)的有()。A．某時(shí)裝店在其櫥窗內(nèi)展示流行服裝樣品B．自選商場(chǎng)的貨架上擺放各類(lèi)明碼標(biāo)價(jià)的商品C．某公司為了推銷(xiāo)本公司商品，向街上過(guò)往行人發(fā)放商品價(jià)目表D．拍賣(mài)會(huì)上競(jìng)買(mǎi)者向拍賣(mài)方提出的叫價(jià)

某化肥廠(chǎng)貼出布告：“我廠(chǎng)處理一批積壓庫(kù)存化肥，價(jià)格優(yōu)惠（見(jiàn)價(jià)目表），有意購(gòu)買(mǎi)者，請(qǐng)?jiān)谌罩畠?nèi)來(lái)我廠(chǎng)簽訂合同，保證供應(yīng)?！辈几尜N出之后，附近農(nóng)民紛紛前往，人數(shù)之多，超出了化肥廠(chǎng)的預(yù)料。該廠(chǎng)于布告貼出的第二天下午，將化肥價(jià)格大幅度上調(diào)，致使后來(lái)的許多農(nóng)民無(wú)法接受，沒(méi)能與其訂立合同。其中一些人因此耽誤了農(nóng)時(shí)。數(shù)月之后，有70多個(gè)農(nóng)民共同訴至法院，要求化肥廠(chǎng)賠償給他們?cè)斐傻慕?jīng)濟(jì)損失。問(wèn)：化肥廠(chǎng)是否應(yīng)當(dāng)賠償農(nóng)民的損失？為什么？案例分析——要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別要約要約邀請(qǐng)直接目的訂立合同喚起對(duì)方要約內(nèi)容合同主要條款不包含合同主要條款對(duì)象受要約人要約人約束力對(duì)要約人有約束力對(duì)邀請(qǐng)人無(wú)約束力[交錯(cuò)的要約]

甲向乙發(fā)出一份要約,擬以1萬(wàn)美金將一部汽車(chē)賣(mài)給乙,乙在受到甲的要約前,主動(dòng)去信表示愿意以1萬(wàn)美金購(gòu)買(mǎi)其汽車(chē),盡管此信的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相同,但也不能認(rèn)為是一項(xiàng)承諾,而只能視為“交錯(cuò)的要約”雙方?jīng)]有成立合同關(guān)系

2.要約的約束力

對(duì)要約人的約束力對(duì)受要約人的約束力要約的時(shí)間效力：兩種不同的觀點(diǎn)：

發(fā)信主義，又稱(chēng)投郵主義，即要約人發(fā)出要約后，只要要約處于要約人控制范圍外，要約即產(chǎn)生效力。

到達(dá)主義，又稱(chēng)受信主義，是指要約必須到達(dá)受要約人之時(shí)才能產(chǎn)生法律效力?！豆s》第15條規(guī)定：“（1）發(fā)價(jià)于送達(dá)被發(fā)價(jià)人時(shí)生效……”《國(guó)際商事合同通則》第2.3條規(guī)定：要約于送達(dá)受要約人時(shí)生效。我國(guó)《合同法》第16條規(guī)定，“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。”到達(dá)主義采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。對(duì)要約人的約束力

A.要約的撤回

B.要約的撤銷(xiāo)

A.要約的撤回．要約發(fā)出之后，尚未到達(dá)受要約人之前，要約人可以用更為快捷的方式把撤回要約的通知在要約到達(dá)之前或與要約同時(shí)送達(dá)受要約人處，以阻止要約生效．即在要約到達(dá)受要約人前對(duì)要約人沒(méi)有約束力，要約人可以隨時(shí)將其撤回．

（在這一點(diǎn)上，各國(guó)法律是基本一致的。）要約人要約受要約人撤回通知

要約（生效）

承諾（未發(fā)出）撤銷(xiāo)通知B.要約的撤銷(xiāo)

要約到達(dá)受要約人之后，受要約人承諾之前，要約人可以把撤銷(xiāo)要約的通知送達(dá)受要約人，使已生效的要約失效．對(duì)于要約生效以后，能否將其撤銷(xiāo)，各國(guó)存在較大的分歧．

英美法、

德國(guó)法、

法國(guó)法

英美法認(rèn)為：要約人在受要約人作出承諾之前，任何時(shí)候都可以撤銷(xiāo)或更改要約．這一原則對(duì)受要約人缺乏應(yīng)有的保障．

德國(guó)法認(rèn)為：要約人依通常情形在可望得到答復(fù)之前，不得撤銷(xiāo)或更改要約．除非要約人在要約中明確規(guī)定不受要約的約束．

法國(guó)法認(rèn)為：要約人在受要約人承諾之前可以撤銷(xiāo)要約，但要承擔(dān)賠償責(zé)任．

?聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約?規(guī)定：在合同成立之前，要約可以撤銷(xiāo)，但下列例外，

A在要約中載明了承諾的期限，或以其他方式表示它是不可撤銷(xiāo)的．

B受要約人有理由信賴(lài)該項(xiàng)要約是不可撤銷(xiāo)的，并本著這種信賴(lài)行事．

對(duì)受要約人的約束力要約一般對(duì)受要約人沒(méi)有約束力，受要約人接到要約只是在法律上獲得了承諾的權(quán)利，并不承擔(dān)必須答復(fù)的義務(wù)．但有的國(guó)家規(guī)定在某些例外情況下，受要約人無(wú)論是否承諾均應(yīng)通知要約人．

3、要約的消滅（１）要約因期限已過(guò)而終止．要約規(guī)定了承諾的期限的，在此期限內(nèi)為作承諾，要約即告終止．如果要約中沒(méi)有規(guī)定期限，則要約經(jīng)過(guò)一定的合理時(shí)間終止．（２）要約因撤回而終止．（３）要約因撤銷(xiāo)終止．（４）要約因被受要約人拒絕而終止．（５）要約因當(dāng)事人死亡或喪失行為能力而終止．

甲公司向乙公司發(fā)出要約，欲向其出售一批貨物。要約發(fā)出后，甲公司因進(jìn)貨渠道發(fā)生困難而欲要撤回要約。甲公司撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)（）A.在要約到達(dá)乙公司之前到達(dá)乙公司B.在乙發(fā)出承諾之前到達(dá)乙公司C.與要約同時(shí)到達(dá)乙公司D.在乙發(fā)出承諾同時(shí)到達(dá)乙公司（二）承諾承諾的定義承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式對(duì)要約內(nèi)容表示完全同意的一種意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。2、承諾的構(gòu)成要件

（1）承諾必須由受要約人作出（2）承諾必須在要約的有效期間內(nèi)作出。受要約人在承諾時(shí)必須知曉要約的內(nèi)容（3）承諾內(nèi)容與要約的內(nèi)容一致，承諾一般是無(wú)條件的英國(guó)法要求承諾象鏡子一樣反映要約的內(nèi)容美國(guó)法則比較靈活規(guī)定受要約人在承諾中附加了某些條款，承諾仍可有效，合同以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。除非：

a.要約中已經(jīng)明確規(guī)定承諾時(shí)不得附加任何條款

b.這些附加條款對(duì)要約作了重大修改

c.要約人在接到承諾后已經(jīng)在合理時(shí)間內(nèi)作出拒絕這些附加條款的通知（4）承諾的傳遞方式必須符合要約人的要求。

例如：甲在1月1日向乙發(fā)出一項(xiàng)書(shū)面要約，提出以5萬(wàn)美元的價(jià)格把自己的一處房子出售給乙。乙在1月5日書(shū)面答復(fù)甲說(shuō)，我接受你提出的合同條件，但你必須把那所住宅的前門(mén)換成新的。在美國(guó)法下，以下幾種情況仍是承諾。a在承諾的同時(shí)提出請(qǐng)求。b“帶怨言的承諾”（grumblingacceptance）。c在承諾時(shí)附加默示條件。d建議訂立的合同是一個(gè)貨物買(mǎi)賣(mài)合同。我國(guó)合同法：有關(guān)合同標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、履行地點(diǎn)、方式、價(jià)格、期限、報(bào)酬等的變更都被視為實(shí)質(zhì)性變更。案例一：加拿大某公司與英國(guó)某公司洽談出售初級(jí)產(chǎn)品200公噸。加方公司發(fā)出的電報(bào)稱(chēng)："確認(rèn)售與你方……200公噸，……請(qǐng)匯5000英鎊。"英方公司復(fù)電："確認(rèn)你方電報(bào)，條件按你方電報(bào)的規(guī)定……已匯交你方銀行5000英鎊，該款在交貨前由銀行代你方保管……，請(qǐng)確認(rèn)在本電日期30天內(nèi)交貨。"加方未回電，以高價(jià)將該產(chǎn)品售與第三方。問(wèn)：加方公司是否違約？為什么？

3、承諾的生效時(shí)間

（1）投郵生效原則

（2）到達(dá)生效原則

（3）了解生效原則

《國(guó)際商事合同通則》第7條規(guī)定：

a.對(duì)要約的承諾應(yīng)于同意要約的表示送達(dá)要約人時(shí)生效。

b.按要約的要求或慣例，可以用某種行為表示承諾的，承諾于在有效時(shí)間內(nèi)作出該行為時(shí)生效。[豪威爾訴證券公司案]

