2024年高等教育法學(xué)類自考-00923行政法與行政訴訟法筆試歷年真題薈萃含答案

2024年高等教育法學(xué)類自考-00923行政法與行政訴訟法筆試歷年真題薈萃含答案（圖片大小可自由調(diào)整）第1卷一.參考題庫(共30題)1.論述行政授權(quán)與行政委托的特征與區(qū)別。2.簡(jiǎn)述行政法的概念及其特點(diǎn)。3.簡(jiǎn)述我國行政立法的主體有哪些？4.試論行政行為的合法要件。5.簡(jiǎn)述變更判決。6.原告：某商場(chǎng) 被告：市工商行政管理局 原告某商場(chǎng)與案外人某開發(fā)公司經(jīng)營部于1998年初，前往福建省石獅市購買各種牌號(hào)的舊進(jìn)口彩電90臺(tái)，而后私自運(yùn)至某商場(chǎng)。在銷售過程中，消費(fèi)者以質(zhì)量低價(jià)格高為由向區(qū)工商行政管理局反映。區(qū)工商局經(jīng)調(diào)查核實(shí)后，將尚未出售的26臺(tái)彩電封存。1998年5月4日，區(qū)工商管理局對(duì)某商場(chǎng)下達(dá)行政處罰決定書，決定沒收非法所得及26臺(tái)舊進(jìn)口彩電。某商場(chǎng)對(duì)處罰不服，向市工商管理局申請(qǐng)復(fù)議。市工商行政管理局經(jīng)審查后，認(rèn)為某商場(chǎng)私自銷售舊進(jìn)口彩色電視機(jī)違反了有關(guān)規(guī)定，應(yīng)予處罰；但考慮到某商場(chǎng)由于進(jìn)貨中曾經(jīng)有關(guān)部門核準(zhǔn)，某商品質(zhì)量問題也不應(yīng)由某商場(chǎng)全部承擔(dān)，故變更處罰決定，除沒收某商場(chǎng)的非法所得外，余下的26臺(tái)舊進(jìn)口彩電由有關(guān)部門強(qiáng)制收購處理。某商場(chǎng)對(duì)市工商行政管理局的復(fù)議決定仍不服，遂向人民法院起訴。 在審理過程中，某商場(chǎng)的委托代理人認(rèn)為，如維持行政機(jī)關(guān)的處罰決定，對(duì)本商場(chǎng)無論是經(jīng)濟(jì)及社會(huì)聲譽(yù)方面均會(huì)帶來不利影響。故請(qǐng)求法院進(jìn)行調(diào)解，對(duì)行政機(jī)關(guān)做些工作，建議不予處罰或減輕處罰。人民法院能否接受該調(diào)解請(qǐng)求？為什么？7.簡(jiǎn)述行政裁決與行政仲裁的區(qū)別。8.簡(jiǎn)述行政違法的構(gòu)成要件。9.簡(jiǎn)述第一審行政案件主要程序。10.簡(jiǎn)述行政監(jiān)督和行政法制監(jiān)督及兩者的區(qū)別。11.簡(jiǎn)述行政指導(dǎo)與行政合同的區(qū)別。12.論述追究行政責(zé)任的原則。13.試論行政處罰的原則。14.論行政立法程序。15.試舉例論述行政強(qiáng)制執(zhí)行的方法。16.簡(jiǎn)述行政機(jī)關(guān)與行政機(jī)構(gòu)的區(qū)別。17.簡(jiǎn)述行政違法與行政不當(dāng)?shù)膮^(qū)別。18.論述行政訴訟中舉證責(zé)任的分擔(dān)。19.1998年12月25日，乙縣公安局接到報(bào)案，報(bào)案人王某稱：李某聯(lián)系一輛汽車，預(yù)購買報(bào)案人（貨主）收購的價(jià)值1萬余元的羽毛，并由該車運(yùn)往外省。車行至某地時(shí)，司機(jī)以車壞不能開為由，令貨主將羽毛卸下，并在某旅館住宿。貨主次日醒來，發(fā)現(xiàn)價(jià)值1萬余元的貨物不翼而飛，買主李某及司機(jī)也不知去向。乙縣公安局在未找到李某的情況下，按車牌號(hào)找到了該車車主萬某。1998年1月10日，乙縣公安局以涉嫌結(jié)伙盜竊為由，作出1998年第19號(hào)收容審查決定，將萬某收容審查，同時(shí)扣押萬某的汽車及隨身攜帶的4500元人民幣。1998年2月5日，乙縣公安局又以追繳賠款為由索取了萬某家屬人民幣4000元，并將萬某解除收容審查，但貨車仍然扣押。萬某不服乙縣公安局對(duì)其作出的收容審查和扣押財(cái)產(chǎn)的決定，于1998年2月15日向甲縣人民法院提起行政訴訟。甲縣人民法院受理此案后通知乙縣公安局應(yīng)訴，乙縣公安局認(rèn)為甲縣法院受理此案系超越管轄權(quán)，提出管轄權(quán)異議。甲縣人民法院對(duì)此案是否有管轄權(quán)？20.簡(jiǎn)述必要的共同訴訟和普通的共同訴訟的區(qū)別。21.簡(jiǎn)述行政主體和行政相對(duì)方承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式。22.試述我國行政訴訟的特有原則。23.簡(jiǎn)述行政賠償?shù)姆秶?4.我國行政訴訟制度的特點(diǎn)是什么？25.簡(jiǎn)述行政訴訟中的法律規(guī)范的沖突形式。26.簡(jiǎn)述行政訴訟中原告負(fù)舉證責(zé)任的情況。27.行政訴訟中的第三人應(yīng)具備什么條件，其法律地位如何，有哪些主要訴訟權(quán)利？28.簡(jiǎn)述目前我國法律規(guī)定的行政裁決的種類。29.論述司法審查的法律適用。30.簡(jiǎn)述行政合法性原則的涵義及具體內(nèi)容。第1卷參考答案一.參考題庫1.參考答案: （1）行政授權(quán)必須有法律、法規(guī)的明文規(guī)定為依據(jù)，只有法律、法規(guī)方能賦予某一社會(huì)組織以某項(xiàng)法律上的權(quán)力。行政委托雖也應(yīng)依法進(jìn)行，但這里“依法”不像行政授權(quán)那么嚴(yán)格，在某些行政事項(xiàng)范圍內(nèi)，應(yīng)當(dāng)有法律關(guān)于委托的明確規(guī)定，而在有些行政事項(xiàng)范圍內(nèi)，只要不違背法律精神和法律目的，即可實(shí)施委托。 （2）行政授權(quán)必須符合法定的方式，其方式有兩種，即法律、法規(guī)直接授予職權(quán)和法律、法規(guī)規(guī)定由特定的行政機(jī)關(guān)授予職權(quán)。而行政委托的方式，都是行政主體在行政管理活動(dòng)中，以較具體的委托決定來進(jìn)行的。 （3）行政授權(quán)的法律后果，使被授權(quán)的組織取得了所授予行政職權(quán)的主體資格，成為該項(xiàng)行政職權(quán)的法定主體。行政委托并不發(fā)生職權(quán)和職責(zé)的轉(zhuǎn)移，被委托的組織不能因委托而取得行使被委托職權(quán)的行政主體資格。2.參考答案: 行政法是國家重要的部門法之一，是調(diào)整行政關(guān)系以及在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生的監(jiān)督行政關(guān)系的法律規(guī)范和原則的總稱，其無論在形式上還是在內(nèi)容上都有區(qū)別于其他部門法的特點(diǎn)。 行政法在形式上的特點(diǎn)： （1）行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典。由于行政法涉及的社會(huì)生活領(lǐng)域十分廣泛，內(nèi)容紛繁復(fù)雜，再加上行政關(guān)系變化快，制定一部系統(tǒng)、完整的行政法典是幾乎不可能的。 （2）行政法規(guī)范賴以存在的法律形式、法律文件的數(shù)量特別多，居各部門法之首。行政法有多種多級(jí)的立法者，不僅最高權(quán)力機(jī)關(guān)或地方權(quán)力機(jī)關(guān)可以制定，而且有權(quán)行政機(jī)關(guān)也可以制定，便使得行政法的表現(xiàn)形式繁多，種類不一，即具有多種法律淵源。 行政法在內(nèi)容上的特點(diǎn)： （1）行政法的內(nèi)容廣泛，從行政組織、行政管理到行政救濟(jì)，從民政管理、衛(wèi)生管理到教育文化管理等，包羅萬象。 （2）以行政法規(guī)、規(guī)章為主要表現(xiàn)形式的行政法規(guī)范易于變動(dòng)。因行政法規(guī)、規(guī)章涉及的內(nèi)容太多、太具體，面對(duì)在改革開放中出現(xiàn)的許多新的行政關(guān)系，不得不適時(shí)適地進(jìn)行修改，因此，以行政法規(guī)、規(guī)章為主要表現(xiàn)形式的行政法規(guī)范易于變動(dòng)。 （3）行政法的實(shí)體性規(guī)范與程序性規(guī)范往往交織在一起，常常共存于一個(gè)法律文件之中。3.參考答案: 行政立法的主體是指依法取得行政立法權(quán)，可以制定行政法規(guī)或行政規(guī)章的行政機(jī)關(guān)。 根據(jù)我國憲法、組織法及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，我國行政立法的主體有： ①國務(wù)院。 ②國務(wù)院各部、各委員會(huì)。 ③國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)。我國憲法和國務(wù)院組織法雖沒有規(guī)定國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)享有行政立法權(quán)，但在實(shí)踐中，直屬機(jī)構(gòu)行使著一定立法權(quán)，只不過它制定的規(guī)章須經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)。 ④省、自治區(qū)、直轄市人民政府。 ⑤省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府。 ⑥經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府。 ⑦經(jīng)濟(jì)特區(qū)的市人民政府。4.參考答案: 行政行為合法的一般要件有： （一）主體合法。是指實(shí)施行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己的名義獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。主體合法具體包括以下幾項(xiàng)要求： ①行政機(jī)關(guān)合法，即實(shí)施行政行為的行政機(jī)關(guān)必須依法成立，并具有行政主體資格。 ②人員合法，是指實(shí)施行政行為的人員必須是在行政機(jī)關(guān)具有法定職務(wù)、法定的資格，并能代表行政機(jī)關(guān)對(duì)外行使職權(quán)的工作人員，即必須具備合法的公職身份。 ③委托合法。它要求委托的行政機(jī)關(guān)必須具有合法的委托權(quán)限；接受委托必須具備從事委托事項(xiàng)的能力，被委托者必須在委托權(quán)限內(nèi)實(shí)施行政行為。 （二）權(quán)限合法，是指行政行為的主體必須在法定的職權(quán)或法律、法規(guī)授權(quán)或行政主體委托權(quán)限范圍實(shí)施行政行為。權(quán)限合法要求行政行為符合各方面的權(quán)限限制，主要有： ①符合行政事項(xiàng)管轄權(quán)的限制； ②符合行政地域管轄權(quán)的限制，即行政機(jī)關(guān)只能就其管轄地域范圍的有關(guān)事項(xiàng)作出行政行為。 ③符合時(shí)間管轄權(quán)限制。行政主體只能在其自身合法存在的時(shí)間內(nèi)才能實(shí)施行政行為。 ④符合手段上的限制。 ⑤符合程序上的限制。 ⑥符合條件上的限制，行政機(jī)關(guān)只有在法定條件下才能運(yùn)用行政職權(quán)，在法定條件不成立時(shí)運(yùn)用行政職權(quán)構(gòu)成越權(quán)。 ⑦符合委托權(quán)限。被委托組織或個(gè)人必須在委托權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施行政行為。 （三）內(nèi)容合法適當(dāng)，是指行政行為所涉及的權(quán)利義務(wù)，以及對(duì)這些權(quán)利義務(wù)的影響或處理，均應(yīng)符合法律、法規(guī)的規(guī)定。具體要求有以下幾項(xiàng)： ①對(duì)于受法律、法規(guī)羈束的行政行為來說，其內(nèi)容必須完全符合法律、法規(guī)規(guī)定。 ②對(duì)于自由裁量行為而言，行政行為的內(nèi)容必須在法定的范圍和幅度之內(nèi)，不得超越法定范圍和幅度。 ③行政行為的內(nèi)容必須明確具體； ④行政行為的內(nèi)容必須適當(dāng)、符合實(shí)際。 ⑤行政行為必須公正、合理。 （四）程序合法，行政主體實(shí)施行政行為，必須遵守法定程序。5.參考答案: 變更判決是指人民法院在審理行政案件時(shí)，運(yùn)用國家審判權(quán)直接變更被訴具體行政行為而進(jìn)行的判決?！缎姓V訟法》第54條第4項(xiàng)規(guī)定：“行政處罰顯失公正的，可以判決變更?！边@是人民法院進(jìn)行變更判決的法律依據(jù)。