【《大學(xué)生兼職的法律性質(zhì)探析綜述》3200字】

大學(xué)生兼職的法律性質(zhì)分析綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u256271大學(xué)生兼職與相關(guān)行為的區(qū)分 1125171.1大學(xué)生兼職與實(shí)習(xí)的區(qū)分 1248611.2大學(xué)生兼職與勤工助學(xué)的區(qū)分 2177602兼職大學(xué)生與雇主之間的法律關(guān)系分析 3204162.2勞動(dòng)關(guān)系 41大學(xué)生兼職與相關(guān)行為的區(qū)分1.1大學(xué)生兼職與實(shí)習(xí)的區(qū)分實(shí)習(xí)的含義按照字面意思理解就是在實(shí)踐中學(xué)習(xí)，我們在學(xué)完一些知識，或者是學(xué)習(xí)到了一定階段后，我們需要投入實(shí)踐去檢驗(yàn)自己的學(xué)習(xí)成果，實(shí)習(xí)一般包括大學(xué)里的學(xué)生的精工實(shí)習(xí)和公司里安排員工實(shí)習(xí)。歐陽櫻子.大學(xué)生校外兼職勞動(dòng)權(quán)益保障相關(guān)問題研究[D].廣西民族大學(xué),2017.我們現(xiàn)在所說的兼職一般是指在大學(xué)的最后一年為了檢驗(yàn)大學(xué)生的學(xué)習(xí)成果由學(xué)校統(tǒng)一安排大學(xué)生去某個(gè)單位進(jìn)行社會實(shí)踐，培養(yǎng)大學(xué)生理論和實(shí)踐相結(jié)合的能力。通過以上對于實(shí)習(xí)的兼職的分析，筆者總結(jié)了實(shí)習(xí)的兼職的不同之處歐陽櫻子.大學(xué)生校外兼職勞動(dòng)權(quán)益保障相關(guān)問題研究[D].廣西民族大學(xué),2017.第一個(gè)方面，兩者安排的主體是不同的。實(shí)習(xí)一般是當(dāng)?shù)卣徒逃块T鼓勵(lì)的，學(xué)校和有關(guān)用人單位進(jìn)行合作，在大學(xué)生即將畢業(yè)的最后一年組織大學(xué)生去用人單位進(jìn)行工作，檢驗(yàn)所學(xué)的專業(yè)知識，把所學(xué)知識運(yùn)用到實(shí)踐中，為大學(xué)生以后的就業(yè)打下良好的基礎(chǔ)和創(chuàng)造一定的優(yōu)勢。兼職一般都是自我意志的體現(xiàn)，在校大學(xué)生一般都是通過一定的途徑和方式自發(fā)尋找兼職工作，以便達(dá)到自己兼職的目的，從而獲得一定的經(jīng)濟(jì)來源，也是為了獲得一定的社會經(jīng)驗(yàn)。第二個(gè)方面，兩者的時(shí)間是不同的。大多數(shù)學(xué)校讓學(xué)生實(shí)習(xí)都會選擇大學(xué)生在校的最后一年，一方面，這個(gè)時(shí)候基本上大學(xué)所有的專業(yè)課知識已經(jīng)學(xué)得差不多了，大學(xué)生掌握的專業(yè)知識比較豐富，另一方面，這個(gè)時(shí)候大學(xué)生也即將面臨著就業(yè)的問題，選擇最后一年進(jìn)行實(shí)習(xí)，可以讓大學(xué)生把所學(xué)知識充分運(yùn)用到社會實(shí)踐中，是最合適不過得了。而大學(xué)生兼職可以選擇大一到大四的任意業(yè)余時(shí)間，在大學(xué)生保證自己順利完成學(xué)業(yè)的情況下，所有的業(yè)余時(shí)間都可以去從事兼職活動(dòng)。第三個(gè)方面，兩者的目的是不同的。實(shí)習(xí)的目的是高校大學(xué)生在學(xué)完相關(guān)專業(yè)的知識后，通過實(shí)習(xí)檢驗(yàn)一下自身的知識儲備，并且學(xué)會在實(shí)踐中運(yùn)用自己的專業(yè)技能。對于大多數(shù)高校大學(xué)生還是即將畢業(yè)的大學(xué)生來說，實(shí)習(xí)期也是一個(gè)檢驗(yàn)自身愛好的一個(gè)重要時(shí)期。因?yàn)橐淮蟛糠执髮W(xué)生當(dāng)初在高考后選擇專業(yè)時(shí)，可能對自己所選的專業(yè)并不熟悉，也沒有一個(gè)清晰的職業(yè)規(guī)劃。可能很多大學(xué)生也并不了解自己專業(yè)的前景，不知道將來的就業(yè)難易程度，工資水平，福利待遇以及發(fā)展前景，所以進(jìn)行實(shí)踐是一個(gè)獲得經(jīng)驗(yàn)的重要途徑，同時(shí)大多數(shù)實(shí)習(xí)是沒有工資的。而大學(xué)生進(jìn)行兼職是在大學(xué)生的業(yè)余時(shí)間去從事兼職活動(dòng)，兼職也是帶有一些明確目的的活動(dòng)，比如一部分大學(xué)生就是為了獲得一定的經(jīng)濟(jì)來源去兼職，一部分大學(xué)生是為了獲得社會經(jīng)驗(yàn)，打好人際關(guān)系去兼職，一部分大學(xué)生是為了打發(fā)時(shí)間或者因?yàn)樽陨淼呐d趣愛好而去進(jìn)行兼職，大學(xué)生從事兼職活動(dòng)是有工資的。