[豪威爾訴證券公司案]1971年10月，被告答應(yīng)賣(mài)給原告一莊財(cái)產(chǎn)，并說(shuō)原告須在6個(gè)月內(nèi)以書(shū)面方式把通知送，在6個(gè)月內(nèi)，原告寫(xiě)了封回信表示同意，但信件遺失了。被告把財(cái)產(chǎn)賣(mài)給了別人，雙方在法庭上爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是郵政規(guī)則是否在此案適用，法院認(rèn)為，被告在要約中注明原告應(yīng)把通知送達(dá)，因此郵政規(guī)則在此案不適用，原告敗訴。

4.承諾的撤回承諾的撤回是承諾人主旨承諾發(fā)生效力的一種意思表示,承諾必須在生效前才能撤回,一旦生效,合同成立,承諾人就不能撤回承諾了大陸法系國(guó)家由于大多數(shù)采取“到達(dá)主義”，所以，承諾可以撤回，但條件是撤回承諾的通知先于或同時(shí)于承諾到達(dá)要約人。

英美法系國(guó)家，承諾生效時(shí)采取的是“投郵主義”，承諾一旦發(fā)出即告生效，所以不存在承諾的撤回問(wèn)題。

承諾的生效時(shí)間英美法國(guó)家：采取投郵生效原則，承諾一經(jīng)投寄就生效大陸法國(guó)家：承諾的生效實(shí)行到達(dá)生效即收郵生效原則法國(guó)基本上是投郵主義在國(guó)際商事領(lǐng)域，合同法的發(fā)展趨向于收郵原則?！秶?guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》《國(guó)際商事合同通則》都對(duì)此做了規(guī)定（P99）中國(guó)《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效”。思考：承諾能否撤回嗎？5、逾期承諾遲到的承諾（lateacceptance）受要約人在要約期限屆滿(mǎn)后的承諾

一般來(lái)說(shuō)不是承諾，而是一項(xiàng)新的要約，經(jīng)原要約人承諾后合同才成立承諾的遲延1.因遲發(fā)而遲到：原則上無(wú)效2.

非因遲發(fā)而遲到：原則上有效

二、對(duì)價(jià)與約因

（一）英美法的對(duì)價(jià)

1.對(duì)價(jià)的概念

2.對(duì)價(jià)的種類(lèi)

3.對(duì)價(jià)的有效要件

1.對(duì)價(jià)的概念

1875年英國(guó)最高法院在科里訴米薩案的判決中有對(duì)價(jià)的定義:

對(duì)價(jià)是指合同一方得到的某種權(quán)利、利益、利潤(rùn)、好處或是他方當(dāng)事人在克制自己不行使某種權(quán)利或遭受某種損失或承擔(dān)某種義務(wù)。簡(jiǎn)單得講，對(duì)價(jià)就是合同的雙方的相互給付。2.對(duì)價(jià)的種類(lèi)（1）已履行的對(duì)價(jià)（2）待履行的對(duì)價(jià)（3）過(guò)去的對(duì)價(jià)：是指一方在對(duì)方作出允諾之前已全部履行完畢的對(duì)價(jià)。3.對(duì)價(jià)的有效要件

（1）對(duì)價(jià)必須合法（2）對(duì)價(jià)必須是已履行的或待履行的，不能是過(guò)去的對(duì)價(jià)。過(guò)去的對(duì)價(jià)不是對(duì)價(jià)。（3）對(duì)價(jià)必須具有某種價(jià)值，但不要求充分。

[蒙特夫訴斯考特案]

（4）已存在的義務(wù)或法定義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)。

[警察找人案]

（5）對(duì)價(jià)必須來(lái)自受允諾人。

（6）履行義務(wù)超出了公共義務(wù)或合同義務(wù)的范圍，可視為對(duì)價(jià)[蒙特夫訴斯考特案]

被告答應(yīng)以1英鎊的價(jià)格把房子賣(mài)給原告，但后來(lái)被告反悔了，聲稱(chēng)1英鎊是個(gè)不充分的對(duì)價(jià)，法院認(rèn)為，對(duì)價(jià)并不要對(duì)等或充分，合同能夠執(zhí)行取決于有沒(méi)有對(duì)價(jià)而不是對(duì)價(jià)是否充分，被告敗訴。

例：某甲的女兒被綁架，他登報(bào)聲明，如找到其女兒者，愿奉賞金一萬(wàn)美元。警察某乙奉命辦理此案，并找回某甲的女兒。

4、英美法中對(duì)價(jià)原則的例外“不得自食諾言”原則(PromissoryEstoppel)，（禁反言原則）其含義是，如允諾人在作出允諾時(shí)，預(yù)見(jiàn)到或理應(yīng)預(yù)見(jiàn)到受允諾人會(huì)信賴(lài)其允諾而作出某種實(shí)質(zhì)性的行為或者放棄去做某種行為，并導(dǎo)致了受諾人的損失，只有強(qiáng)制執(zhí)行該項(xiàng)允諾才能避免產(chǎn)生不公平的后果，那么，即使該項(xiàng)允諾缺乏對(duì)價(jià)，亦應(yīng)予以強(qiáng)制執(zhí)行。簽字蠟封合同無(wú)須對(duì)價(jià)英美普通法將合同分為兩類(lèi)：（1）簽字蠟封合同（signedandsealedcontract）（2）簡(jiǎn)式合同（simplecontract）修改現(xiàn)有合同的協(xié)議無(wú)須對(duì)價(jià)（二）法國(guó)法的約因約因是指訂立合同的當(dāng)事人最求的最近和最直接的目的。根據(jù)法國(guó)民法典1131條規(guī)定，沒(méi)有約因的合同無(wú)效，但贈(zèng)于合同除外。

(三)德國(guó)法：不當(dāng)?shù)美徊捎眉s因原則，不以約因作為合同成立的必要條件。但德國(guó)法有所謂的不當(dāng)?shù)美闹贫龋╱njustenrichment），所謂不當(dāng)?shù)美侵笩o(wú)法律上原因取得他人的財(cái)產(chǎn)或其他利益。當(dāng)事人訂立合同的能力

自然人訂立合同的能力

1.中國(guó)法的規(guī)定

2.德國(guó)法的規(guī)定

3.法國(guó)法的規(guī)定

4.英美法的規(guī)定法人的行為能力

法人是指擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的社會(huì)組織。最常見(jiàn)的經(jīng)濟(jì)法人組織是公司，公司的締約能力取決公司章程的規(guī)定。

(1)無(wú)行為能力人：

A.10歲以下的兒童

B.完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人（2）限制行為能力人：

A.10歲以上的未成年人

B.不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。

《中華人民共和國(guó)合同法》第四十七條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（3）完全行為能力人。

A.18周歲以上的公民

B.已滿(mǎn)16歲未滿(mǎn)18歲以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的人

1.中國(guó)法的規(guī)定2.德國(guó)法的規(guī)定

（1）無(wú)行為能力人：

A.未滿(mǎn)7歲的兒童

B.處于精神錯(cuò)亂狀態(tài)，不能自由決定意志，而且按其性質(zhì)此種狀態(tài)并非暫時(shí)

C.因患精神病被宣告為禁止產(chǎn)者

無(wú)行為能力人訂立的合同一律無(wú)效（2）限制行為能力人：

7歲以上18歲以下的未成年人。

此類(lèi)人訂立合同須經(jīng)代理人同意，未經(jīng)同意的須經(jīng)追認(rèn)，或未成年人成年后自己追認(rèn)（3）完全行為能力人。

法國(guó)民法典1124條規(guī)定，無(wú)訂立合同能力的人包括：

A．未解除親權(quán)的未成年人（２１歲成年）

B．受法律保護(hù)的成年人（包括官能衰退者和因揮霍浪費(fèi)、游手好閑以至陷入貧困者）他們訂立的合同必須取得其監(jiān)護(hù)人或管理人的同意，否則無(wú)效。但須經(jīng)法院宣告無(wú)效未成年人解除親權(quán)有兩種情況：

A．因結(jié)婚而解除親權(quán)

B．年滿(mǎn)16歲以后，由其父母或其中一方向監(jiān)護(hù)法官提出申請(qǐng)，宣告解除。解除親權(quán)的未成年人有處理一切民事行為的能力，但不得經(jīng)營(yíng)商業(yè)。

3．法國(guó)法的規(guī)定4．英美法的規(guī)定

英美法規(guī)定，未成年人、精神病者、酗酒者都屬于缺乏訂約能力的人，對(duì)他們訂立的合同，根據(jù)不同情況可能產(chǎn)生三種結(jié)果：具有約束力、可以撤銷(xiāo)、無(wú)效

（１）未成年人。原則上未成年人沒(méi)有訂立合同的能力，未成年人對(duì)其訂立的合同，在其成年后可以予以追認(rèn)，也可以要求撤銷(xiāo)。但屬于必需品的合同除外。