根據(jù)該條的規(guī)定，人民法院運(yùn)用司法變更權(quán)是有一定限制的，這些條件是： （1）人民法院行使司法變更權(quán)只能在行政處罰范圍內(nèi)，即只有對(duì)行政處罰人民法院可以行使司法變更權(quán)。行政機(jī)關(guān)在行政處罰中，可能會(huì)出現(xiàn)畸輕畸重的現(xiàn)象，損害公民、法入或者其他組織的合法權(quán)益。對(duì)這種行政處罰，人民法院可以依法變更，這對(duì)于保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，制止行政機(jī)關(guān)亂處罰的現(xiàn)象是十分必要的。 （2）人民法院只能對(duì)顯失公正的行政處罰判決變更，并非對(duì)所有的行政處罰都可以行使變更權(quán)。如果行政處罰主要證據(jù)不足，適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤，或者濫用職權(quán)，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《行政訴訟法》第54條第2項(xiàng)的規(guī)定判決撤銷，而不能判決變更。人民法院可以判決變更的只能是顯失公正得行政處罰。所謂顯失公正，是指行政處罰雖然在形式上合法，但在掌握處罰幅度上明顯不公正，損害公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。構(gòu)成顯失公正必須具備兩個(gè)條件；第一，行政機(jī)關(guān)作出的行政處罰形式上合法，符合具體行政行為的生效要件；第二，行政處罰明顯不公正；第三，侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。6.參考答案: 我國《行政訴訟法》第50條規(guī)定，人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。行政訴訟的被告是國家機(jī)關(guān)，即行使國家行政權(quán)力的機(jī)關(guān)。國家行政機(jī)關(guān)的行政權(quán)體現(xiàn)著國家意志，任何機(jī)關(guān)或個(gè)人均不得進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、放棄，即無權(quán)處理和處分。在行政訴訟中，被告只能處分某些訴訟上的權(quán)利，如果委托代理人為訴訟，不能超越權(quán)限處分實(shí)體權(quán)利。既然被告無權(quán)處分實(shí)體權(quán)利，調(diào)解也就沒有存在可能了。人民法院在審理行政案件時(shí)，主要是就國家行政機(jī)關(guān)所實(shí)施的行政處罰決定是否合法進(jìn)行審查，如果進(jìn)行調(diào)解，不僅有損于國家法律的嚴(yán)肅性，而且會(huì)侵犯公民的合法權(quán)益。 行政案件反映的是一種縱向的管理和被管理的行政法律關(guān)系，它不同于平等主體之間的民事法律關(guān)系，不存在爭(zhēng)議雙方的相互讓步來協(xié)商解決行政管理上的問題。因此，行政案件的審理不適用調(diào)解結(jié)案的方式。人民法院只能依據(jù)事實(shí)和法律進(jìn)行裁判。但就行政案件中的有關(guān)行政賠償部分，法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求及訴訟雙方的要求進(jìn)行調(diào)解。如調(diào)解成功，人民法院應(yīng)出具行政賠償調(diào)解書。7.參考答案: 行政裁決與行政仲裁的區(qū)別主要有： 第一，從起源上看，行政裁決作為行政行為的一種方式出現(xiàn)，即行政機(jī)關(guān)以第三者的身份居間對(duì)雙方當(dāng)事人的糾紛予以裁決。而行政仲裁則作為一種民間的活動(dòng)出現(xiàn)。 第二，從法律后果上看，行政裁決是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的過程，對(duì)之作出的裁決不服仍可申請(qǐng)復(fù)議或起訴。而行政仲裁，并非行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政的過程，對(duì)仲裁決定不服，仍可作為民事糾紛向法院提起民事訴訟。8.參考答案: 行政違法的構(gòu)成要件主要有以下四個(gè)方面： （1）主體要件。即行政違法的主體必須是行政法主體。行為人具備行政法主體資格，是行政違法的前提，是構(gòu)成行政違法的首要條件。 （2）行政法主體負(fù)有相關(guān)的法定義務(wù)。行政法關(guān)系的內(nèi)容主要體現(xiàn)在對(duì)各主體的權(quán)利（權(quán)力）、義務(wù)（職責(zé)）的規(guī)定。行政違法是對(duì)法定義務(wù)的作為或不作為的違反。因此，違反相關(guān)的法定義務(wù)，是構(gòu)成行政違法的重要條件之一。 （3）行政法主體有不履行或拖延履行法定義務(wù)的行為。 （4）行政違法的主觀要件。一般地只要行為人實(shí)施了違法行為就視其主觀上有過錯(cuò)，法律另有規(guī)定的除外。9.參考答案: 第一審行政案件除單獨(dú)提起的行政賠償之訴可以適用調(diào)解外，其他審理程序一般經(jīng)過： （1）開庭前的準(zhǔn)備，主要是送達(dá)法律文書、收集有關(guān)證據(jù)材料、組成合議庭、公布開庭的時(shí)間和地點(diǎn)、通知有關(guān)訴訟參與人等。 （2）開庭審理，一審案件無論公開審理與否，都必須開庭審理，審理的步驟包括：宣布開庭，法庭調(diào)查，當(dāng)事人辯論，合議庭評(píng)議，宣布判決或裁定。10.參考答案: 行政監(jiān)督，又稱行政監(jiān)督檢查，是指行政主體依法定職權(quán)，對(duì)相對(duì)方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況進(jìn)行檢查、了解、監(jiān)督的行政行為，其性質(zhì)是一種依職權(quán)的單方具體行政行為，目的在于防止和糾正相對(duì)方的違法行為，保障法律、法規(guī)、規(guī)章的執(zhí)行和行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。行政法制監(jiān)督，是指各類監(jiān)督主體對(duì)行政活動(dòng)的監(jiān)督，主要是指行政主體以外的其他國家機(jī)關(guān)、組織或個(gè)人對(duì)行政主體及其公務(wù)員是否依法進(jìn)行行政管理活動(dòng)所實(shí)施的監(jiān)督。 行政監(jiān)督和行政法制監(jiān)督的區(qū)別在于： （1）監(jiān)督的主體不同。行政監(jiān)督的主體只能是行政主體，而行政法制監(jiān)督的主體主要是行政主體的組織與個(gè)人。 （2）監(jiān)督的對(duì)象和客體不同。行政監(jiān)督的對(duì)象是相對(duì)方，客體為相對(duì)方的守法和執(zhí)行行為，而行政法制監(jiān)督的對(duì)象是行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，客體為行政行為。 （3）監(jiān)督行為的性質(zhì)不同。行政監(jiān)督是一種具體行政行為，而行政法制監(jiān)督有的具有法律意義，有的不具確有法律意義。11.參考答案: 行政合同，是指國家行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)，在其職權(quán)范圍內(nèi)，與行政相對(duì)方相互協(xié)商，意思表示一致而簽訂的確立、變更或消滅雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。行政合同與行政指導(dǎo)都是行政民主化的產(chǎn)物，其共同點(diǎn)是行政機(jī)關(guān)通過獲得相對(duì)方協(xié)助而實(shí)現(xiàn)一定的行政目的。行政指導(dǎo)，是指行政主體在職權(quán)或其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，為適應(yīng)復(fù)雜多變的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活需要，基于國家的法律或法律原則，適時(shí)靈活地采取非強(qiáng)制手段，在行政相對(duì)方的同意或協(xié)助下，實(shí)現(xiàn)一定行政目的的行為。 行政指導(dǎo)與行政合同的區(qū)別在于： （1）行政指導(dǎo)是單方面的行為，行政相對(duì)方可以服從行政指導(dǎo)，也可以不服從行政指導(dǎo)，并不因此影響行政指導(dǎo)的成立；而行政合同是行政機(jī)關(guān)和行政相對(duì)方意思表示一致的產(chǎn)物，行政相對(duì)方不愿意簽訂行政合同，行政合同一般便不能成立。 （2）行政指導(dǎo)一般不直接產(chǎn)生行政主體與行政相對(duì)方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；而行政合同是基于雙方意思表示一致而簽訂的關(guān)于確立、變更或消滅雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。 （3）行政指導(dǎo)對(duì)于行政相對(duì)方不具有法律上的強(qiáng)制力，不論行政相對(duì)方是否服從行政指導(dǎo)，均不受約束和處罰，而行政合同一經(jīng)成立就具有法律效力，合同雙方必須信守合同，如有違反，應(yīng)付違約責(zé)任。12.參考答案: 行政責(zé)任的追究，是指有權(quán)機(jī)關(guān)根據(jù)法律規(guī)定和行政責(zé)任的構(gòu)成要件，按法定程序和方式對(duì)行政法律關(guān)系主體的行政責(zé)任的認(rèn)定和追究過程。在行政責(zé)任的追究中，應(yīng)遵循如下原則 第一，責(zé)任法定原則。 所謂責(zé)任法定，是指只有法律上的明文規(guī)定，才能成為確認(rèn)和追究違法責(zé)任的依據(jù)。對(duì)違法責(zé)任的確認(rèn)和追究，必須嚴(yán)格依法地行，并嚴(yán)格限制類推適用。只有這樣，才有利于有效地防止追究責(zé)任的任意性，真正實(shí)現(xiàn)法治行政。 第二，責(zé)任與違法程度相一致原則。 此原則要求適用于違法責(zé)任者的法律責(zé)任的種類和形式等必須與違法行為所造成的損害后果以及違法行為的情節(jié)和責(zé)任能力等相一致，必須根據(jù)違法行為的程度適用適當(dāng)?shù)呢?zé)任形式，選擇適當(dāng)?shù)膹?qiáng)度和方式。追究違法行為的責(zé)任，目的在于對(duì)受到損害的權(quán)益給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)救，懲罰違法行為責(zé)任者，以達(dá)到教育的目的。為實(shí)現(xiàn)此目的，必須嚴(yán)格遵守責(zé)任和違法程度相一致的原則。 第三，補(bǔ)救、懲戒和教育相結(jié)合的原則 違法責(zé)任的追究，往往表現(xiàn)為對(duì)違法責(zé)任者的懲罰，但最終目的在于對(duì)受損害的權(quán)益的補(bǔ)救，以恢復(fù)法制社會(huì)的正常秩序。一定程度的懲罰是必要的，而懲罰的目的是為了教育違法責(zé)任者更好地履行職責(zé)或義務(wù)。所以在確認(rèn)和追究違法行政責(zé)任時(shí)，對(duì)責(zé)任種類、方式和強(qiáng)度等的選擇，都應(yīng)體現(xiàn)補(bǔ)救、懲罰和教育相結(jié)合的原則。13.參考答案: 行政處罰的原則是指對(duì)行政處罰的設(shè)定和實(shí)施具有普通指導(dǎo)意義的準(zhǔn)則。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定和行政管理的實(shí)踐，我們認(rèn)為，行政處罰應(yīng)遵循以下原則： （1）處罰法定原則 所謂處罰法定原則，是指行政處罰必須依法進(jìn)行。它是行政合法原則在行政處罰中的具體體現(xiàn)和要求。處罰法定原則的具體內(nèi)容是： ①實(shí)施處罰的主體必須是法定的行政主體； ②處罰的依據(jù)是法定的； ③行政處罰的程序合法。 （2）處罰與教育相結(jié)合的原則。 該原則是指行政處罰不僅是制裁行政違法行為的手段，而且也是教育人們遵守法律的一種形式，因此，在具體實(shí)踐行政處罰過程中，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法。 （3）公正、公開原則 公正原則是指在實(shí)施行政處罰時(shí)不僅要求形式是合法的，是在自由裁量的法定幅度的范圍內(nèi)實(shí)施的，而且要求在內(nèi)容上合法，符合立法目的，它是處罰法定原則的必要補(bǔ)充。