1.2大學(xué)生兼職與勤工助學(xué)的區(qū)分根據(jù)《高等學(xué)校勤工助學(xué)管理辦法》第四條的規(guī)定:“本辦法所稱勤工助學(xué)活動(dòng)是指學(xué)生在學(xué)校的組織下利用課余時(shí)間，通過勞動(dòng)取得合法報(bào)酬，用于改善學(xué)習(xí)和生活條件的實(shí)踐活動(dòng)?！焙苑?大學(xué)生兼職權(quán)益保護(hù)問題研究[D].大連海事大學(xué),2013.胡言芳.大學(xué)生兼職權(quán)益保護(hù)問題研究[D].大連海事大學(xué),2013.第一個(gè)方面,兩者獲取的來源是不同的?！陡叩葘W(xué)校勤工助學(xué)管理辦法》第五條規(guī)定:“勤工助學(xué)活動(dòng)必須堅(jiān)持，‘立足校園，服務(wù)社會’的宗旨，按照學(xué)有余力、自愿申請、信息公開、扶困優(yōu)先、競爭上崗、遵紀(jì)守法的原則，由學(xué)校在不影響教學(xué)秩序和學(xué)生正常學(xué)習(xí)的前提下有組織的開展?！备鶕?jù)這條規(guī)定我們可以看出，勤工助學(xué)的安排主體是學(xué)校，由學(xué)校為學(xué)生提供的，而且是在學(xué)習(xí)的管理和指導(dǎo)之下。反觀校外兼職，大多數(shù)是由兼職大學(xué)生自行獲得的，獲取途徑也是比較有限的，比如通過一些中介來獲得兼職信息，或者是看一些傳單宣傳從而獲得兼職信息，也有的大學(xué)生是通過老師或者同學(xué)的介紹去進(jìn)行兼職。第二個(gè)方面，適兩者適用的法律是不同的。勤工助學(xué)是由學(xué)校統(tǒng)一組織和安排的，同時(shí)還規(guī)定其他的單位和個(gè)人沒有經(jīng)過高校的學(xué)生資助管理機(jī)構(gòu)的同意,不能聘用在校打?qū)W生打工。大學(xué)生私自在校外打工的行為不受《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》的調(diào)整，通過這個(gè)分析我們可以看出，大學(xué)生校外兼職是不受此管理辦法的調(diào)整的，又因?yàn)樵谖覈秳趧?dòng)法》中也并未明確規(guī)定大學(xué)生兼職的相關(guān)問題，所以在實(shí)務(wù)中，大學(xué)生兼職產(chǎn)生的一系列問題一般受民法調(diào)整。第三個(gè)方面，兩者的薪酬標(biāo)準(zhǔn)是不同的。《高等學(xué)校勤工助學(xué)管理辦法》第二十五條明確規(guī)定:“校內(nèi)固定崗位按月計(jì)酬。以每月40個(gè)工時(shí)的酬金原則上不低于當(dāng)?shù)卣蛴嘘P(guān)部門制定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)或居民最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)為計(jì)酬基準(zhǔn)，可適當(dāng)上下浮動(dòng)?！薄陡叩葘W(xué)校勤工助學(xué)管理辦法》第二十六條規(guī)定:“校內(nèi)臨時(shí)崗位按小時(shí)計(jì)酬。每小時(shí)酬金可參照學(xué)校當(dāng)?shù)卣蛴嘘P(guān)部門規(guī)定的最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)合理確定，原則上不低于每小時(shí)12元人民幣。”《高等學(xué)校勤工助學(xué)管理辦法》第二十七條規(guī)定:“校外勤工助學(xué)酬金標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)低于學(xué)校當(dāng)?shù)卣蛴嘘P(guān)部門規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，由用人單位、學(xué)校與學(xué)生協(xié)商確定，并寫入聘用協(xié)議?！惫P者從這三條規(guī)定中發(fā)現(xiàn)，此辦法對于大學(xué)生勤工助學(xué)的工資是有一定的標(biāo)準(zhǔn)和執(zhí)行規(guī)則的，使得大學(xué)生勤工助學(xué)所得報(bào)酬有相關(guān)政策的保護(hù)，反之，大學(xué)生校外兼職由于是大學(xué)生自行尋找的，所以需要大學(xué)生自行與用人單位協(xié)調(diào)工資問題，而且并沒有相關(guān)法律明確規(guī)定這個(gè)問題，導(dǎo)致在實(shí)踐中侵犯大學(xué)生工資權(quán)的問題時(shí)有發(fā)生，而且由于立法的空缺和立法的滯后無力從根本上杜絕惡意欠薪問題、拒不支付行為。林娟.論兼職大學(xué)生的“工資權(quán)”保護(hù)[J].經(jīng)濟(jì)問題,2013(12):21-24.2兼職大學(xué)生與雇主之間的法律關(guān)系分析當(dāng)前，對于大學(xué)生在兼職過程中到底與雇主之間產(chǎn)生什么法律關(guān)系這個(gè)問題，學(xué)術(shù)界也是存在很大爭議的，學(xué)者們對此大概有兩種不同的看法，一種是形成勞務(wù)關(guān)系，另一種是形成勞動(dòng)關(guān)系。接下來，筆者將展開對這兩種關(guān)系進(jìn)行研究和分析。