（２）精神病人。

A.精神病人在被宣告神經(jīng)錯(cuò)亂以后訂立的合同一律無(wú)效

B.精神病人在被宣告神經(jīng)錯(cuò)亂之前訂立的合同可以要求撤銷(xiāo)。

（３）酗酒的人。酗酒者訂立的合同原則上有強(qiáng)制力，但如果酗酒者在訂立合同時(shí)，由于酗酒而失去行為能力，則可以要求撤銷(xiāo)合同。

四、合同的形式西方各國(guó)法律之所以對(duì)某些合同要求必須根據(jù)法定的形式訂立，其目的與作用有兩個(gè):一是用以作為合同生效的要件;二是用以作為證明合同存在的證據(jù)。

從訂立的形式角度看，合同可以分為要式合同和不要式合同兩種。要式合同是必須按照法定的形式或手續(xù)訂立的合同。不要式合同是法律上不要求按特定形式訂立的合同。各國(guó)對(duì)合同成立的形式要件的規(guī)定各不相同（一）中國(guó)法的規(guī)定（二）法國(guó)法的規(guī)定

（三）《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》的規(guī)定（四）英美法的規(guī)定

《合同法》第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式?！逗贤ā返谑粭l：書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

（一）中國(guó)法的規(guī)定法國(guó)法把要式合同分為兩種情況：１．以法定形式作為合同有效的要件．贈(zèng)與合同、夫妻財(cái)產(chǎn)合同、設(shè)立抵押權(quán)的合同都以公正人的文書(shū)作為合同有效成立的形式要件，沒(méi)有公正書(shū)，這些合同不能成立。。

（二）法國(guó)法的規(guī)定２．把某種法定形式作為證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)。法國(guó)民法典1341條規(guī)定“一切物價(jià)的金額或價(jià)額超過(guò)５０新法郎者，即使是自愿的寄存，均須于公正人前作成公正書(shū)，或雙方簽名作成私證書(shū)”沒(méi)有證書(shū)合同有效但不能得到強(qiáng)制執(zhí)行（三）德國(guó)法《德國(guó)民法典》在總則中明確地規(guī)定，不根據(jù)法律規(guī)定形式的法律行為無(wú)效。但是，這并不是說(shuō)，德國(guó)的法律要求一切合同都必須具備特定的形式。公約11條規(guī)定，買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)須以書(shū)面訂立或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。我國(guó)對(duì)該條款提出了保留，堅(jiān)持必須采用書(shū)面形式。（四）《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》的規(guī)定英美法把合同分為簽字臘封合同和簡(jiǎn)式合同兩類(lèi)1．簽字臘封合同。簽字臘封合同的訂立必須遵守特定的形式，主要是合同必須以書(shū)面作成，有當(dāng)事人的簽名，加蓋印戳，并須把它交給合同的對(duì)方當(dāng)事人?，F(xiàn)在只需在合同上加一條Seal”

或”L

S“字樣的標(biāo)簽，然后由允諾人把合同文本交給對(duì)方當(dāng)事人即告完成

按照英國(guó)的判例法以下合同必須采用簽字臘封形式簡(jiǎn)式合同.簡(jiǎn)式合同是指必須有對(duì)價(jià)的合同。一般是不要式的，但也有一些必須以書(shū)面形式作成，否則合同無(wú)效或不能強(qiáng)制執(zhí)行。

這樣的簡(jiǎn)式合同主要有以下兩種：

（四）英美法的規(guī)定

英美法系簽字蠟封合同簡(jiǎn)式合同形式：1、以書(shū)面的形式做成2、雙方當(dāng)事人簽署并加蓋印戳3、將合同互相交付對(duì)方既可是口頭合同也可是書(shū)面合同，當(dāng)事人自由選擇按照英國(guó)的判例法以下合同必須采用簽字臘封形式：

(1)轉(zhuǎn)讓船舶的合同

(2)轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)權(quán)益的合同,包括租賃房屋超過(guò)三年的合同

(3)沒(méi)有對(duì)價(jià)的合同;這樣的簡(jiǎn)式合同主要有以下兩種：（1）要求以書(shū)面形式作為合同有效成立要件的合同。（2）要求以書(shū)面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同。該類(lèi)合同若沒(méi)有書(shū)面文件或備忘錄，合同依然有效，但一般得不到強(qiáng)制執(zhí)行。除非原告證明自己確已履行了合同的義務(wù)，以此證明合同的存在，法院可視情發(fā)布強(qiáng)制執(zhí)行命令。（1）要求以書(shū)面形式作為合同有效成立要件的合同。英國(guó)法規(guī)定下列合同必須以書(shū)面形式，否則無(wú)效：A匯票、本票和支票

B海上保險(xiǎn)合同

C債務(wù)承認(rèn)

D轉(zhuǎn)讓公司股份

E消費(fèi)者信貸合同要求以書(shū)面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同英國(guó)法規(guī)定下列合同須有書(shū)面證據(jù)：A保證合同B有關(guān)地產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)或處分土地權(quán)益的合同美國(guó)法規(guī)定下列合同需有書(shū)面證據(jù)：A不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)合同B從訂約時(shí)起不能在一年內(nèi)履行的合同C為他人擔(dān)保債務(wù)的合同D價(jià)金超過(guò)500美金的貨物買(mǎi)賣(mài)合同五、合同的內(nèi)容合法違法無(wú)效違反社會(huì)公共利益（一）大陸法1．法國(guó)法合同的標(biāo)的或約因不違背公共秩序和善良風(fēng)俗?！斗▏?guó)民法典》在總則中原則性地規(guī)定，任何個(gè)人都不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序與善良風(fēng)俗的法律。關(guān)于善良風(fēng)俗在法國(guó)是用道德標(biāo)準(zhǔn)來(lái)衡量是否違反了善良風(fēng)俗的立法上的公共秩序司法上的公共秩序公共秩序善良風(fēng)俗民法典并沒(méi)有就其內(nèi)容作出具體的規(guī)定。而其他法律，除了刑法的某些條文外，也沒(méi)有關(guān)于善良風(fēng)俗的具體規(guī)定具體的善良風(fēng)俗是由法院來(lái)認(rèn)定的：這類(lèi)合同主要包括：（1）違反性道德的合同，比如，以賣(mài)淫為目的而租賃房屋；（2）賭博合同；（3）為獲取不道德的利益而訂立的合同，如約定就轉(zhuǎn)讓法定利益支付報(bào)酬；（4）限制人身自由的合同，比如航空公司限定空中小姐必須為未婚者；（5）違背家庭倫理道德的合同，如“出借子宮”的合同；（6）違背一般人類(lèi)道德的合同，如跳脫衣舞的合同。2。德國(guó)法與法國(guó)法的區(qū)別在于，德國(guó)法不具體規(guī)定是合同的標(biāo)的違法還是合同的約因違法，而是著重于法律行為與整個(gè)合同的內(nèi)容是否有違法的情況。（二）英美法1、違反公共政策的合同：限制競(jìng)爭(zhēng)、妨害司法、商業(yè)限制等

商業(yè)限制不合理的合同無(wú)效。例外：①商業(yè)信譽(yù)（Goodwill）②商業(yè)秘密（TradeSecrets）2、不道德的合同（ImmoralContract）3、違法的合同

4、凡法律要求必須有執(zhí)照（License）才能開(kāi)業(yè)的專(zhuān)業(yè)人員，如沒(méi)有執(zhí)照即擅自與別人訂立合同從事業(yè)務(wù)活動(dòng)，這種合同也是違法的。違反公共政策重要的和具有典型意義的情況有：表現(xiàn)在這幾個(gè)方面:禁止從事限制貿(mào)易的活動(dòng)；(如付錢(qián)讓其搬走）禁止從事犯罪行為、民事侵權(quán)行為或欺詐行為：（買(mǎi)通他人盜取商業(yè)秘密）禁止從事有損良好的社會(huì)道德的活動(dòng)；禁止從事危害公共安全的活動(dòng)；（戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)不能與敵國(guó)人進(jìn)行交易禁止從事造成公共生活中的腐敗的活動(dòng)（如英國(guó)若為獲得爵士身份進(jìn)行捐款構(gòu)成刑事犯罪）禁止從事妨害司法公正的行為；（賄賂目擊證人）

麥內(nèi)恩·懷特訴弗朗西斯案（1972）

原告理發(fā)師在被告理發(fā)廳工作。雙方的雇傭合同中有一條規(guī)定：“若理發(fā)師辭職后，一年內(nèi)不能在方圓半英里內(nèi)從事理發(fā)工作”。商事塑料品公司訴威賽特案（1964）