公開原則就是處罰過程要公開，要有相對(duì)方的參與和了解，以提高公民對(duì)行政機(jī)關(guān)及其實(shí)施的行政處罰的信任度，同時(shí)監(jiān)督行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員依法、公正地行使職權(quán)，保障相對(duì)方的合法權(quán)益。 （4）處罰救濟(jì)原則 該原則是指行政主體對(duì)相對(duì)方實(shí)施行政處罰時(shí)，必須保證相對(duì)方取得救濟(jì)途徑，否則不能實(shí)施行政處罰，它是保證行政處罰合法、公正行使的事后補(bǔ)救措施。 （5）一事不再罰原則 該原則是指對(duì)相對(duì)方的某一違法行為，不得給予兩次以上同類（如罰款）處罰，或者說相對(duì)方的一個(gè)行為違反一種行政法規(guī)范時(shí)，只能由一個(gè)行政機(jī)關(guān)作出一次處罰。一事不再罰原則解決的是行政實(shí)踐中多頭處罰與重復(fù)處罰的問題。 （6）處罰相當(dāng)原則 該原則是指行政主體對(duì)違法行為人適用行政處罰，所科罰種和處罰幅度要與違法行為人的違法過錯(cuò)程度相適應(yīng)。14.參考答案: 行政立法程序是指行政立法主體依法定權(quán)限制定行政法規(guī)和規(guī)章所應(yīng)遵循的步驟、方式和順序。行政立法程序理當(dāng)由憲法、法律作原則性規(guī)定，再由配套法規(guī)作出具體詳盡的規(guī)定。下面根據(jù)國務(wù)院<行政法規(guī)制定程序暫行條例）的規(guī)定，結(jié)合立法實(shí)踐，對(duì)行政立法程序作一概括闡述： （1）規(guī)劃。即有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)，根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展計(jì)劃規(guī)定的任務(wù)，編制有指導(dǎo)性的五年規(guī)劃和年度規(guī)劃，其主要內(nèi)容包括一定時(shí)期里行政法規(guī)、規(guī)章的擬訂、修改、補(bǔ)充、清理等工作。行政立法規(guī)劃要考慮每個(gè)立法項(xiàng)目的必要性與可行性。 （2）起草。對(duì)列入規(guī)劃的需要制定的行政法規(guī)和規(guī)章，由法規(guī)或規(guī)章內(nèi)容涉及的主管部門草擬法案。草案應(yīng)在廣泛調(diào)查研究、充分收集井分析有關(guān)材料的基礎(chǔ)上做成，力求內(nèi)容切實(shí)可行，形式完整，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)。 （3）征求意見。征求意見是行政立法民主原則的要求；也是集思廣益發(fā)揮集體智慧的有效做法。它包括：①征求人民群眾尤其是與草案有利害關(guān)系的相對(duì)人的意見。②征求與草案內(nèi)容有關(guān)的部門的意見。③征求有關(guān)專家的意見。 （4）審查。即行政法規(guī)、規(guī)章草案擬定后，送交政府法制機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查，主要針對(duì)其必要性、可行性、合法性等進(jìn)行審查。審查后，寫出審查報(bào)告，提出是否提交政府常務(wù)會(huì)議或全體會(huì)議討論通過的建議。 （5）審議通過。政府常務(wù)會(huì)議或全體會(huì)議根據(jù)法制部門的建議，以正式會(huì)議對(duì)該草案進(jìn)行討論決定，認(rèn)為沒有問題，則予以通過。 （6）簽署發(fā)布。經(jīng)行政立法機(jī)關(guān)正式會(huì)議審議通過的行政法規(guī)、規(guī)章必須經(jīng)行政首長簽署，并通過適當(dāng)途徑公布于眾。15.參考答案: （1）強(qiáng)制劃撥； （2）強(qiáng)行退還； （3）強(qiáng)行拆除； （4）強(qiáng)制履行； （5）強(qiáng)行拘留； （6）滯納金； （7）強(qiáng)行扣繳。16.參考答案: 行政機(jī)關(guān)，又稱國家行政機(jī)關(guān)或行政管理機(jī)關(guān)，是指國家根據(jù)其統(tǒng)治意志，按照憲法和組織法的規(guī)定設(shè)立的，依法享有并運(yùn)用國家行政權(quán)，負(fù)責(zé)對(duì)國家各項(xiàng)行政事務(wù)進(jìn)行組織、管理、監(jiān)督和指揮的國家機(jī)關(guān)。行政機(jī)構(gòu)，是指構(gòu)成國家行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部各組織單位，具體處理和辦理機(jī)關(guān)內(nèi)部事務(wù)和各項(xiàng)行政事務(wù)的若干辦公和辦事機(jī)構(gòu)。 行政機(jī)關(guān)與行政機(jī)構(gòu)之間主要有以下區(qū)別： （1）是否當(dāng)然具有行政主體資格不同。行政機(jī)關(guān)自成立時(shí)起就具有行政主體資格，而行政機(jī)構(gòu)原則上不具有行政主體資格，只有法律、法規(guī)授權(quán)時(shí)才為例外。 （2）取得行政主體資格的方式不同。行政機(jī)關(guān)依照憲法和組織法所賦予的固有職權(quán)而取得行政主體資格，而行政機(jī)構(gòu)只有依照法律、法規(guī)的明確授權(quán)規(guī)定而例外取得行政主體資格。 （3）行政機(jī)構(gòu)是行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部構(gòu)成單位，通常以行政機(jī)關(guān)名義進(jìn)行活動(dòng)，其行為效果歸屬于所在的行政機(jī)關(guān)。17.參考答案: 第一，行政不當(dāng)不構(gòu)成行政違法，它以合法為前提，是合法幅度內(nèi)的失當(dāng)，表現(xiàn)為畸輕畸重，顯失公正等。 第二，行政不當(dāng)只基于裁量行為，而行政違法則是針對(duì)羈束行為和裁量行為的。 第三，行政違法必然引起行政責(zé)任，可以引起懲罰性行政責(zé)任和補(bǔ)救性行政責(zé)任，而行政不當(dāng)一般只限于補(bǔ)救性行政責(zé)任。 第四，行政違法一旦被確認(rèn)，一般可溯及其發(fā)生時(shí)即無效，而行政不當(dāng)既可只部分影響其效力，也可全部影響其效力。18.參考答案: 舉證責(zé)任是法律假設(shè)的一種后果，即承擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事入必須提出證據(jù)證明自己的主張，否則將承擔(dān)敗訴的后果。舉證責(zé)任是一種法律上的假設(shè)。其存在的理由是多方面的，其中最重要的一個(gè)是給法官在當(dāng)事人無法證明案件事實(shí)的情況下作出判決。因?yàn)榉ㄔ簩徖戆讣聦?shí)的過程是追求法律真實(shí)的過程，而不是像科學(xué)研究一樣追求客觀真實(shí)的過程。法律真實(shí)和客觀真實(shí)是兩種不同的真實(shí)。法院不能無限制的為追求客觀真實(shí)而放棄訴訟效率。同時(shí)法院也不能代替當(dāng)事人承擔(dān)訴訟中的舉證責(zé)任，因?yàn)檫@樣法院就有可能失去居中裁判人的性質(zhì)。上述情況表明，在訴訟過程中，有相當(dāng)一部分案件經(jīng)過調(diào)查是無法得到證明的，起碼是達(dá)不到法定的證明標(biāo)準(zhǔn)，在這種情況下，法官不能拒絕裁判； 這時(shí)，舉證責(zé)任的作用就充分體現(xiàn)出來了，當(dāng)案件的事實(shí)不能被證明時(shí)，應(yīng)當(dāng)由負(fù)舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人承擔(dān)敗訴的后果。這歸根到底是法律上的一種推定。因?yàn)樵谛姓V訟中，當(dāng)訴訟開始時(shí)，法律的推定是行政行為違法，當(dāng)被告行政機(jī)關(guān)不能證明其是合法時(shí)，則作出法律的最后判斷，由推定事實(shí)變?yōu)榉墒聦?shí)，即行政行為違法。 通過上述分析，可以發(fā)現(xiàn)，在行政訴訟中的主要舉證責(zé)任的承擔(dān)是被告行政機(jī)關(guān)。這也是行政訴訟法所確定的舉證規(guī)則，《行政訴訟法》第32條規(guī)定：“被告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！痹摋l明確規(guī)定了被告負(fù)舉證責(zé)任的對(duì)象和范圍。也就是說，被告只對(duì)具體行政行為的合法性負(fù)舉證責(zé)任，當(dāng)所要證明的事項(xiàng)超出這一范圍，應(yīng)當(dāng)根據(jù)待證事實(shí)的性質(zhì)確定舉證責(zé)任的承擔(dān)者。而不應(yīng)當(dāng)一律由被告行政機(jī)關(guān)承擔(dān)舉證責(zé)任。對(duì)這一問題，《若干問題的解釋》第27條作丁明確規(guī)定，該條表明了在行政訴訟中原告也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定事項(xiàng)的舉證責(zé)任。這是符合行政訴訟性質(zhì)的要求的規(guī)定。根據(jù)該條的規(guī)定，原告對(duì)以下三個(gè)事項(xiàng)負(fù)舉證責(zé)任：證明起訴符合法定條件，但被告認(rèn)為原告起訴超過法定起訴期限的除外；在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請(qǐng)的事實(shí)；在一并提起行政賠償?shù)陌讣校C明因受被訴行政行為侵害而造成損失的事實(shí)。該條最后顯示一個(gè)兜底條款。因?yàn)樾姓V訟的復(fù)雜性，因此，很難完全列舉原告的舉證責(zé)任。19.參考答案: 乙縣公安局基于同一事實(shí)，對(duì)萬某作出限制人身自由和扣押財(cái)產(chǎn)兩個(gè)具體行政行為，萬某對(duì)這兩個(gè)具體行政行為不服，向其所在的甲縣人民法院提起行政訴訟，甲縣人民法院對(duì)當(dāng)事人提起的這兩個(gè)訴求可以一并管轄，理由如下： 首先，由原告所在地人民法院一并管轄并不違背行政訴訟法的有關(guān)特殊地域管轄的規(guī)定。行政機(jī)關(guān)基于同一個(gè)事實(shí)對(duì)同一當(dāng)事人作出的限制人身自由和扣押財(cái)產(chǎn)的兩個(gè)具體行政行為，從形式上看，收容審查與扣押財(cái)產(chǎn)是兩個(gè)具體行政行為，但實(shí)際上，它們是緊密相連、相輔相成的，前者是后者的前提，后者是前者的輔助措施，收容審查的正確與否直接決定著扣押財(cái)產(chǎn)的合法性，扣押財(cái)產(chǎn)的行為與收容審查是直接相關(guān)的，收容審查之訴是主訴，主訴適用特殊地域管轄的規(guī)定，從訴也相應(yīng)的適用行政訴訟的特殊地域規(guī)定。 其次，由原告所在地人民法院一并管轄符合行政訴訟法關(guān)于管轄的立法精神。根據(jù)《行政訴訟法》第17條的規(guī)定，行政訴訟由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄?！缎姓V訟法》第18條規(guī)定，對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起行政訴訟的，由被告所在地或原告所在地人民法院管轄，這是有關(guān)一般地域管轄的特殊規(guī)定，其立法目的是為了最大限度的保護(hù)原告的合法權(quán)益。這樣的規(guī)定是為了貫徹“兩便”原則，保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益。行政機(jī)關(guān)基于同一事實(shí)，對(duì)同一當(dāng)事人作出限制人身自由和扣押財(cái)產(chǎn)的兩個(gè)具體行政行為，如果當(dāng)事人對(duì)這兩個(gè)具體行政行為不服，向原告所在地法院提起訴訟，原告所在地法院對(duì)這兩個(gè)訴求一并管轄，體現(xiàn)了“兩便”原則。20.參考答案: 必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別在于： （1）必要共同訴訟是因?yàn)橐粋€(gè)具體行政行為而引起的，普通共同訴訟是因?yàn)閿?shù)個(gè)同樣的具體行政行為引起的。 （2）因同一個(gè)具體行政行為引起的行政訴訟，人民法院必須合并審理，對(duì)是否合并審理沒有自由裁量的余地；因數(shù)個(gè)同樣的具體行政行為引起的行政訴訟，只有人民法院認(rèn)為確有必要合并審理時(shí)才構(gòu)成普通的共同訴訟，否則不構(gòu)成共同訴訟案件。21.參考答案: 行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有： （1）通報(bào)批評(píng)。 （2）賠禮道歉、承認(rèn)錯(cuò)誤。 （3）恢復(fù)名譽(yù)、消除影響。 （4）返還權(quán)益。 （5）恢復(fù)原狀。 （6）停止違法行為。 （7）履行職務(wù)。 （8）撤銷違法的行政行為。 （9）糾正不當(dāng)?shù)男姓袨椤?（10）行政賠償。 行政相對(duì)方承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有： ①承認(rèn)錯(cuò)誤、賠禮道歉 ②接受行政處罰 ③履行法定義務(wù) ④恢復(fù)原狀、返還原物 ⑤賠償損失22.參考答案: 行政訴訟與其他訴訟相比，其特有原則和制度有： （一）審查具體行政行為合法性的原則。 1、行政訴訟的審理客體是具體行政行為而不是抽象行政行為。行政訴訟法之所以這樣規(guī)定，主要理由是： ①根據(jù)憲法及地方組織法的規(guī)定，審查抽象行政行為合法性的權(quán)力由各級(jí)人大及其常委會(huì)以及作出抽象行政行為的機(jī)關(guān)的上級(jí)行政機(jī)關(guān)行使。 ②實(shí)踐表明，人民法院擁有監(jiān)督具體行政行為合法性的優(yōu)勢(shì)，由人民法院監(jiān)督行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，有可能使監(jiān)督更為廣泛、經(jīng)常、公正、有效。 2、人民法院審查具體行政行為，原則上是進(jìn)行合法性審查而非合理性審查。其原因有二： ①為使行政機(jī)關(guān)能對(duì)大量錯(cuò)綜復(fù)雜的具體事件作出適當(dāng)處理，法律、法規(guī)賦予行政機(jī)關(guān)在法定范圍內(nèi)享有自由裁量權(quán)。在行使自由裁量權(quán)的過程中發(fā)生的適當(dāng)與否的問題，原則上應(yīng)由行政機(jī)關(guān)內(nèi)部通過行政復(fù)議解決，人民法院不能代替行政機(jī)關(guān)作出決定。 ②行政訴訟的目的，一是保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益；二是維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)。兩者都與具體行政行為的合法性密切相關(guān)，法院只有通過司法審查確認(rèn)具體行政行為是否合法，并作出相應(yīng)的裁決，才能達(dá)到行政訴訟的目的。 （二）特定主管原則。其含義是： 1、人民法院只主管法律法規(guī)規(guī)定其管轄的那一部分行政案件； 2、法律法規(guī)規(guī)定由人民法院主管的行政案件，必須由人民法院管轄。 （三）選擇復(fù)議原則。即在法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定必須經(jīng)過復(fù)議的情況下，當(dāng)事人對(duì)行政復(fù)議有選擇權(quán)。 （四）不停止被訴行政行為執(zhí)行的原則。國家的行政管理具有連續(xù)性，如果一經(jīng)當(dāng)事人起訴即停止行為的執(zhí)行，勢(shì)必影響行政管理的效率和相關(guān)人對(duì)行政行為的信任，有時(shí)還會(huì)損害公共利益。但同時(shí)對(duì)某些特殊情況，行政訴訟法作了如下例外規(guī)定： 1、被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的可停止執(zhí)行； 2、人民法院根據(jù)原告的申請(qǐng)或者依據(jù)職權(quán)，認(rèn)為不停止執(zhí)行會(huì)給原告造成難以彌補(bǔ)損失，且停止執(zhí)行不違背社會(huì)公共利益的可停止執(zhí)行； 3、有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定可以停止執(zhí)行的。 （五）行政機(jī)關(guān)負(fù)舉證責(zé)任的原則。舉證責(zé)任是指當(dāng)事人在訴訟中對(duì)自己提出的事實(shí)有責(zé)任加以證明，如果不能提供足夠的證據(jù)，則要承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。在刑事訴訟中，舉證責(zé)任在原告一方；在民事訴訟中，誰主張誰舉證；而在行政訴訟中則要求被告行政機(jī)關(guān)負(fù)舉證責(zé)任，這反映了行政訴訟證據(jù)制度的特點(diǎn)。 （六）不適用調(diào)解原則。適用調(diào)解的前提是訴訟當(dāng)事人雙方有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的權(quán)利。行政訴訟的被告是行政機(jī)關(guān)，行政機(jī)關(guān)所擁有的行政管理職權(quán)不僅是一種權(quán)力，而且也是一種職責(zé)，行政機(jī)關(guān)只能依法行使，不能隨意處分。因此，人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解，不能要求行政機(jī)關(guān)在依法作出的行政行為的基礎(chǔ)上作出某些讓步，以求迅速結(jié)案。不適用調(diào)解的例外情況是對(duì)于行政賠償案件的處理。 （七）有限司法變更原則。司法變更權(quán)即法院判決變更行政機(jī)關(guān)的行政決定的權(quán)力。我國行政訴訟采用了有限司法變更制度，即在通常情況下，對(duì)行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，法院只能裁決維護(hù)或撤銷，只有對(duì)行政處罰顯失公正的，法院才可以判決變更。23.參考答案: 行政賠償范圍是指國家對(duì)哪些行政行為造成的損害予以賠償，哪些損害不予賠償，即承擔(dān)賠償責(zé)任的領(lǐng)域。我國行政賠償?shù)姆秶牵?（1）對(duì)侵犯人身權(quán)的行政賠償 ①違法拘留或違法采取限制人身自由的行政強(qiáng)制措施的行為； ②非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的行為； ③以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的； ④違法使用武器、警械； ⑤造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。 （2）對(duì)侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的行政賠償 ①對(duì)違法罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)、停業(yè)、沒收財(cái)物等行政行為侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的，受害人有權(quán)取得行政賠償； ②違法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的，受害人有權(quán)取得國家賠償； ③違反國家規(guī)定征收財(cái)物，攤派費(fèi)用的，受害人有權(quán)取得賠償； ④造成財(cái)產(chǎn)損害的其他違法行為。 （3）國家不予賠償?shù)那樾?①行政機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施的與行使職權(quán)無關(guān)的個(gè)人行為； ②因公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的； ③法律規(guī)定的其他情形。24.參考答案: 我國行政訴訟制度具有如下特點(diǎn)： ①我國行政訴訟案件由普通法院受理； ②在我國的行政訴訟制度中，行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件不能成為行政訴訟的客體； ③作為行政主體的行政機(jī)關(guān)不能作為原告； ④法院對(duì)行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的獎(jiǎng)懲、任免等決定沒有管轄權(quán)； ⑤國家公務(wù)員不能成為行政訴訟的被告。25.參考答案: 行政訴訟中法律適用沖突是指人民法院在審判行政案件時(shí)，發(fā)現(xiàn)對(duì)同一法律事實(shí)或關(guān)系，有兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律文件作了不同的規(guī)定，法院適用不同的法律規(guī)定就會(huì)產(chǎn)生不同的裁判結(jié)果。法律適用沖突的種類主要有以下幾種： （1）特別沖突。特別沖突是指我國行政法規(guī)體系中的特別規(guī)定與普通規(guī)定之間的沖突。 （2）層級(jí)沖突。層級(jí)沖突是指各種法律效力等級(jí)不相同的法律文件就同一事項(xiàng)的規(guī)定不相一致而產(chǎn)生的法律適用的沖突。 （3）平級(jí)沖突。平級(jí)沖突是指制定機(jī)關(guān)不同，當(dāng)法律效力層級(jí)相同的各種法律文件就同一事項(xiàng)有不同的規(guī)定而產(chǎn)生的法律適用沖突。 （4）新舊法沖突。是指新的行政法律規(guī)范與舊的行政法律規(guī)范相抵觸而產(chǎn)生的法律適用沖突。 （5）人際沖突。人際沖突是指由于公民的民族、種族或身份的不同，法律對(duì)其權(quán)利、義務(wù)規(guī)定而產(chǎn)生的法律適用沖突。 （6）區(qū)際沖突。區(qū)際沖突，是指不同行政區(qū)域的行政法律文件的規(guī)定不同而產(chǎn)生的法律適用的沖突。26.參考答案: 根據(jù)（若干問題的解釋）的規(guī)定，原告在行政訴訟中也要承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，這是符合行政訴訟性質(zhì)的要求?！度粲趩栴}的解釋》第27條規(guī)定了原告負(fù)舉證責(zé)任的幾種情況。 （1）證明起訴符合法定條件?！缎姓V訟法》第41條規(guī)定了提起訴訟的四個(gè)條件：一是原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織；二是有明確的被告；三是有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)；四是屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。但是證明原告起訴超過法定期限應(yīng)由被告證明。 （2）在起訴被告不作為的案件中，證明其提起申請(qǐng)的事實(shí)。在行政訴訟過程中，提出曾經(jīng)向行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)的事實(shí)，是原告的主張，該主張應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)證明責(zé)任。只要原告證明其曾經(jīng)提出過申請(qǐng)的事實(shí)，被告就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明其不作為符合法律規(guī)定的責(zé)任，否則將承擔(dān)敗訴的后果。 （3）在行政賠償訴訟中，證明因受被訴行政行為的侵害而造成損害的事實(shí)。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，行政賠償訴訟適用單獨(dú)的訴訟賠償程序，基本上與民事訴訟程序相同。行政賠償案件的審理，無論是單獨(dú)審理還是合并審理，都應(yīng)以確認(rèn)具體行政行為違法為前提。因此，在行政賠償案件中，原告應(yīng)當(dāng)對(duì)其主張承擔(dān)證明責(zé)任。 （4）其他應(yīng)當(dāng)由原告負(fù)舉證責(zé)任的事項(xiàng)。這是關(guān)于原告負(fù)舉證責(zé)任的兜底條款?？紤]到審判實(shí)踐的復(fù)雜性，作此兜底規(guī)定，以免疏漏。27.參考答案: 行政訴訟第三人應(yīng)當(dāng)具備以下條件： （1）是行政法律關(guān)系的主體。行政法律關(guān)系的主體必須有一方是復(fù)數(shù)時(shí)才有產(chǎn)生第三人的可能性。 （2）是與被訴具體行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或其他組織。此處的“利害關(guān)系”，是指法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，包括具體行政行為使其獲得某種權(quán)利，獲得某種利益；或者使其喪失某種利益，增加某種義務(wù)；或使其權(quán)益受到某種不利影響。 （3）經(jīng)本人申請(qǐng)或人民法院通知參加本訴已經(jīng)開始但未終結(jié)的訴訟。第三人在行政訴訟中具有當(dāng)事人的法律地位，從而與原告、被告現(xiàn)有基本相同的訴訟權(quán)利并承擔(dān)基本相同的訴訟義務(wù)，其中對(duì)于第三人較為重要的權(quán)利是：其在訴訟中有權(quán)提起與本案有關(guān)的獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求；對(duì)人民法院的一審判決不服的，有權(quán)依法提起上訴。