2.1勞務(wù)關(guān)系

勞務(wù)關(guān)系就是指勞務(wù)提供者與用工者根據(jù)口頭或書面約定，由勞務(wù)提供者向用工者提供一次性的或者是特定的勞動(dòng)服務(wù)，用工者依約向勞務(wù)提供者支付勞務(wù)報(bào)酬的一種有償服務(wù)的法律關(guān)系。毛頻.校外兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益保障研究[D].湖南大學(xué),2011.筆者根據(jù)其定義對其進(jìn)行分析：大學(xué)生兼職大多數(shù)是利用課余時(shí)間去工作，對于大學(xué)生來說，課余時(shí)間一般就是放學(xué)后的時(shí)間，周末的時(shí)間或者寒暑假的時(shí)間，因?yàn)榇髮W(xué)生兼職的時(shí)間比較短暫和靈活，所以用人單位大多不會承擔(dān)社會保險(xiǎn)義務(wù)以及承擔(dān)勞動(dòng)工傷這種義務(wù),除非在兼職過程中因?yàn)楣ぷ髟驀?yán)重?fù)p害了兼職大學(xué)生的身體、心理或者財(cái)產(chǎn)及其它方面權(quán)益時(shí)，要求用人單位應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任或者行政責(zé)任外，用人單位大多數(shù)時(shí)候只需要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。毛頻.校外兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益保障研究[D].湖南大學(xué),2011.吳迪.勞動(dòng)法視野下的大學(xué)生兼職權(quán)益保護(hù)[D].湖南師范大學(xué),2011.2.2勞動(dòng)關(guān)系勞動(dòng)關(guān)系就是指勞動(dòng)者與法定的用人單位在勞動(dòng)過程中所產(chǎn)生的。在學(xué)術(shù)界一般將勞動(dòng)關(guān)系分為勞動(dòng)法律關(guān)系和事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。郭志茹.兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益保障問題研究[D].內(nèi)蒙古大學(xué),2015.大學(xué)生在兼職過程中到底與雇主形成什么樣的法律關(guān)系，目前一部分學(xué)者認(rèn)為根據(jù)《勞動(dòng)部1995意見》第十二條，在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系的，可以不簽訂勞動(dòng)合同的規(guī)定，所以認(rèn)為大學(xué)生校外兼職屬于勤工助學(xué)，不能與用人單位形成勞動(dòng)關(guān)系，但是根據(jù)上文得到分析，我們可以明顯看出勤工助學(xué)和大學(xué)生校外兼職不能混為一談，所以這種觀點(diǎn)是否正確需要進(jìn)行討論。首先，《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》規(guī)定了勤工助學(xué)是指在校大學(xué)生在學(xué)校的統(tǒng)一組織和安排之下進(jìn)行的活動(dòng)，并且明確表示大學(xué)生校外兼職的行為不在這個(gè)辦法的調(diào)整范圍之內(nèi)，因上文已經(jīng)比較過兩者的區(qū)分，所以在此不再過多贅述，但可以明確的得出一個(gè)結(jié)論，大學(xué)生校外兼職不是我們所說的勤工助學(xué)。其次，《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：（1）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（2）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（3）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”而兼職大學(xué)生也是完全符合上述三條規(guī)定的，所以兼職大學(xué)生和普通的勞動(dòng)者根本沒有明顯的區(qū)別，所以和雇主建立勞動(dòng)關(guān)