被告某雇員掌握原告公司PVC磁帶生產(chǎn)的部分秘密，后離職去他公司就職。原告公司認(rèn)為被告違反合同規(guī)定的“在離任一年內(nèi)不能從事磁帶生產(chǎn)工作”。例：［克蒂斯訴化學(xué)洗染有限公司案］原告去洗染公司洗衣服，洗染公司規(guī)定對(duì)所洗衣服受損、受污不負(fù)責(zé)。但雇員對(duì)原告只說(shuō)衣服受損不負(fù)責(zé)，后來(lái)衣服受污，洗染公司想以免責(zé)條款為由推脫責(zé)任。法院認(rèn)為洗染公司雖規(guī)定包括受損、受污的免責(zé)條款，但進(jìn)入合同的只有受損免責(zé)條款，受污免責(zé)條款未進(jìn)入合同，故不能免責(zé)，被告敗訴

（三）中國(guó)法我國(guó)《合同法》第7條規(guī)定，當(dāng)事人訂立履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)、社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益?！逗贤ā返?2條規(guī)定:“有下列情形之一的，合同無(wú)效：

……

（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！蔽?、意思表示真實(shí)1、誤解2、欺詐3、脅迫4、不當(dāng)影響5、顯失公平（一）錯(cuò)誤（意思與表示不一致）

1.法國(guó)法根據(jù)法國(guó)法，以下兩種錯(cuò)誤都可以構(gòu)成合同無(wú)效的原因:（1）關(guān)于標(biāo)的物的性質(zhì)方面的錯(cuò)誤。（2）關(guān)于涉及與其訂立合同的雙方當(dāng)事人所產(chǎn)生的錯(cuò)誤。法國(guó)法認(rèn)為，動(dòng)機(jī)上的錯(cuò)誤原則上不能構(gòu)成合同無(wú)效的原因。2/25/2024第三章合同法對(duì)標(biāo)的物性質(zhì)、質(zhì)量等誤解

1887年舍伍德訴沃克案：原告以為自己所飼養(yǎng)之牛不能繁殖，故廉價(jià)售出，交貨前發(fā)現(xiàn)已懷有小牛，如仍出售，售價(jià)則相當(dāng)于原售價(jià)的十倍，遂以買(mǎi)賣(mài)雙方互有錯(cuò)誤為由請(qǐng)求法院取消原售牛合同。法院認(rèn)為，雙方已經(jīng)不是在標(biāo)的物的質(zhì)量上有錯(cuò)誤，而是在標(biāo)的物的本質(zhì)上有錯(cuò)誤，故準(zhǔn)原告所求。對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的誤解

在法國(guó)，存在著一個(gè)被學(xué)者認(rèn)為是“令人驚異”而又成為“典范”的著名案例：房屋出租人將一對(duì)姘居的男女誤認(rèn)為是夫妻而出租房屋，該合同無(wú)效。2.德國(guó)法德國(guó)法認(rèn)為下列兩種錯(cuò)誤都可以產(chǎn)生撤銷(xiāo)合同的后果:（1）關(guān)于意思表示內(nèi)容的錯(cuò)誤，即表意人在訂約時(shí)是在錯(cuò)誤的影響下作出意思表示的。（2）關(guān)于意思表示形式上的錯(cuò)誤，例如，把美元誤寫(xiě)作英鎊。2/25/2024第三章合同法對(duì)行為性質(zhì)的誤解甲方要將某物賣(mài)給乙方，乙方以為甲方要將該物送給自己，雙方意思表示不一致，沒(méi)有達(dá)成合意，故合同可以撤銷(xiāo)。3.英國(guó)法英國(guó)普通法認(rèn)為，訂約當(dāng)事人一方的錯(cuò)誤，原則上不能影響合同的有效性。只有當(dāng)該項(xiàng)錯(cuò)誤導(dǎo)致當(dāng)事人之間根本沒(méi)有達(dá)成真正的協(xié)議，或者雖然已經(jīng)達(dá)成協(xié)議，但是雙方當(dāng)事人在合同的某些重大問(wèn)題上（vitalmatters）都存在同樣的錯(cuò)誤時(shí)，才能使合同無(wú)效。2/25/2024第三章合同法對(duì)價(jià)格的誤解

A打算將自己的汽車(chē)已9500英鎊的價(jià)格賣(mài)給B，但在要約中卻誤將價(jià)格寫(xiě)成5900英鎊，B接受要約后，A發(fā)現(xiàn)了自己的錯(cuò)誤，提出要撤銷(xiāo)合同。重大誤解可以撤銷(xiāo)，大陸法系；單方誤解不可撤銷(xiāo)，英美法系。4.美國(guó)法美國(guó)法同樣認(rèn)為，單方面的錯(cuò)誤原則上不能要求撤銷(xiāo)合同，至于雙方當(dāng)事人彼此都有錯(cuò)誤時(shí)，亦僅在該項(xiàng)錯(cuò)誤涉及合同的重要條款、認(rèn)定合同當(dāng)事人或合同標(biāo)的物的存在、性質(zhì)、數(shù)量或有關(guān)交易的其他重大事項(xiàng)時(shí)，才可以主張合同無(wú)效或者要求撤銷(xiāo)合同。2/25/2024第三章合同法（二）欺詐欺詐，是指以使他人發(fā)生錯(cuò)誤為目的的故意行為。各國(guó)法律都認(rèn)為，凡是因受欺詐而訂立合同時(shí)，蒙受欺騙的一方可以撤銷(xiāo)合同或主張合同無(wú)效。2/25/2024第三章合同法欺詐是指一方當(dāng)事人在協(xié)商訂約過(guò)程中，故意實(shí)施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯(cuò)誤而訂立了合同。

(1)欺詐方具有欺詐的故意。

(2)欺詐方實(shí)施了欺詐行為。

(3)被欺詐的一方因欺詐而陷入錯(cuò)誤。

(4)被欺詐人因錯(cuò)誤而作出了意思表示。1.法國(guó)法與德國(guó)法法國(guó)法與德國(guó)法對(duì)欺詐的處理有不同的原則。根據(jù)《法國(guó)民法典》第1116條的規(guī)定:“如當(dāng)事人一方不實(shí)行詐欺手段，他方當(dāng)事人決不簽訂合同者，此種詐欺構(gòu)成合同無(wú)效的原因?！奔丛p欺的結(jié)果將導(dǎo)致合同無(wú)效。根據(jù)《德國(guó)民法典》第123條的規(guī)定:“因被詐欺或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷(xiāo)其意思表示。”根據(jù)這一規(guī)定，詐欺的結(jié)果導(dǎo)致撤銷(xiāo)合同。2/25/2024第三章合同法2.英美法英美法把欺詐稱(chēng)為“欺騙性的不正確說(shuō)明”（fraudulentmisrepresentation）。1976年《英國(guó)不正確說(shuō)明法》（MisrepresentationAct，1976）把不正確說(shuō)明分為兩種:一種稱(chēng)為“非故意的不正確說(shuō)明”（innocentmisrepresentation）;另一種稱(chēng)為“欺騙性的不正確說(shuō)明”。2/25/2024第三章合同法所謂“不正確說(shuō)明”（misrepresentation），是英美法的術(shù)語(yǔ)，是指一方在訂立合同之前，為了吸引對(duì)方訂立合同而對(duì)重要事實(shí)所作的一種虛假的說(shuō)明。它既不同于一般商業(yè)上的吹噓（puffing），也不同于普通的表示意見(jiàn)或看法（opinion）。2/25/2024第三章合同法根據(jù)英國(guó)法的解釋?zhuān)喝绻鞒霾徽_說(shuō)明的人是出于誠(chéng)實(shí)的相信有其事而作出的，就屬于非故意的不正確說(shuō)明;如果作出不正確說(shuō)明的人并非出于誠(chéng)實(shí)的相信有其事而作出的，則屬于欺騙性的不正確說(shuō)明。英國(guó)的法律對(duì)于欺騙性的不正確說(shuō)明在處理上是相當(dāng)嚴(yán)厲的，蒙受詐欺的一方可以要求賠償損失，并可以撤銷(xiāo)合同或拒絕履行其合同義務(wù)。2/25/2024第三章合同法某公司打算將自己的一套文字處理設(shè)備轉(zhuǎn)讓給另外一家公司，但是在合同訂立前不久，該文字材料設(shè)備已經(jīng)被盜，雙方均不知道。（三）脅迫

脅迫，是指以使人發(fā)生恐怖為目的的一種故意行為。各國(guó)的法律都一致認(rèn)為，凡是在脅迫之下訂立的合同，受脅迫的一方可以主張合同無(wú)效或撤銷(xiāo)合同。因?yàn)樵谑苊{迫的情況下所作的意思表示，不是自由表達(dá)的意思表示，不能產(chǎn)生法律上的意思表示的效果。2/25/2024第三章合同法113六、合同的解釋

當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所使用的語(yǔ)言和文字有時(shí)并不能充分表示他們所要表達(dá)的意思，或者有些事項(xiàng)當(dāng)事人在訂約時(shí)沒(méi)有考慮周到，發(fā)生這種情況時(shí)，如果雙方當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議就要由法院對(duì)合同進(jìn)行解釋。（一）解釋合同的方法和原則