28.參考答案: 根據(jù)目前有關(guān)法律的規(guī)定，我國行政裁決歸納起來有以下幾種： ①損害賠償裁決。是指行政機(jī)關(guān)對(duì)在平等主體之間發(fā)生的因涉及與行政管理相關(guān)的合法權(quán)益受到侵害而引起的賠償爭(zhēng)議所作的裁決。 ②權(quán)屬糾紛裁決。是指行政主體對(duì)平等主體之間，因涉及到行政管理相關(guān)的某一財(cái)物的所有權(quán)、使用權(quán)的歸屬而發(fā)生的爭(zhēng)議所作出的確定性裁決。 ③侵權(quán)糾紛裁決。是指由于作為平等主體一方當(dāng)事人的涉及行政管理的合法權(quán)益受到另一方侵犯時(shí)，當(dāng)事人依法申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)進(jìn)行制止，行政機(jī)關(guān)就此爭(zhēng)議作出的制止侵權(quán)行為的裁決。29.參考答案: 司法審查的法律適用是指人民法院審理行政案件，依據(jù)法律、法規(guī)、參照規(guī)章，對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查、評(píng)價(jià)和作出裁判的活動(dòng)，它包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容： 第一，司法審查中的法律依據(jù)。根據(jù)行政訴訟法規(guī)定，人民法院審理行政案件，以法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本*行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例、單行條例為依據(jù)。這表明司法審查的法律依據(jù)體系是以憲法為基礎(chǔ)，以法律為骨干，包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例。憲法起指導(dǎo)作用，而法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例都是人民法院進(jìn)行司法審查時(shí)可直接適用的法律依據(jù)。 第二，司法審查中的“參照規(guī)章”。根據(jù)行政訴訟法規(guī)定，人民法院審理行政案件，參照部門規(guī)章和地方規(guī)章。所謂“參照規(guī)章”是指人民法院在進(jìn)行司法審查時(shí)對(duì)具體行政行為所適用的規(guī)章參酌、鑒認(rèn)后，決定是否依照。這表明人民法院不能單純以規(guī)章作為判斷具體行政行為合法與否的法律依據(jù)，而是有條件地適用規(guī)章，即對(duì)符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的規(guī)章、法律要參照審理，對(duì)不符合或不完全符合法律、行政法規(guī)的原則精神的規(guī)章，人民法院可以靈活處理。 第三，司法審查中的規(guī)范沖突及其選擇適用。在司法審查中，人民法院會(huì)遇到法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章和地方規(guī)章等不同層次、不同部門的行政法律規(guī)范沖突。由于選擇不同規(guī)范會(huì)得出不同結(jié)果，因此人民法院必須先解決選擇什么樣的規(guī)范予以適用才是合法的這一問題。在這種情況下，對(duì)法律規(guī)范的選擇適用應(yīng)遵循以下原則： （1）新的法律規(guī)范優(yōu)于舊的法律規(guī)范； （2）高層級(jí)的法律規(guī)范優(yōu)于低層級(jí)的法律規(guī)范； （3）特別法的規(guī)范優(yōu)于普通法的規(guī)范； （4）送請(qǐng)或報(bào)送有權(quán)機(jī)關(guān)解釋、裁決。人民法院通過上述原則解決規(guī)范沖突問題，選擇適用合法、有效的法律規(guī)范，從而保證司法審查法律適用的合法性、有效性。30.參考答案: 行政合法性原則是指行政權(quán)的存在和行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸。 行政合法性原則的具體內(nèi)容是： ①行政職權(quán)必須基于法律的授于才能存在，即要求行政主體在其法定權(quán)限內(nèi)行使職權(quán)。任何沒有法律根據(jù)的職權(quán)都不應(yīng)存在。 ②行政職權(quán)必須依據(jù)法律行使，即要求行政主體行使職權(quán)不能違反行政實(shí)體規(guī)范和行政程序規(guī)范。不履行或拖延履行法定職責(zé)，要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 ③行政授權(quán)、行政委托必須有法律依據(jù)，符合法律要旨，依法定程序進(jìn)行。第2卷一.參考題庫(共30題)1.論述行政法在法律體系中的地位。2.人民法院對(duì)再審案件應(yīng)如何處理，對(duì)再審的判決能否提起上訴？3.簡(jiǎn)述行政確認(rèn)與行政許可的聯(lián)系與區(qū)別。4.論制定其他規(guī)范性文件的作用。5.簡(jiǎn)述行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。6.2001年3月13日某市人民政府為了促進(jìn)玄武巖石村企業(yè)上規(guī)模、產(chǎn)品上檔次，發(fā)布政辦（2001）14號(hào)文件，批準(zhǔn)下發(fā)《某市工業(yè)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室2001關(guān)于年玄武巖石板材加工企業(yè)扶優(yōu)扶強(qiáng)的意見》。該文件中，確定2001的年在全市扶持具有一定規(guī)模的31家石板材企業(yè)。文件規(guī)定，第三人福建玄武石材有限公司要為年銷售1000收入萬元以上的10家企業(yè)，每年全年增加供應(yīng)玄武巖石料500立方米；每年要為年銷售收入500萬元以上的21家企業(yè)，每年全年增加供應(yīng)玄武巖石料300立方米。該文件以通知的方式發(fā)到各鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處和市直機(jī)關(guān)。 原告福建省某隆盛石材廠不服被告政辦（2001）14號(hào)文件下發(fā)的《某市工業(yè)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公在于2001年玄武巖石板材加企業(yè)扶優(yōu)扶強(qiáng)的意見》，起訴至法院。原告訴稱政府扶優(yōu)扶強(qiáng)措施，逐年提高扶優(yōu)石料提留量的做法，迫使原告逐年減產(chǎn)。其認(rèn)為被告這種做法制造了不平等，破壞了公平競(jìng)爭(zhēng)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，是違法行為，請(qǐng)求撤銷。 被告辯稱：正辦（2001）14號(hào)文件是在取得行政相對(duì)方本案第三人的同意后，對(duì)其業(yè)務(wù)所作的非強(qiáng)制性、不直接產(chǎn)生法律后果的行政指導(dǎo)性文件，是非具體行政行為，不具有可訴性，原告無權(quán)向法院起訴。 某市人民法院審理認(rèn)為，被告的政辦（2001）14號(hào)文件具有《行政訴訟法》第11第1款第（3）項(xiàng)規(guī)定的情形，符合行政訴訟法的受案范圍，予以受理。并根據(jù)行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定判決確認(rèn)福建省某市人民政府做出的政辦（2001）14號(hào)文件違法？行政指導(dǎo)的特征是什么？本案被告的政辦（2001）14號(hào)文件是否是行政指導(dǎo)？是否具有可訴性？7.行政訴訟中如何判斷主要證據(jù)確鑿、充分？8.比較移送管轄和管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。9.簡(jiǎn)述行政征收與行政征用的區(qū)別。10.論述確定管轄權(quán)的原則。11.論述撤銷判決。12.原告：王某 被告：某海關(guān)，某市外經(jīng)貿(mào)局 某市外經(jīng)貿(mào)局干部王某隨市經(jīng)貿(mào)代表團(tuán)到國外進(jìn)行考察，并在考察途中先后購買了價(jià)值3.2萬余元的金銀首飾、化妝品等，欲帶回國內(nèi)，被中國海關(guān)沒收，并被處以3000元的罰款。后來，王某所在的市外經(jīng)貿(mào)局又給予王某行政記大過處分。王某認(rèn)為自己用自有的資金購買自用商品，并無走私意圖，海關(guān)和本單位對(duì)自己的處罰過重，因此向市中級(jí)人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求法院撤銷海關(guān)的處罰和市外經(jīng)貿(mào)局的處分。市中級(jí)人民法院受理了王某對(duì)海關(guān)的訴訟請(qǐng)求，但駁回了王某提出的撤銷行政處分的訴訟請(qǐng)求。法院的做法是否正確？為什么？13.簡(jiǎn)述行政訴訟中的現(xiàn)場(chǎng)筆錄。14.簡(jiǎn)述行政裁決與行政復(fù)議及兩者區(qū)別。15.論行政復(fù)議的基本原則。16.試論行政程序法的作用。17.1998年1月，張某因涉嫌經(jīng)濟(jì)問題，被公安機(jī)關(guān)監(jiān)視居住，同時(shí)被某單位下調(diào)兩級(jí)工資。同年3月，張某所屬單位通知其到單位上班。張?jiān)谏习喈?dāng)日，徑直到勞資科詢問有關(guān)工資待遇問題，并與勞資科主管人員薛某發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。期間，張某多次捶擊辦公桌，并對(duì)薛某推推搡搡，嚴(yán)重?cái)_亂了工作秩序。薛打電話給該單位所在市公安局，公安局有關(guān)人員到達(dá)后，立即口頭作出了對(duì)張某行政拘留10日的行政處罰決定，并于當(dāng)日?qǐng)?zhí)行。結(jié)合行政程序基本原則與制度的相關(guān)內(nèi)容，說明公安機(jī)關(guān)的處罰程序有哪些違法之處？18.論述行政訴訟中證據(jù)的特點(diǎn)。19.如何理解行政訴訟中的“參照”規(guī)章。20.簡(jiǎn)述行政行為的一般效力。21.簡(jiǎn)述行政行為無效的法律后果是什么？22.甲經(jīng)區(qū)工商局注冊(cè)登記，開設(shè)了一個(gè)雜貨店，經(jīng)營煙酒、日用百貨等商品。某日區(qū)工商局找到甲，說有人反映他銷售假煙。甲說自己近期所售出的香煙系從廠家直接購得，不可能是假的。而工商局則堅(jiān)持認(rèn)定其銷售假煙，對(duì)其進(jìn)行罰款。甲對(duì)處罰決定不服，并拒絕繳納罰款。第二天，工商局又對(duì)甲作出責(zé)令停業(yè)的處罰決定。甲向區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求撤銷工商局的罰款決定和責(zé)令停業(yè)的處罰決定。法院受理此案后，要求被告提供作出處罰行為的依據(jù)。區(qū)工商局接到應(yīng)訴通知后，覺得處罰材料不充分，可能敗訴，立刻派人進(jìn)行調(diào)查，向原告和證人收集證據(jù)。法庭對(duì)這些證據(jù)不予承認(rèn)。法院還根據(jù)原告的申請(qǐng)，裁定停止執(zhí)行被告作出的處罰決定。法院能否作出停止執(zhí)行的裁定？23.簡(jiǎn)述行政訴訟當(dāng)事人的特征。24.論追究行政責(zé)任的原則。25.簡(jiǎn)述審計(jì)權(quán)的主要內(nèi)容。26.簡(jiǎn)述行政處罰的聽證程序。27.簡(jiǎn)述行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的幾種情形。28.簡(jiǎn)述行政強(qiáng)制措施與行政強(qiáng)制執(zhí)行以及兩者的區(qū)別。29.簡(jiǎn)述行政訴訟中適格被告應(yīng)具備的條件。30.簡(jiǎn)述行政主體的概念及其特征。第2卷參考答案一.參考題庫1.參考答案: 行政法是僅次于憲法的部門法，是我國社會(huì)主義法律體系中最重要的部門法之一。 ①從行政法的調(diào)整對(duì)象來看，行政法調(diào)整著廣泛而重要的社會(huì)關(guān)系，與國家權(quán)力和公民個(gè)人權(quán)利息息相關(guān)，影響大，行政法的地位極為顯著。 ②從行政法與憲法的關(guān)系來看，行政法是憲法重要的實(shí)施法。憲法是行政法的基礎(chǔ)，而行政法則是憲法的延伸和具體化。