（二）關(guān)于共同條件的解釋問(wèn)題

（一）解釋合同的方法與原則關(guān)于如何解釋合同的問(wèn)題，歷來(lái)存在兩種對(duì)立的方法:一種方法是強(qiáng)調(diào)探求表意人的真實(shí)意思（intentionorwill），而不拘泥于文字;另一種方法是強(qiáng)調(diào)外部現(xiàn)象，即以當(dāng)事人表示出來(lái)的意思（expressionordeclaration）為依據(jù)。2/25/2024第三章合同法115（二）關(guān)于共同條件的解釋問(wèn)題

共同條件即標(biāo)準(zhǔn)合同或一般交易條件，指由一方當(dāng)事人事先擬定，由對(duì)方同意時(shí)簽字的合同。

共同條款是否可以成為合同的一部分，以及如果這種合同起草者把不應(yīng)有的負(fù)擔(dān)加在對(duì)方身上法官能否以“違反善意”或違反公共秩序等理由，宣布該項(xiàng)合同或其中的某項(xiàng)條款無(wú)效，各國(guó)法律的處理方法大體相似，但在細(xì)節(jié)上有一些差別。

1.德國(guó)法

2.法國(guó)法3.英國(guó)法4.美國(guó)法

5．中國(guó)法

1161.德國(guó)法德國(guó)法規(guī)定，空運(yùn)、保險(xiǎn)、儲(chǔ)蓄銀行等經(jīng)濟(jì)行業(yè)制定的共同條件，必須經(jīng)過(guò)有關(guān)政府行政部門(mén)的批準(zhǔn)，其他行業(yè)的共同條件由法院進(jìn)行監(jiān)督和解釋。

在解釋共同條件的含義時(shí)，德國(guó)法院采用“含糊條款解釋規(guī)則”即對(duì)意義含糊的條款，作不利于制定該條款的一方當(dāng)事人的解釋。此外，凡共同條件不能按照誠(chéng)意原則妥善安排雙方當(dāng)事人的利益者，一律無(wú)效。1172.法國(guó)法法國(guó)法規(guī)定如果對(duì)方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)知道或只要加以注意就能夠知道共同條件的內(nèi)容的，該共同條件就成為合同的一部分。如購(gòu)買(mǎi)車(chē)票、船票、機(jī)票的旅客應(yīng)被認(rèn)為是接受了客票上印就的共同條件。

但法國(guó)法院對(duì)共同條件中的免責(zé)條款加以限制，認(rèn)為共同條件如違反有關(guān)侵權(quán)行為的強(qiáng)制性規(guī)定，則該共同條件無(wú)效。

1183.英國(guó)法英國(guó)法認(rèn)為，如果共同條件已經(jīng)寫(xiě)進(jìn)合同文本中，就可以成為合同的組成部分，至于在某些情況下，對(duì)方?jīng)]有看過(guò)這些條款，或者這些條款是以小字體印刷，那都不是重要的.如果共同條件沒(méi)有寫(xiě)進(jìn)合同文本，則必須采取必要的措施，使訂約對(duì)方注意到這些條款，這是一個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)，即以一個(gè)“通請(qǐng)達(dá)理的人”所應(yīng)當(dāng)知道為原則。英國(guó)法同時(shí)規(guī)定，共同條件中的侵權(quán)免責(zé)條款無(wú)效。例如，1960年公路運(yùn)輸法規(guī)定：免除公共承運(yùn)人對(duì)旅客人身毒害與死亡的責(zé)任的免責(zé)條款是無(wú)效的。

1194.美國(guó)法美國(guó)法對(duì)共同條件進(jìn)入合同的要求極為嚴(yán)格，美國(guó)的法律和判例都強(qiáng)調(diào)，吸收入合同的條款必須清楚載明于合同的書(shū)面文件中，并強(qiáng)調(diào)用小字體印刷的條款必須使人容易看得清楚。對(duì)于某些重要條款，特別是免責(zé)條款，必須“若人注目”。美國(guó)法也規(guī)定共同條件中不公正的免責(zé)條款無(wú)效?！安还币话闶侵钙婢S護(hù)一方利益的合同或條款。

1205．中國(guó)法

《中華人民共和國(guó)合同法》規(guī)定：

第三十九條

第四十條

第四十一條

第五十二條

第五十三條

121第三十九條

采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。122

第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。

第四十一條對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

123

第五十二條

有下列情形之一的，合同無(wú)效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

第五十三條

合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：（一）造成對(duì)方人身傷害的；（二）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

124第三節(jié)合同的履行

一、合同的履行二、違約

三、違約的形式一、合同的履行合同的履行，是指合同當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。各國(guó)的法律都認(rèn)為，合同當(dāng)事人在訂立合同之后，都有履行合同的義務(wù)，如果違反應(yīng)履行的合同的義務(wù)，就要根據(jù)不同的情況，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。2/25/202410:33AM第三章合同法第三節(jié)合同的履行（一）大陸法《法國(guó)民法典》第1134條明確規(guī)定:“依法成立的合同，在訂立合同的當(dāng)事人間具有相當(dāng)于法律的效力?！边@就是說(shuō)，合同當(dāng)事人都必須受合同的約束，都必須履行合同規(guī)定的義務(wù)。德國(guó)民法典也明確地規(guī)定，債權(quán)人根據(jù)債務(wù)關(guān)系，有向債務(wù)人請(qǐng)求給付的權(quán)利。這里所謂的給付，是指履行合同的內(nèi)容。德國(guó)法還將“誠(chéng)實(shí)信用”作為履行合同的一項(xiàng)基本條件。2/25/202410:33AM第三章合同法第三節(jié)合同的履行（二）英美法英美法認(rèn)為，當(dāng)事人在訂立合同之后，必須嚴(yán)格根據(jù)合同的條款履行合同。根據(jù)英國(guó)、美國(guó)的法律與判例，如果合同中規(guī)定了履約的時(shí)間，而時(shí)間又是該合同的要件時(shí)，當(dāng)事人就必須在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行合同，否則債權(quán)人有權(quán)解除合同并要求損害賠償。2/25/202410:33AM第三章合同法第三節(jié)合同的履行根據(jù)英美法，在履行合同的過(guò)程中，有一個(gè)重要的步驟叫做“提供”（tender）。所謂“提供”，是指合同當(dāng)事人旨在履行其合同義務(wù)的一種表示。提供包括提供貨物或其他財(cái)產(chǎn)，也包括提供應(yīng)支付的款項(xiàng)。2/25/202410:33AM第三章合同法二、違約（breachofcontract）違約，是指合同一方當(dāng)事人由于某種原因完全沒(méi)有履行其合同的義務(wù)，或沒(méi)有完全履行其合同義務(wù)的行為。在上述情況下，除某些例外情況，例如，出現(xiàn)不可抗力事故，賣(mài)方可以不負(fù)責(zé)任外，均屬于違約行為，違約的一方應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。2/25/202410:33AM第三章合同法第三節(jié)合同的履行在如何構(gòu)成違約這個(gè)問(wèn)題上，英美法與大陸法存在重大的差異，主要表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面:（一）關(guān)于過(guò)失責(zé)任的原則（二）關(guān)于催告（puttingindefault）2/25/202410:33AM第三章合同法（一）關(guān)于過(guò)失責(zé)任的原則大陸法以過(guò)失責(zé)任作為民事責(zé)任的一項(xiàng)基本原則。根據(jù)大陸法的解釋?zhuān)贤瑐鶆?wù)人只有當(dāng)存在可以歸責(zé)于他的過(guò)失時(shí)，才承擔(dān)違約的責(zé)任。過(guò)失責(zé)任原則來(lái)源于羅馬法。羅馬債務(wù)法有兩項(xiàng)責(zé)任原則:

一項(xiàng)原則叫做過(guò)失;另一項(xiàng)原則叫做故意。2/25/202410:33AM第三章合同法議一議：許女士向家具廠(chǎng)訂了一套沙發(fā)，約定10月15日送貨。15日上午，本打算在家等候送貨的許女士經(jīng)不住朋友的勸說(shuō)，趕去參加某商場(chǎng)的促銷(xiāo)活動(dòng)。家具店如期送貨到許女士家，因無(wú)人開(kāi)門(mén)，無(wú)奈只能將沙發(fā)拉回?；厝サ穆飞?，遇特大暴雨，地下通道積水嚴(yán)重，又逢交通擁堵，拉沙發(fā)的車(chē)輛被困在地下通道，連車(chē)帶貨被水浸泡。沙發(fā)被水浸泡已無(wú)法再使用。問(wèn)：許女士能否要求家具店再次交付完好的沙發(fā)？法國(guó)民法典也以過(guò)失責(zé)任作為民事責(zé)任的基本原則。與此相反，英美法認(rèn)為，一切合同都是“擔(dān)?！?，只要債務(wù)人不能達(dá)到擔(dān)保的結(jié)果，就構(gòu)成違約，應(yīng)負(fù)損害賠償?shù)呢?zé)任。英美法和大陸法關(guān)于違約構(gòu)成條件雖然理論上有巨大差距，但實(shí)際操作差異不大。原因：