沒有行政法，憲法的原則便無法在國家生活和社會(huì)生活中真正實(shí)施。 ③從行政法與其他基本法律部門的關(guān)系來看，行政法對(duì)其他部門法的影響也越來越大。在傳統(tǒng)上，刑事、民事問題由刑法、民法調(diào)整，由司法機(jī)關(guān)管轄。但本世紀(jì)以來，行政仲裁、行政調(diào)解等活動(dòng)激烈增加，行政法越來越多地“插手”國家刑事、民事問題。2.參考答案: 人民法院對(duì)再審行政案件根據(jù)原審的審級(jí)不同，可以分別按照第一審程序和第二審程序進(jìn)行。 （1）如果再審的行政案件原來是第一審的，應(yīng)按照第一審程序?qū)徖?，?duì)審判后作出的判決或裁決，當(dāng)事人不服的，可以依法提起上訴。 （2）如果再審的行政案件原來是第二審或上級(jí)人民法院提審的，應(yīng)按照第二審程序?qū)徖?，審理后作出的判決或裁定是終審裁判，當(dāng)事人對(duì)之不能提起上訴。 （3）由最高人民法院審理的再審案件，不論原審是一審還是二審，再審程序一律適用第二審程序。作出的裁判也是終審裁判，不得上訴。3.參考答案: 行政確認(rèn)，是指行政主體依法對(duì)相對(duì)方的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的具體行政行為。行政許可，是行政主體應(yīng)行政相對(duì)方的申請(qǐng)，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，依法賦予行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的行政行為。 行政確認(rèn)與行政許可的聯(lián)系表現(xiàn)在： （1）確認(rèn)與許可常常是同一行政行為的兩個(gè)步驟，一般是確認(rèn)在前，許可在后，確認(rèn)是許可的前提，許可是確認(rèn)的結(jié)果。 （2）確認(rèn)與許可有時(shí)是一個(gè)行為的兩個(gè)方面。 區(qū)別在于： （1）對(duì)象不同。行政許可使得相對(duì)方獲得某種權(quán)利和資格，而行政確認(rèn)是相對(duì)方的法律地位、權(quán)利義務(wù)和法律事實(shí)等的確認(rèn)。 （2）法律效果不同。行政許可的法律效果具有后及性，沒有前溯性，而行政確認(rèn)的法律效果具有前溯性。4.參考答案: 制定其他規(guī)范性文件的活動(dòng)在實(shí)踐中大量存在，從加強(qiáng)和健全行政法制的角度來看，有其合理性和必然性。無論是過去還是現(xiàn)在，行政機(jī)關(guān)制定的其他規(guī)范性文件都已經(jīng)和正在發(fā)揮著不可忽視的作用。這些作用主要體現(xiàn)在： （1）有利于規(guī)范政府行為，加強(qiáng)和完善我國各級(jí)政府的行政法制工作。制定其他規(guī)范性文件就其作用而言，實(shí)際上是為執(zhí)行法律、法規(guī)、規(guī)章而制定，同時(shí)它又是有權(quán)行政機(jī)關(guān)作出的一種抽象行政行為，各級(jí)人民政府都必須同時(shí)采取抽象行政行為與具體行政行為兩種手段，缺一不可。 （2）有利于提高政府機(jī)關(guān)的行政效率，及時(shí)解決行政管理過程中出現(xiàn)的新問題。其他規(guī)范性文件靈敏度高、針對(duì)性強(qiáng)，是能夠及時(shí)適應(yīng)新環(huán)境、新問題，以彌補(bǔ)行政法規(guī)、規(guī)章欠缺的更為詳細(xì)的辦法與手段，從而提高行政效率，據(jù)以解決新問題。 （3）有利于完善和促進(jìn)我國行政立法工作?，F(xiàn)代社會(huì)的急速發(fā)展可能隨時(shí)出現(xiàn)新的行政關(guān)系亟待調(diào)整，制定其他規(guī)范性文件便非常適應(yīng)，待這種關(guān)系穩(wěn)定成熟后，其他規(guī)范性文件便上升為行政法規(guī)或規(guī)章，既能適應(yīng)法制社會(huì)的發(fā)展需要又能起到拾遺補(bǔ)缺的作用。 （4）有利于調(diào)動(dòng)和發(fā)揮地方各級(jí)人民政府及其所屬部門的積極性。國家行政機(jī)關(guān)依其法定職權(quán)和程序制定其他規(guī)范性文件，可以“因地制宜，因時(shí)制宜”，挖掘潛力，采取靈活、多樣的辦法進(jìn)行行政管理，依“法”行政。5.參考答案: 行政處罰，是指行政主體依照法定權(quán)限和程序?qū)`反行政法規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的相對(duì)方給予行政制裁的具體行政行為。執(zhí)行罰，是指行政主體對(duì)拒不履行行政法義務(wù)的相對(duì)方科處一定數(shù)額的金錢給付義務(wù)，以促使其履行義務(wù)的行政強(qiáng)制方法。 行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別在于： （1）前提不同。行政處罰是以相對(duì)方的違法行為作為前提的，而執(zhí)行罰所針對(duì)的行為不具有嚴(yán)格意義上的違法性。 （2）目的上存在差異。行政處罰的目的是對(duì)違法行為實(shí)施懲罰并教育行政違法行為入，而執(zhí)行罰的目的是為了促使相對(duì)方履行法定義務(wù)。 （3）繼續(xù)適用上存在差異。行政處罰是一次性適用，對(duì)違法行為既已處罰即告結(jié)束，而執(zhí)行罰的適用以義務(wù)履行為止，因而可以反復(fù)多次適用。 （4）法律性質(zhì)不同。行政處罰是制裁性行政行為，執(zhí)行罰只是一種間接強(qiáng)制執(zhí)行措施。6.參考答案: 確定本案被告做出的政辦（2001）14號(hào)文件的性質(zhì)是糾紛的焦點(diǎn)。行政指導(dǎo)作為一種新型的行政作用方式，系指國家行政機(jī)關(guān)在其管轄的范圍內(nèi)，對(duì)于特定的公民、企業(yè)、社會(huì)團(tuán)體等，通過制定誘導(dǎo)性法規(guī)、政策、計(jì)劃、綱要等規(guī)范性文件以及采用具體的示范建議、勸告、鼓勵(lì)、提倡等非強(qiáng)制性的方式并輔之以利益誘導(dǎo)促使行政相對(duì)人自愿作出或不作出某種行為，以實(shí)現(xiàn)一定的行政目的的行為。 本案中，被告辯稱，政辦（2001）14號(hào)文件是在取得本案第三人同意后，對(duì)其業(yè)務(wù)所作的非強(qiáng)制性的、不直接產(chǎn)生法律后果的行政指導(dǎo)性文件，因而不具有可訴性。但是由于行政行為具有“復(fù)效性”即不僅對(duì)行政相對(duì)人發(fā)生效力，也會(huì)對(duì)各利害關(guān)系人產(chǎn)生不同的影響。被告下發(fā)的文件規(guī)定，第三人福建玄武石材有限公司要為年銷售收入1000萬元以上的10家企業(yè)，每年全年增加供應(yīng)玄武巖石料500立方米；每年要為年銷售收入500萬元以上的21家企業(yè)，每年全年增加供應(yīng)玄武巖石料300立方米，該文件對(duì)第三人來說是為其設(shè)立了定點(diǎn)供應(yīng)的義務(wù)；對(duì)決定扶持的31家石材企業(yè)來說，規(guī)定了其必須定點(diǎn)購買或者優(yōu)先購買第三人玄武巖石的義務(wù)，如此一來，行政行為干預(yù)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的情況下，政辦（2001）14號(hào)文件表面上與原告并無直接的權(quán)力性、強(qiáng)制性的行政關(guān)系，但是卻由于定點(diǎn)供應(yīng)導(dǎo)致原告石材銷售量逐年下降。被告的政辦（2001）14號(hào)文件以不再僅僅是行政指導(dǎo)性文件，而是具有影響行政相對(duì)人的利害關(guān)系權(quán)利、義務(wù)的效力，被告主張?jiān)撐募欠菑?qiáng)制性的并經(jīng)第三人同意的行政指導(dǎo)行為以表面現(xiàn)象掩蓋干預(yù)公平競(jìng)爭(zhēng)的實(shí)質(zhì)，其行為為第三人設(shè)定了義務(wù)，是一種可訴的行政行為，因而最后為法院所否定。7.參考答案: 行政訴訟中，判斷主要證據(jù)是否確鑿、充分應(yīng)從兩個(gè)方面進(jìn)行。一是判斷證據(jù)是否確鑿，二是判斷證據(jù)是否充分。證據(jù)確鑿必須具備以下條件： （1）據(jù)以定案的各項(xiàng)證據(jù)均是真實(shí)可靠的； （2）據(jù)以定案的證據(jù)均與案件事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性； （3）據(jù)以定案的各項(xiàng)證據(jù)相互協(xié)調(diào)一致。 證據(jù)充分必須具備以下的條件： （1）案件事實(shí)均有必要的證據(jù)加以證明； （2）案件事實(shí)的所有證據(jù)構(gòu)成完整的證明體系；足夠的證據(jù)的量所證明的案件事實(shí)只能得出惟一的結(jié)論，不存在其他的可能性。證據(jù)確鑿是對(duì)證據(jù)的質(zhì)提出的要求，證據(jù)充分是對(duì)證據(jù)的量提出的要求，證據(jù)的質(zhì)和量都必須達(dá)到法定的要求，才能得出所要證明案件事實(shí)的結(jié)論。8.參考答案: 移送管轄，是指法院在受理了行政案件后，發(fā)現(xiàn)所受理的行政案件確實(shí)不屬于自己管轄而應(yīng)由其他法院管轄，將案件移送有管轄權(quán)的法院審理的一種管轄形式。而管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指基于上級(jí)法院的同意或決定，將下級(jí)法院有管轄權(quán)的行政案件轉(zhuǎn)交上級(jí)法院審理，或者上級(jí)法院將自己有管轄權(quán)的行政案件交由下級(jí)法院審理的管轄形式。通過這兩個(gè)概念的比較可以發(fā)現(xiàn)它們有以下的相同點(diǎn)和不同點(diǎn)。它們的相同點(diǎn)有：它們都屬于裁定管轄，都是法院在受理案件后發(fā)生的管轄權(quán)的轉(zhuǎn)送。它們的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： （1）發(fā)生原因不同。送管轄發(fā)生在沒有管轄權(quán)的法院受理了不應(yīng)由其受理的案件后發(fā)生的，而管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是發(fā)生在有管轄權(quán)的法院在受理的案件之后。 （2）管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是以上下不同級(jí)別法院之間進(jìn)行轉(zhuǎn)移為前提的，而移送管轄不以此為要件，移送管轄即可以發(fā)生在同級(jí)人民法院之間也可以發(fā)生在不同級(jí)的人民法院之間。9.參考答案: 行政征收，是指行政主體根據(jù)法律規(guī)定，以強(qiáng)制方式無償取得相對(duì)方財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的一種具體行政行為，其實(shí)施必須以相對(duì)方負(fù)有行政法上的繳納義務(wù)為前提。行政征用，是指行政主體為了公共利益的需要，依照法定程序強(qiáng)制征用相對(duì)方財(cái)產(chǎn)和勞務(wù)的一種具體行政行為。 行政征收與行政征用的區(qū)別在于： （1）法律后果不同。行政征收的后果是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從相對(duì)方轉(zhuǎn)歸國家，而行政征用的后果則是行政主體暫時(shí)取得了被征用財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)，不發(fā)生財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。 （2）行為的標(biāo)的不完全相同。行政征收的標(biāo)的一般僅限于財(cái)產(chǎn)，而行政征用的標(biāo)的除財(cái)產(chǎn)外還可能包括勞務(wù)。 （3）能否取得補(bǔ)償不同。行政征收是無償?shù)?，而行政征用?yīng)給予被征用方以相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。10.參考答案: 確立行政訴訟管轄的原則，就是貫穿于行政訴訟管轄制度中的基本思想和主要考慮因素。它是立法關(guān)于管轄的精神所在。它由管轄的眾多條文所規(guī)定，同樣，它也應(yīng)當(dāng)成為司法審判實(shí)踐的原則。要知道管轄的運(yùn)用和實(shí)踐，尤其是在有關(guān)條文規(guī)定不甚具體、明確的情況下，或者發(fā)生不一致與沖突的時(shí)候。按照行政訴訟法的規(guī)定，在確定管轄時(shí)的基本原則有以下三個(gè)： 1.