a、大陸法實(shí)行“過(guò)錯(cuò)推定”原則。b、英美法實(shí)行“嚴(yán)格責(zé)任原則”雖不考慮有無(wú)過(guò)錯(cuò)，但在其他制度上存在無(wú)過(guò)錯(cuò)不承擔(dān)責(zé)任的情況。（二）關(guān)于催告（puttingindefault）1.所謂催告，是指?jìng)鶛?quán)人向債務(wù)人請(qǐng)求履行合同的一種通知。催告是大陸法的一種制度，在合同沒(méi)有明確規(guī)定確定的履行日期的情況下，債權(quán)人必須首先向債務(wù)人作出催告，然后才能使債務(wù)人承擔(dān)延遲履約的責(zé)任。2/25/202410:33AM第三章合同法2.根據(jù)大陸法的解釋?zhuān)吒娴淖饔弥饕幸韵氯齻€(gè)方面:（1）從催告之日起，不履約的風(fēng)險(xiǎn)完全由違約的一方承擔(dān);（2）債權(quán)人有權(quán)就不履行合同請(qǐng)求法律上的救濟(jì);（3）從送達(dá)催告之日起，開(kāi)始計(jì)算損害賠償及其利息。2/25/202410:33AM第三章合同法3.英美法沒(méi)有催告這個(gè)概念。英美法認(rèn)為，如果合同規(guī)定了履行期限，則債務(wù)人必須根據(jù)合同規(guī)定的期限履行合同;如果合同沒(méi)有規(guī)定履行期限，則應(yīng)于合理的期間內(nèi)履行合同，否則即構(gòu)成違約，債權(quán)人無(wú)須催告即可請(qǐng)求債務(wù)人賠償由于延遲履約所造成的損失。三、違約的形式（一）大陸法1.德國(guó)民法典把違約分為兩類(lèi):一是給付不能（impossibilityofperformance）;二是給付延遲（delayinperformance）。2/25/202410:33AM第三章合同法1.給付不能給付不能，是指?jìng)鶆?wù)人由于種種原因不可能履行其合同義務(wù)，而不是指有可能履行合同而不去履行。（1）自始不能，是指在合同成立時(shí)該合同就不可能履行;（2）嗣后不能，是指在合同成立時(shí)，該合同是有可能履行的，但是在合同成立后，由于出現(xiàn)了阻礙合同履行的情況從而使得合同不能履行。2/25/202410:33AM第三章合同法根據(jù)《德國(guó)民法典》第306條的規(guī)定，凡是以不可能履行的東西為合同的標(biāo)的者，該合同無(wú)效。換言之，如果屬于自始不能的情況，合同在法律上是無(wú)效的。但是，如果一方當(dāng)事人在訂約時(shí)已經(jīng)知道或可得而知該標(biāo)的是不可能履行的，則對(duì)于信任合同有效而蒙受損害的對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。2/25/202410:33AM第三章合同法嗣后不能情況，必須區(qū)別是否有可以歸責(zé)于債務(wù)人的事由:（1）非因債務(wù)人的過(guò)失引起的給付不能。《德國(guó)民法典》第275條規(guī)定:“在債務(wù)關(guān)系發(fā)生后，非因債務(wù)人的過(guò)失而引起給付不能者，債務(wù)人得免除給付的義務(wù)?！保?）由于債務(wù)人的過(guò)失引起的給付不能?！兜聡?guó)民法典》第275條規(guī)定:“因債務(wù)人的過(guò)失而引起給付不能者，債務(wù)人應(yīng)對(duì)債權(quán)人賠償因不履行所產(chǎn)生的損害?！保?）不可歸責(zé)于任何一方引起的給付不能。根據(jù)《德國(guó)民法典》第323條的規(guī)定，合同雙方當(dāng)事人因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由，致使自己不能履行應(yīng)履行的給付者，雙方均可以免除其義務(wù)。2/25/202410:33AM第三章合同法案例：甲公司與乙公司訂立國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同。由于賣(mài)方甲公司未及時(shí)將貨物憑證交付給乙公司，致使貨物在從甲地運(yùn)至乙地碼頭時(shí)，乙公司無(wú)法提貨而滯留，遭風(fēng)暴全部損毀。2.給付延遲給付延遲，是指?jìng)鶆?wù)已屆履行期，而且是可能履行的，但是債務(wù)人沒(méi)有按期履行其合同的義務(wù)。這里同樣要區(qū)別兩種不同的情況:

一種情況是債務(wù)人沒(méi)有過(guò)失的履行延遲;

另一種情況是債務(wù)人有過(guò)失的履行延遲。2/25/202410:33AM第三章合同法根據(jù)德國(guó)民法典的規(guī)定，債權(quán)人必須向債務(wù)人提出催告，才能使債務(wù)人承擔(dān)延遲履行的責(zé)任。除了合同另有規(guī)定外，催告是債權(quán)人就履行延遲請(qǐng)求損害賠償?shù)谋匾獥l件。2.法國(guó)民法典以不履行債務(wù)與延遲履行債務(wù)作為違約的主要表現(xiàn)形式。2/25/202410:33AM第三章合同法與大陸法不同，英國(guó)法把違約分為:

違反條件（breachofcondition）與

違反擔(dān)保（breachofwarranty）兩種情況，并針對(duì)不同的情況給予不同的救濟(jì)辦法。此外，在英美法中還有“預(yù)期違約”（anticipatorybreachofcontract）這個(gè)獨(dú)有的概念。美國(guó)法：重大違約與輕微違約2/25/202410:33AM第三章合同法（二）英美法

案例：

美國(guó)A公司從我國(guó)B公司進(jìn)口一批凍火雞，供應(yīng)圣誕節(jié)市場(chǎng)。合同規(guī)定賣(mài)方應(yīng)當(dāng)在12月10以前裝船。但是賣(mài)方違反合同，推遲至12月25日才裝船，因此A公司拒收貨物，并主張撤銷(xiāo)合同。試問(wèn)在上述情況下，買(mǎi)方A公司有無(wú)拒收貨物和撤銷(xiāo)合同的權(quán)利?為什么?

分析：按本例的情況，美國(guó)A公司享有拒收貨物和主張撤銷(xiāo)合同的權(quán)利。因?yàn)椋?/p>

1、B公司未按照合同規(guī)定的時(shí)間裝船，這是一種違反合同的行為。至于A公司有沒(méi)有拒收貨物和撤銷(xiāo)合同的權(quán)利，應(yīng)視違約的性質(zhì)和損害的程度，并根據(jù)合同和有關(guān)法律的規(guī)定來(lái)確定。

2、從上述各種法理來(lái)看，在本例中，賣(mài)方交貨的時(shí)間雖然只比合同規(guī)定的遲了25天，但是卻使該批火雞趕不上節(jié)日市場(chǎng)供應(yīng)，將給買(mǎi)方帶來(lái)嚴(yán)重后果。無(wú)論是從美國(guó)法或聯(lián)合國(guó)公約的規(guī)定來(lái)看，賣(mài)方B公司的這種違約行為，將構(gòu)成重大違約或根本違約，受害方A公司是有權(quán)拒收貨物和主張撤銷(xiāo)合同的。如果按英美法，這種違約亦屬違反要件，受損害方A也可以得到上述權(quán)利。

1.違反條件根據(jù)英國(guó)法的解釋?zhuān)绻环疆?dāng)事人違反了“條件”，即違反了合同的主要條件，對(duì)方有權(quán)解除合同，并可以要求賠償損失。2/25/202410:33AM第三章合同法

案例：

一家美國(guó)公司C從中國(guó)公司D進(jìn)口一批普通凍肉雞，合同規(guī)定賣(mài)方應(yīng)在3月底以前裝船。但是賣(mài)方推遲至10月7日才裝船。貨到美國(guó)后，C拒絕收貨和主張撤銷(xiāo)合同。雙方發(fā)生爭(zhēng)議。事后查明，美國(guó)肉雞市場(chǎng)價(jià)格，在4--10月份保持平穩(wěn)，無(wú)大變化。試問(wèn)在上述情況下，買(mǎi)方C能否拒收貨物和主張撤銷(xiāo)合同?為什么?