便于當(dāng)事人訴訟的原則。所謂便于當(dāng)事人訴訟的原則，是指行政訴訟的管轄確定要方便原告、被告進(jìn)行訴訟，方便當(dāng)事人參加訴訟活動(dòng)。便于當(dāng)事人，就是要便于原被告雙方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)。這里既有空間因素，也有時(shí)間因素；既有經(jīng)濟(jì)因素，也有行為因素；既有事實(shí)因素，也有法律、權(quán)力因素；等等?？偠灾?，便于當(dāng)事人不能僅僅簡(jiǎn)單地理解為“距離”或“經(jīng)濟(jì)”的問題，而是一個(gè)綜合的概念。其實(shí)質(zhì)在于便于當(dāng)事人依法行使其訴訟權(quán)利，以保護(hù)其合法的權(quán)益或權(quán)利。 2.便于人民法院正確、公正、有效地行使審判權(quán)原則。便于法院行使審判權(quán)，是行政訴訟管轄中一個(gè)特別有意義的原則。法院是審判的具體操作者，也是裁判者。在訴訟中處于特別重要的地位，起著決定性的作用。行政訴訟從審判權(quán)角度看，就是一個(gè)行使國家審判權(quán)的過程。所以，便于法院行使審判權(quán)是行政訴訟管轄的前提和基礎(chǔ)，也是我們確定管轄時(shí)所應(yīng)遵循的原則。 3.便于法院正確的行使審判權(quán)，包括對(duì)案件事實(shí)的正確查證、認(rèn)定，以及對(duì)法律規(guī)范的正確適用。行政訴訟法規(guī)定，基層人民法院管轄第一審行政案件，這里面就包含著就地、就近原則，便于查證認(rèn)定事實(shí)的因素。海關(guān)、專利權(quán)的案件專業(yè)性、技術(shù)性強(qiáng)，相對(duì)來說要以整體水平、素質(zhì)與條件較好的中級(jí)人民法院來管轄，以確保正確行使審判權(quán)。 便于法院公正行使審判權(quán)也是一個(gè)很重要的因素。這對(duì)于行政訴訟這種訴訟來說尤為重要，因?yàn)樗巧婕暗健懊瘛迸c“官”的訴訟，因此，公正對(duì)行政訴訟的管轄來說是有針對(duì)性和特殊意義的。公正原則包括以下兩點(diǎn)： （1）行政訴訟在確定管轄標(biāo)準(zhǔn)方面，是要根據(jù)當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的物與法院轄區(qū)的關(guān)系的一般標(biāo)準(zhǔn)來確定，而不能從行政機(jī)關(guān)這一“官”的地位出發(fā)。否則就很難使法院在運(yùn)作和審判上保持公正。所以，行政訴訟法關(guān)于級(jí)別管轄的標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)于區(qū)域管轄的一般標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，關(guān)于對(duì)不動(dòng)產(chǎn)案件的管轄標(biāo)準(zhǔn)，以及關(guān)于共同管轄、裁定管轄的標(biāo)準(zhǔn)，都一視同仁的沿用民事訴訟管轄的標(biāo)準(zhǔn)，這是保證法院能夠公正審判的基礎(chǔ)和條件。 （2）鑒于行政訴訟的被告是行政機(jī)關(guān)，行政訴訟管轄的公正應(yīng)當(dāng)著重考慮如何排除和減少行政機(jī)關(guān)的干擾。因此，行政訴訟法規(guī)定的裁定管轄中的“特殊原因”、“認(rèn)為需要”和“有權(quán)審判”等，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)包含排除干擾和壓力的因素和情形。 沒有有效性，則正確、合法的審判就成為一句空話。這一點(diǎn)，必須貫徹于訴訟管轄之中。訴訟法規(guī)定，因不動(dòng)產(chǎn)引起的行政訴訟，要由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄，這樣，既便于法院就地調(diào)查取證，也便于執(zhí)行。 3.法院負(fù)擔(dān)適當(dāng)?shù)脑瓌t。這個(gè)原則，是指行政訴訟的管轄，要考慮到各級(jí)法院之間，在訴訟負(fù)擔(dān)上應(yīng)合理分工，不能使某一級(jí)法院的負(fù)擔(dān)過重過繁。否則會(huì)不利于法院對(duì)行政案件的及時(shí)審理與判決。另外，由于各級(jí)法院的主要任務(wù)、職權(quán)范圍不盡相同，所以行政訴訟法對(duì)級(jí)別管轄的一般性規(guī)定作了明確的劃分。11.參考答案: 撤銷判決，是指人民法院撤銷或者部分撤銷原行政行為，并責(zé)令重新作出具體行政行為的判決。 《行政訴訟法》第54條第2項(xiàng)規(guī)定了人民法院作出撤銷判決的幾種情況。該條款規(guī)定：“具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或部分撤銷，并可判決被告重新作出具體行政行為： （1）主要證據(jù)不足的； （2）適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的； （3）違反法定程序構(gòu)； （4）超越職權(quán)的； （5）濫用職權(quán)的?！备鶕?jù)該條款的規(guī)定，撤銷或者部分撤銷行政機(jī)關(guān)的具體行政行為應(yīng)當(dāng)符合以下條件之一： （1）主要證據(jù)不是，這里的證據(jù)是指行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)所依據(jù)的事實(shí)根據(jù)。行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為之前，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真調(diào)查事實(shí)，在充分了解事實(shí)真相的基礎(chǔ)上，才能作出裁決。具體行政行為根據(jù)確鑿充分的證據(jù)作出是其發(fā)生法律效力前提。因此，當(dāng)具體行政行為所依據(jù)的證據(jù)不是時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷該具體行政行為。 （2）適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤，是指行政機(jī)關(guān)在作出具體行政行為時(shí)錯(cuò)誤援引法律、法規(guī)。它包括援引錯(cuò)誤的法律、法規(guī)，援引法律、法規(guī)中的錯(cuò)誤條款，援引無效的法律、法規(guī)，或者違反法律沖突適用規(guī)則等。具體行政行為，無論是賦予權(quán)利或者設(shè)定義務(wù)，都必須依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定。正確援引法律、法規(guī)是行政行為合法生效的一個(gè)要件。因此，行政機(jī)關(guān)援引法律、法規(guī)錯(cuò)誤是具體行政行為被撤銷的一種情形。 （3）違反法定程序，是指具體行政行為違反法律、法規(guī)對(duì)作出具體行政行為的過程上的要求。現(xiàn)代行政要求行政機(jī)關(guān)不僅要在實(shí)體上符合法律規(guī)定，而且在程序上也應(yīng)符合程序要求。正因?yàn)槿绱?，許多國家制定了專門的行政程序法，規(guī)范行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)的程序。盡管我國沒有一部專門的行政程序法，但是在許多單行法律、法規(guī)中，都有有關(guān)行政程序的規(guī)定，在行政機(jī)關(guān)違反這些程序規(guī)定時(shí)，應(yīng)撤銷或部分撤銷行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為。 （4）超越職權(quán)。行政機(jī)關(guān)的職權(quán)是由法律、法規(guī)賦予的，法律、法規(guī)在授予行政機(jī)關(guān)職權(quán)的同時(shí)，也規(guī)定了其權(quán)力的范圍和幅度，這就是所謂的行政職權(quán)的權(quán)限。超越職權(quán)即為行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為時(shí)超越了行政權(quán)限。根據(jù)依法行政的要求，行政機(jī)關(guān)作出的行政行為超出權(quán)限為無效行政行為，在行政訴訟中可以被依法撤銷。12.參考答案: 行政行為以其適用與效力作用的對(duì)象的范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為內(nèi)部行政行為和外部行政行為。所謂內(nèi)部行政行為是指行政主體在內(nèi)部行政組織管理過程中所作的只對(duì)行政組織內(nèi)部產(chǎn)生法律效力的行政行為。所謂外部行政行為，是指行政主體在對(duì)社會(huì)實(shí)施管理活動(dòng)的過程中針對(duì)公民、法人或其他組織所作的行政行為。劃分內(nèi)部行政行為和外部行政行為的意義在于： （1）內(nèi)部行政行為適用內(nèi)部行政規(guī)范，因而也只能用法定的內(nèi)部手段和方式去進(jìn)行；而外部行政行為適用于社會(huì)行政等外部行政規(guī)范，因而能夠采用相應(yīng)的法律、法規(guī)所規(guī)定的各種手段和方式去進(jìn)行。由此可以看出，內(nèi)部行為與外部行為的內(nèi)容和方式不同，兩者的意義各不相同。 （2）在內(nèi)部行政爭(zhēng)議和外部行政爭(zhēng)議的救濟(jì)途徑上也是各不相同的，對(duì)內(nèi)部行政行為發(fā)生的爭(zhēng)議不得適用行政復(fù)議和行政訴訟；而外部行政爭(zhēng)議在符合法定條件下，可以適用行政復(fù)議和行政訴訟程序。 我國《行政訴訟法》未將內(nèi)部行政行為列為司法審查的范圍。因此，在本案中，人民法院只受理當(dāng)事人對(duì)海關(guān)的行政處罰提起的訴訟，而不受理對(duì)行政機(jī)關(guān)所給予的行政處分所提起的訴訟的做法是正確的。13.參考答案: 現(xiàn)場(chǎng)筆錄，是指行政機(jī)關(guān)工作人員在實(shí)施行政行為的現(xiàn)場(chǎng)，對(duì)現(xiàn)場(chǎng)情況所作的書面記錄?，F(xiàn)場(chǎng)筆錄是行政訴訟中所特有的，這是為了適應(yīng)行政審判的特殊性而設(shè)置的。行政機(jī)關(guān)在制作、運(yùn)用現(xiàn)場(chǎng)筆錄時(shí)應(yīng)遵循下列規(guī)則： 現(xiàn)場(chǎng)筆錄只有在以下情況下才能適用： 第一，在證據(jù)難以保全的情況下，如對(duì)變質(zhì)食品、數(shù)量較大的偽劣產(chǎn)品等； 第二，在以后難以取證的情況下，如對(duì)不潔餐具等； 第三，不可能取得其他證據(jù)或者其他證據(jù)難以證明案件事實(shí)時(shí)，如對(duì)違章機(jī)動(dòng)車駕駛員的處罰，違章活動(dòng)的場(chǎng)所的方位等。 其次，制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄應(yīng)遵循嚴(yán)格的程序： 第一，現(xiàn)場(chǎng)筆錄應(yīng)當(dāng)是“現(xiàn)場(chǎng)”制作的，而不能事后補(bǔ)作； 第二，現(xiàn)場(chǎng)應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事入簽名或蓋章，在可能的情況廠，還應(yīng)由在場(chǎng)的證人簽名。沒有當(dāng)事人或證人簽名或蓋章的現(xiàn)場(chǎng)筆錄不能起到證明作用?，F(xiàn)場(chǎng)筆錄是為廠防止行政機(jī)關(guān)在某些特殊情況下難以取證而導(dǎo)致敗訴的后果而設(shè)置的一種特殊證據(jù)，因而其制作和適用自然應(yīng)當(dāng)受到一些特殊規(guī)則的限制。行政機(jī)關(guān)不能因此而放棄收集其他證據(jù)而單純依賴現(xiàn)場(chǎng)筆錄，人民法院也應(yīng)對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄進(jìn)行嚴(yán)格審查，只有符合上述規(guī)則的現(xiàn)場(chǎng)筆錄才能作為定案證據(jù)。14.參考答案: 行政裁決，是指行政主體依照法律授權(quán)，對(duì)平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的、特定的民事爭(zhēng)議進(jìn)行審查并作出裁決的具體行政行為。行政復(fù)議，是法定行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)行政爭(zhēng)議特定方當(dāng)事人的申請(qǐng)，審查對(duì)方當(dāng)事人所作出的具體行政行為的合法性與適當(dāng)性，并作出相應(yīng)裁決的行政司法行為。 行政裁決與行政復(fù)議的區(qū)別在于： （1）兩者所解決的爭(zhēng)議性質(zhì)不同。行政裁決的對(duì)象是特定的民事性質(zhì)爭(zhēng)議，而行政復(fù)議審查的對(duì)象是因具體行政行為引起的行政爭(zhēng)議。 （2）形成的法律關(guān)系主體不同。在行政裁決法律關(guān)系中，被裁決者雙方地位平等，與裁決主體的關(guān)系相同，而在行政復(fù)議法律關(guān)系中，申請(qǐng)人與復(fù)議機(jī)關(guān)之間是一種救濟(jì)法律關(guān)系，被申請(qǐng)人與復(fù)議機(jī)關(guān)之間是一種監(jiān)督行政法律關(guān)系。 （3）各自所屬的理論范疇和研究范圍不同。行政裁決屬于行政行為范圍，而行政復(fù)議屬于行政救濟(jì)范圍。15.參考答案: ①保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益維護(hù)、監(jiān)督行政主體依法行使職權(quán)在行政復(fù)議的整個(gè)過程中，行政復(fù)議機(jī)關(guān)都應(yīng)把保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益放在首位。與此同時(shí)，實(shí)現(xiàn)對(duì)行政主體依法行使職權(quán)的監(jiān)督，防止和糾正行政主體違法或不當(dāng)?shù)木唧w行政行為。 ②依法復(fù)議不受非法干預(yù)復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)被申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為的審查、裁決完全根據(jù)法律、法規(guī)進(jìn)行，不受其他機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的非法干預(yù)。 ③對(duì)具體行政行為合法性和適當(dāng)性進(jìn)行審查。在行政訴訟中，法院只對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查。而在行政復(fù)議中，復(fù)議機(jī)關(guān)既審查具體行政行為的合法性，又審查具體行政行為的適當(dāng)性。 ④合法、及時(shí)、公正、公開、便民； ⑤一級(jí)復(fù)議制行政復(fù)議實(shí)行一級(jí)復(fù)議制即申請(qǐng)人申請(qǐng)復(fù)議后，對(duì)復(fù)議裁決不服，只能依法提起行政訴訟，不能向復(fù)議機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)再申請(qǐng)復(fù)議。 ⑥不適用調(diào)解復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件如同人民法院審理行政案件一樣，一律不實(shí)行調(diào)解。16.參考答案: 一般說來，行政程序法具有如下三種作用： （1）監(jiān)督和控制行政權(quán)的作用。依法行政，是行政合法性原則對(duì)行政主體進(jìn)行行政活動(dòng)的基本要求。行政主體作出行政行為，必須履行一定的法定程序，這既有利于防止行政主體主觀臆斷、武斷專橫地行使權(quán)利，又賦予其他行政機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民個(gè)人以監(jiān)督和控制行政權(quán)的機(jī)會(huì)和權(quán)利。 （2）保護(hù)相對(duì)方合法權(quán)益的作用。程序法的建立和完善，在客觀上為避免行政機(jī)關(guān)的主觀武斷提供了保證。相對(duì)方不僅享有了解和知悉與自己有關(guān)的行政行為的權(quán)利，而且可以通過聽證等法定程序，直接陳述自己的觀點(diǎn)與看法，不僅可以求得較為充分的救濟(jì)，而且其參與行政行為的決定過程，是現(xiàn)代民主國家公民參政權(quán)的具體體現(xiàn)。 （3）提高行政效率的作用。行政事務(wù)具有多變性和復(fù)雜多樣性，因此，處理行政事務(wù)的迅速、簡(jiǎn)便和經(jīng)濟(jì)，構(gòu)成了行政程序中的效率原則的核心。對(duì)行政活動(dòng)的有關(guān)方式、時(shí)限等法律規(guī)定和要求，成為提高行政效率的直接保障。17.參考答案: 我國《行政處罰法》規(guī)定對(duì)違法行為人的行政拘留處罰，應(yīng)當(dāng)適用一般處罰程序。行政處罰的一般程序包括： 1、立案； 2、調(diào)查取證； 3、聽取申辯與聽證； 4、作出處罰決定。 《行政處罰法》于案件發(fā)生時(shí)已發(fā)生法律效力，公安機(jī)關(guān)沒有適用一般處罰程序，而采用簡(jiǎn)易程序徑直作出行政處罰決定，嚴(yán)懲違背了程序法定的基本原則。具體表現(xiàn)在： 1、公安機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定前，沒有經(jīng)過立案和調(diào)查取證，沒有告知當(dāng)事人有關(guān)陳述、申辯的權(quán)利； 2、公安機(jī)關(guān)作出處罰決定，沒有制作、送達(dá)決定書，沒有告知被處罰人其他救濟(jì)途徑。因而，公安機(jī)關(guān)的處罰決定在適用程序上是違法的。18.參考答案: 行政訴訟的證據(jù)是指一切可以用來證明案件事實(shí)情況的材料。這一概念表明行政訴訟的證據(jù)是一種材料。行政訴訟證據(jù)與其他證據(jù)相比有以下特征： （1）行政訴訟證據(jù)的廣泛性。根據(jù)《行政訴訟法》第31條的規(guī)定，行政訴訟的證據(jù)包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄。這里的現(xiàn)場(chǎng)筆錄是行政訴訟證據(jù)中所特有的。另外，行政訴訟法還規(guī)定行政機(jī)關(guān)必須提供作出具體行政行為時(shí)所依據(jù)的規(guī)范性文件。在這種情況下，可以把規(guī)范性文件作為廣義上的行政訴訟的證據(jù)來理解。從這一角度看行政訴訟的證據(jù)具有廣泛性的特點(diǎn)。 （2）行政訴訟證據(jù)來源的特定性。行政訴訟證據(jù)主要來自于行政程序，并且主要是由行政機(jī)關(guān)提交給人民法院的。這是行政訴訟證據(jù)區(qū)別于刑事訴訟證據(jù)和民事訴訟證據(jù)的又一特點(diǎn)所在。行政機(jī)關(guān)在作出具體行政行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分、全面的掌握證據(jù)，弄清事實(shí)真相后，才能對(duì)照相應(yīng)的規(guī)范性文件作出具體行政行為，這就是行政機(jī)關(guān)遵循的先取證、后裁決的規(guī)則。這一規(guī)則決定了行政機(jī)關(guān)向法院提交的證據(jù)應(yīng)當(dāng)是在作出裁決之前就已經(jīng)獲得的，一旦進(jìn)入訴訟領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)向法院提供。雖然原告也可以向人民法院提供證據(jù)，但由于在行政訴訟法律關(guān)系中，被告行政機(jī)關(guān)處于主導(dǎo)地位，使得原告無法獲得或者難以獲得證據(jù)。因此，可以說行政訴訟中證據(jù)主要是來自于行政機(jī)關(guān)，而且這些證據(jù)還必須是在行政程序中獲得的，盡管法院在訴訟過程中也可以要求原告或者被告提供或者補(bǔ)充相應(yīng)的證據(jù)。 （3）舉證責(zé)任的承擔(dān)。訴訟中由誰承擔(dān)舉證責(zé)任，是一個(gè)極為重要的問題，民事訴訟中遵循誰主張、誰舉證的原則，即民事訴訟的舉證責(zé)任的承擔(dān)，主要是以當(dāng)事人是否提出主張為標(biāo)準(zhǔn)。而在行政訴訟中，舉證責(zé)任是由被告行政機(jī)關(guān)來承擔(dān)的，行政機(jī)關(guān)在行政訴訟過程中應(yīng)當(dāng)提出證據(jù)證明其行政行為的正確性與合法性，否則將要承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)，即法律將不能舉出證據(jù)證明自己主張而要敗訴的風(fēng)險(xiǎn)，確定由作為被告的行政機(jī)關(guān)來承擔(dān)，這不同于民事訴訟中的舉證責(zé)任的分配。 （4）行政訴訟證據(jù)審查階段和方法的特定性。行政訴訟法規(guī)定，任何證據(jù)均“必須經(jīng)過法庭查證屬實(shí)才能作為定案依據(jù)”。即將法院審查證據(jù)的活動(dòng)限制在開庭審理過程中，而不應(yīng)在其他階段。這是為了加強(qiáng)證據(jù)審查的公正性，以便接受當(dāng)事人和群眾的監(jiān)督。19.參考答案: 《行政訴訟法》第53條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，參照國務(wù)院部、委根據(jù)法律和國務(wù)院行政法規(guī)、決定、命令制定、發(fā)布的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章?！痹诖诵姓V訟法將規(guī)章和法律、法規(guī)區(qū)別對(duì)待，因?yàn)樵摲ǖ?2條規(guī)定人民法院在審理行政案件時(shí)依據(jù)法律、法規(guī)。不將規(guī)章作為法院審理行政案件的依據(jù)主要是出于以下幾點(diǎn)考慮： （1）有權(quán)制定規(guī)章的行政機(jī)關(guān)常常又可以據(jù)此作出具體行政行為，從而成為司法審查的對(duì)象，如果以規(guī)章為依據(jù)，就等于相應(yīng)的行政機(jī)關(guān)自己制定司法審查的標(biāo)準(zhǔn)，則不利于保護(hù)相對(duì)入的合法權(quán)益，也不符合司法公正原則。 （2）有權(quán)制定規(guī)章的行政機(jī)關(guān)，尤其是中央行政機(jī)關(guān)，在機(jī)構(gòu)改革過程中，組織、職權(quán)、組成，變動(dòng)較快，職權(quán)交叉問題沒有徹底解決，必然影響規(guī)章的效力。 （3）規(guī)章的制定程序不夠嚴(yán)格，與法律、法規(guī)不一致的情況也經(jīng)常出現(xiàn)。所以在行政訴訟中直接適用規(guī)章不太適當(dāng)。但是，在行政實(shí)踐中，行政機(jī)關(guān)的大量子體行政行為是依據(jù)規(guī)章作出的，如果完全把規(guī)章排除在司法審查之外，必然有大量的行政行為變得投有法律依據(jù)。基于這種考慮，行政訴訟法規(guī)定“參照適用”。這里的“參照”包括兩個(gè)方面的含義：一是可以將規(guī)章作為依據(jù)；二是“參照”與依據(jù)不同，依據(jù)，是指人民法院在審理行政案件時(shí)，必須適用該規(guī)范，不能拒絕使用；參照，是指人民法院首先審查規(guī)章是否和法律、法規(guī)相沖突，如果沖突，法院不予適用；如果規(guī)章合法，則法院在審理行政案件時(shí)可以依據(jù)規(guī)章。20.參考答案: 行政行為一旦成立便對(duì)行政相對(duì)方和行政主體等產(chǎn)生法律上的約束力。每項(xiàng)行政行為的法律效力，視其行為所依據(jù)的法律規(guī)范、所針對(duì)的行政事項(xiàng)及其內(nèi)容等方面的不同而不盡相同。但一般來看，行政行為都具有以下效力： （1）公定力，即行政主體作出的行政行為不論合法還是違法都推定為合法有效，相關(guān)的當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)予以遵守和服從。 （2）拘束力，包括對(duì)行政相對(duì)方和行政主體等方面均受其拘束。 （3）確定力，即有效成立的行政行為具有不可變更力和不可爭(zhēng)辯力。 （4）執(zhí)行力，是指行政行為生效后，行政主體依法有權(quán)采取一定手段，使行政行為的內(nèi)容得以實(shí)現(xiàn)的效力，行政行為所具有的上述效力，是根據(jù)其性質(zhì)從理論上對(duì)其所作的概括。21.參考答案: 行政行為無效的法律后果有： ①行政相對(duì)方可在任何時(shí)候請(qǐng)求有權(quán)國家機(jī)關(guān)，如行政機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)的上級(jí)機(jī)關(guān)、人民法院宣布行為無效。 ②有權(quán)國家機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候宣布相應(yīng)行政行為無效。 ③行政行為被宣布無效后，行政主體通過該行為從行政相對(duì)方處獲取的一切均應(yīng)返還相對(duì)