按本例以及上一案例的情況，依據(jù)美國(guó)法或聯(lián)合國(guó)公約的有關(guān)規(guī)定，買(mǎi)方C不能得到上述權(quán)利，但可以要求延遲交貨的損害賠償。因?yàn)椋?/p>

1、從違約性質(zhì)的分類(lèi)及其法律效果看，外國(guó)賣(mài)方D供應(yīng)的是普通凍肉雞，這是常年供應(yīng)的商品，與供應(yīng)圣誕節(jié)的火雞含有節(jié)日消費(fèi)習(xí)慣的因素，兩者是有重大區(qū)別的。雖然D交貨時(shí)間延遲了7個(gè)月，但產(chǎn)生的損害與上例是不相同的。事后經(jīng)調(diào)查，美國(guó)肉雞市場(chǎng)價(jià)格，在4—10月的7個(gè)月內(nèi)保持平穩(wěn)，無(wú)重大變化。因此，違約人D雖未嚴(yán)格履行合同規(guī)定的條件，但是C仍然從該合同取得主要利益。在英美法中，“條件”一詞還有另外一種意思。它用來(lái)指稱(chēng)以某種不確定的事件的發(fā)生與否決定是否生效的那種合同規(guī)定。從這種意義上說(shuō)，英美法把條件分為以下三種:（1）對(duì)流條件（concurrentcondition）。（2）先決條件（conditionprecedent）。（3）后決條件（conditionsubsequent）。第三節(jié)合同的履行在英美法中，“條件”一詞還可以用于指合同中所約定的事項(xiàng)。從這種意義上說(shuō)，英美法把合同的約定事項(xiàng)分為兩種:

一是明示（express）條件，是指雙方當(dāng)事人在合同中明文規(guī)定的條件;

二是默示（implied）條件，是指根據(jù)法律或根據(jù)解釋當(dāng)事人的意思理應(yīng)包含在合同中的條件。2/25/202410:33AM第三章合同法英美法英國(guó)違反條件違反擔(dān)保如果雙方認(rèn)為某一條款具有實(shí)質(zhì)性，則該條款為條件如果雙方認(rèn)為某一條款不具有實(shí)質(zhì)性，而是附屬性，則該條款為一項(xiàng)擔(dān)保。一個(gè)條款到底構(gòu)成條件還是保證，由法官根據(jù)合同的內(nèi)容和當(dāng)事人的意思作出決定，而不是事實(shí)問(wèn)題，不能由陪審團(tuán)來(lái)決定。守約方有權(quán)解除合同并要求賠償損失可以要求對(duì)方賠償，但不能解除合同第三節(jié)合同的履行大陸法有時(shí)也使用“條件”這個(gè)術(shù)語(yǔ)，但是大陸法中的條件是指將來(lái)不一定發(fā)生的某種不確定的事件，視其發(fā)生與否將產(chǎn)生或消滅某些法律效果。大陸法把條件分為:

停止條件解除條件2/25/202410:33AM第三章合同法第三節(jié)合同的履行2.違反擔(dān)保違反擔(dān)保，是指違反合同的次要條款或隨附條款。在違反擔(dān)保的情況下，蒙受損害的一方不能解除合同，只能向違約的一方請(qǐng)求損害賠償。2/25/202410:33AM第三章合同法

案例：

中國(guó)某公司與某國(guó)一客戶(hù)簽訂了一項(xiàng)冷凍北京鴨的出口合同，規(guī)定我方向?qū)Ψ匠隹趲ь^，無(wú)毛的一級(jí)凍北京鴨10公噸，凍鴨都必須按照伊斯蘭教的方法屠宰。我方公司并不清楚伊斯蘭教的宰法，想當(dāng)然地認(rèn)為只要中國(guó)伊斯蘭教協(xié)會(huì)出個(gè)證明就可以了，于是全部采用最科學(xué)的屠宰方法并加工速凍。然后請(qǐng)求出具證明。

貨物運(yùn)到某國(guó)后，經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生部門(mén)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)這批鴨子是用“鉗宰殺法”屠宰，不符合合同要求，為伊斯蘭教習(xí)俗所不容，拒絕收貨，并通報(bào)我方，或當(dāng)?shù)劁N(xiāo)毀，或?qū)⒇浳锿嘶?。我方只得同意退貨，除了損失往返運(yùn)費(fèi)及銷(xiāo)售差價(jià)之外，還要向人家表示歉意，造成了極為不良的影響。擔(dān)保也有明示擔(dān)保與默示擔(dān)保。

明示擔(dān)保是指雙方當(dāng)事人在合同中明確規(guī)定的擔(dān)保，

默示擔(dān)保是指根據(jù)法律或根據(jù)解釋當(dāng)事人的意思理應(yīng)包含在合同中的擔(dān)保。第三節(jié)合同的履行在英國(guó)法中，當(dāng)一方當(dāng)事人違反條件時(shí)，受損害的一方可以在下列兩者之中作出選擇:

可以根據(jù)違反條件處理，即要求解除合同，拒絕履行自己的合同義務(wù)，并可以要求賠償損失;

也可以把違反條件作為違反擔(dān)?？创?，即不解除合同而繼續(xù)履行自己的合同義務(wù)，同時(shí)就對(duì)方違反擔(dān)保要求損害賠償。2/25/202410:33AM第三章合同法第三節(jié)合同的履行3.違反中間性條款（breachofintermediateterms）英國(guó)法對(duì)違反合同傳統(tǒng)上采取兩分法的處理辦法:不是違反條件，便是違反擔(dān)保，兩者必居其一。近年來(lái)英國(guó)法院通過(guò)判例發(fā)展了一種新的違約類(lèi)型，稱(chēng)之為“違反中間性條款或無(wú)名條款”，以有別于“條件”與“擔(dān)?！睏l款。2/25/202410:33AM第三章合同法4.預(yù)期違約所謂預(yù)期違約，是指一方當(dāng)事人在合同規(guī)定的履行期到來(lái)之前，就表示他屆時(shí)將不履行合同。這種表示可以用行為表示，也可以用言詞或文字表示。當(dāng)一方當(dāng)事人預(yù)期違約時(shí)，對(duì)方可以解除自己的合同義務(wù)，并可以立即要求給予損害賠償，不必等到合同規(guī)定的履行期來(lái)臨時(shí)才采取行動(dòng)。2/25/202410:33AM第三章合同法5.履行不可能（impossibilityofperformance）

英美法也有履行不可能的概念。履行不可能有兩種情況:一種情況是在訂立合同時(shí)，該合同就不可能履行;一種情況是在訂立合同之后，發(fā)生了使合同不可能履行的情況，前者相當(dāng)于大陸法的“自始給付不能”，后者相當(dāng)于“嗣后給付不能”。2/25/202410:33AM第三章合同法第三節(jié)合同的履行（1）訂約時(shí)合同就不可能履行。根據(jù)英美法的解釋?zhuān)绻谟喠⒑贤瑫r(shí)，雙方當(dāng)事人認(rèn)為合同的標(biāo)的物是存在的，但是實(shí)際上該標(biāo)的物已經(jīng)滅失，在這種情況下，合同屬于無(wú)效，因?yàn)檫@是屬于雙方當(dāng)事人的“共同錯(cuò)誤”，以共同錯(cuò)誤為依據(jù)的合同是沒(méi)有約束力的。2/25/202410:33AM第三章合同法第三節(jié)合同的履行（2）發(fā)生在合同成立后的履行不可能。根據(jù)英國(guó)判例的解釋?zhuān)绻诤贤闪⒁院蟀l(fā)生了某種意外事故，使合同不能履行，原則上并不因此免除允諾人的履行義務(wù)，即使這種意外事故不是由于允諾人的過(guò)失造成的，允諾人原則上仍然必須負(fù)損害賠償?shù)呢?zé)任。2/25/202410:33AM第三章合同法（三）《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》的規(guī)定該公約將違約分為根本違反合同（fundamentalbreachofcontract）與非根本違反合同兩種情況?！堵?lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》第25條對(duì)何謂根本違反合同所作的定義是:“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知而且同樣一個(gè)通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒(méi)有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果?！?/25/202410:33AM第三章合同法第三節(jié)合同的履行構(gòu)成根本違反合同的基本標(biāo)準(zhǔn)是，“實(shí)際上剝奪了合同對(duì)他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西”。該公約對(duì)根本違反合同規(guī)定了相應(yīng)的救濟(jì)辦法。如果賣(mài)方所交貨物與合同不符構(gòu)成根本違反合同時(shí)，買(mǎi)方可以采取以下救濟(jì)辦法:（1）買(mǎi)方可以要求賣(mài)方交付替代的貨物;（2）買(mǎi)方可以撤銷(xiāo)合同，并可以請(qǐng)求賠償損失。2/25/202410:33AM第三章合同法第三節(jié)合同的履行

該公約對(duì)預(yù)期違約也作出了明確的規(guī)定，主要有以下兩種情況:

一種情況是，在訂立合同之后，一方當(dāng)事人鑒于對(duì)方履行合同的能力或信用有嚴(yán)重的缺陷，或者從對(duì)方在準(zhǔn)備履行合同或履行合同的行為中看出對(duì)方顯然將不履行其大部分重要的義務(wù)時(shí)，一方當(dāng)事人可以中止履行其義務(wù);

另一種情況是，如果在履行合同日期之前，顯然看出一方當(dāng)事人將根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以撤銷(xiāo)合同。2/25/202410:33AM第三章合同法四、違約的救濟(jì)方法

違約救濟(jì)是指一個(gè)人的合法合同權(quán)利被他人侵害時(shí)，法律授予受損害一方的一定補(bǔ)償．１．實(shí)際履行:英美普通法沒(méi)有實(shí)際履行這種救濟(jì)方法，但在衡平法中有相關(guān)規(guī)定.２．損害賠償

３．禁令４．解除合同

5.違約金

（一）實(shí)際履行（specificperformance）實(shí)際履行，也稱(chēng)為具體履行或依約履行，有兩種意思:

一是指?jìng)鶛?quán)人要求債務(wù)人根據(jù)合同的規(guī)定履行合同;

二是指?jìng)鶛?quán)人向法院提起實(shí)際履行之訴，由執(zhí)行機(jī)關(guān)運(yùn)用國(guó)家的強(qiáng)制力，使債務(wù)人根據(jù)合同的規(guī)定履行合同。2/25/202410:33AM第三章合同法1.德國(guó)法德國(guó)法認(rèn)為，實(shí)際履行是對(duì)不履行合同的一種主要的救濟(jì)方法。凡是債務(wù)人不履行合同時(shí)，債權(quán)人都有權(quán)要求債務(wù)人實(shí)際履行。例外：履行不可能延遲履行不可能2/25/202410:33AM第三章合同法2.法國(guó)法法國(guó)法也承認(rèn)，如果債務(wù)人不履行合同，則債權(quán)人有權(quán)提起實(shí)際履行之訴。法國(guó)法區(qū)別作為與不作為之債：損害賠償給付財(cái)產(chǎn)之債：實(shí)際履行2/25/202410:33AM第三章合同法3.英美法普通法是沒(méi)有實(shí)際履行這種補(bǔ)救辦法的。衡平法：例外的救濟(jì)方法一般而言，土地買(mǎi)賣(mài)或公司債券的交易、特定物、珍稀物，英國(guó)和美國(guó)法院通常會(huì)作出實(shí)際履行的判決2/25/202410:33AM第三章合同法種類(lèi)物和特定物種類(lèi)物是指不具有獨(dú)立特征，可以互相代替，并可以用品種、規(guī)格、度量衡加以計(jì)算的物。如一般商店中的商品等。特定物是指具有獨(dú)立特征，不能相互代替，可以與其他物相區(qū)別的物。它主要包括兩類(lèi)：(1)獨(dú)一無(wú)二的物，如齊白石的某幅畫(huà)等;(2)特定化的種類(lèi)物，就是從一般商品中獨(dú)立出來(lái)的物，它可能與一般種類(lèi)物差不多，規(guī)格、質(zhì)量、性能等方面都一樣，但是它卻具有特殊的意義，具有不可代替性，如烈士的遺物，結(jié)婚紀(jì)念物等。4.《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》第26條對(duì)實(shí)際履行合同的問(wèn)題作了以下規(guī)定:“如果按照公約的規(guī)定，當(dāng)事人一方有權(quán)要求他方履行某項(xiàng)義務(wù)，法院沒(méi)有義務(wù)作出判決，要求實(shí)際履行此項(xiàng)義務(wù)，除非法院依照其本身的法律對(duì)不受本公約支配的類(lèi)似買(mǎi)賣(mài)合同可以這樣做?！?/25/202410:33AM第三章合同法（二）損害賠償

１.損害賠償責(zé)任的成立２.損害賠償?shù)姆椒ǎ?損害賠償?shù)姆秶?損害賠償責(zé)任的成立

(1)大陸法認(rèn)為，損害賠償責(zé)任的成立，必須預(yù)備以下三個(gè)條件：

A必須有損害的事實(shí)

B必須有歸責(zé)于債務(wù)人的原因

C損害發(fā)生的原因與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系

(2)英美法認(rèn)為，只要當(dāng)事人一方違反合同，對(duì)方就可以要求損害賠償2.損害賠償?shù)姆椒〒p害賠償?shù)姆椒ㄓ谢貜?fù)原狀（restitution）與金錢(qián)賠償兩種?；貜?fù)原狀，是指恢復(fù)到損害發(fā)生之前的原狀。這種方法可以完全達(dá)到損害賠償?shù)哪康摹＝疱X(qián)賠償，是指以支付金錢(qián)彌補(bǔ)對(duì)方所受到的損害。2/25/202410:33AM第三章合同法（1）德國(guó)法：以恢復(fù)原狀為原則，以金錢(qián)賠償為例外債權(quán)人僅在下列情況下才能要求金錢(qián)賠償：

a．人身傷害或損壞物件

b．債權(quán)人對(duì)債務(wù)人規(guī)定一個(gè)相當(dāng)?shù)臅r(shí)間，令其恢復(fù)原狀，并聲明如逾此時(shí)間未能恢復(fù)原狀，債權(quán)人即可于期限屆滿(mǎn)后請(qǐng)求金錢(qián)賠償

c．如所受損害不能恢復(fù)原狀或恢復(fù)原狀不足以賠償債權(quán)人的損失時(shí)，債權(quán)人可以要求金錢(qián)賠償

d．如債務(wù)人須付出過(guò)高的費(fèi)用才能恢復(fù)原狀時(shí)，債務(wù)人也可以用金錢(qián)來(lái)賠償債權(quán)人的損失（2）法國(guó)法以金錢(qián)賠償為原則，以恢復(fù)原狀為例外（3）英美法一般都判令債務(wù)人支付金錢(qián)賠償（３）損害賠償?shù)姆秶鲊?guó)法律都認(rèn)為，損害賠償應(yīng)當(dāng)包括實(shí)際損失和所失利益亦即間接損失．一種情形是，由雙方當(dāng)事人自行約定的，稱(chēng)為約定的損害賠償;

一種情形是，在雙方當(dāng)事人沒(méi)有約定時(shí)，由法律作出確定的，稱(chēng)為法定損害賠償。

某大學(xué)附近的甲旅社有四間客房需要整修，以迎接2014年3月15日開(kāi)始的博士生入學(xué)考試的住店要求。2014年2月10日，甲旅社與個(gè)體裝修工乙達(dá)成協(xié)議，由甲旅社供料，乙負(fù)責(zé)在2014年2月11日至2014年2月25日期間將房屋內(nèi)門(mén)窗、地板整修合格，包工工酬為2000元。2014年2月25日，甲旅社進(jìn)行驗(yàn)收時(shí)發(fā)現(xiàn)門(mén)窗、地板嚴(yán)重不合格，無(wú)法對(duì)外營(yíng)業(yè)：甲旅社末向乙支付其工酬。為不耽誤入學(xué)考試的住店要求，甲旅社只好另雇10人于2月25日至3月1日白天、夜晚兩班施工，以趕上3月15日開(kāi)始的住店高峰期：因?yàn)樵こ藤|(zhì)量太差，雖加班加點(diǎn)，最終于3月7日完成。甲支付10人工酬2000元，另支付材料費(fèi)2000元。3月8日開(kāi)始對(duì)外營(yíng)業(yè)，四間客房立即爆滿(mǎn)，此時(shí)，房租已從3月5日的每間每天100元攀升至每天150元?，F(xiàn)甲旅社向人民法院提起訴訟，要求乙賠償損失。德國(guó)民法典認(rèn)為，損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)包括違約造成的實(shí)際損失與所失利益兩個(gè)方面。英美法認(rèn)為，計(jì)算損害的基本原則是使由于債務(wù)人違約而蒙受損害的一方，在經(jīng)濟(jì)上能處于該合同得到履行時(shí)同等的地位。討論：某公司年底搞聯(lián)歡，在某家酒店訂10桌宴席招待員工。許多員工當(dāng)晚用餐后不適，醫(yī)院的診斷結(jié)論是食物中毒。因不少員工連夜吊水，第二天無(wú)法正常上班，公司業(yè)務(wù)受到影響。于是，公司向法院提出訴訟，要求酒店承擔(dān)違約責(zé)任，退還用餐費(fèi)用并承擔(dān)醫(yī)療費(fèi)用以及因員工的誤工所造成的經(jīng)濟(jì)損失。問(wèn)：該公司的訴訟請(qǐng)求能否得到支持？（三）解除合同

1.解除權(quán)的發(fā)生

2.解除權(quán)的行使

3.解除合同的后果

4.解除權(quán)的消滅1.解除權(quán)的發(fā)生

德、法國(guó)法規(guī)定:債務(wù)人不履行合同，債權(quán)人就有權(quán)解除合同。英國(guó)法規(guī)定:當(dāng)事人一方違反條件時(shí)對(duì)方可解除合同。美國(guó)法規(guī)定:當(dāng)事人一方有重大違約時(shí)對(duì)方可解除合同。2.解除權(quán)的行使(1)法國(guó)法規(guī)定,債權(quán)人解除合同,必須向法院起訴.但如果雙方當(dāng)事人在合同中訂有明示的解除合同的條款,則無(wú)須向法院提出.(2)英美法和德國(guó)法規(guī)定，解除合同的一方當(dāng)事人只須把解除合同的意思通知對(duì)方就可以，不必經(jīng)過(guò)法院的判決。3.解除合同的效力法國(guó)法、日本法、英美法：當(dāng)合同一方當(dāng)事人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以解除合同并請(qǐng)求損害賠償。德國(guó)法：只能在解除權(quán)與損害賠償請(qǐng)求權(quán)兩者之間選擇其一4.解除合同的后果大陸法認(rèn)為，解除合同使合同自始無(wú)效英美法認(rèn)為，解除合同只是使未履行的義務(wù)不再履行（四）禁令

禁令是英美法采取的一種特殊