國家司法考試論述題范文庫三

國家司法考試論述題范文庫三范文選登3：(1)本案中甲的違法行為主要如下：①一方面，甲通宵打麻將，制造噪音，擾亂正常的生活秩序，給鄰人造成妨害。這在民法上涉及到相鄰關(guān)系的糾紛，乙作為受害人可以懇求停止侵害、損害賠償。理論上有觀點(diǎn)認(rèn)為噪音侵害侵?jǐn)_了公民的休息權(quán)和安靜居住的權(quán)利，可通過人格權(quán)予以愛護(hù)，但鑒于我國法律和司法說明沒有承認(rèn)休息權(quán)、安靜居住權(quán)作為法定人格權(quán)類型，故只能適用一般人格法益愛護(hù)的條款，不如相鄰關(guān)系詳細(xì)。②另一方面，甲辱罵乙是妓女，并撕破其衣服的行為侵害了乙的名譽(yù)權(quán)。對此類民事糾紛可以通過行政治安懲罰，情節(jié)嚴(yán)峻的還可構(gòu)成刑事犯罪。(2)依據(jù)我國法律規(guī)定，對于此類民事糾紛，可以實(shí)行和解、調(diào)解、訴訟，還可提起刑事自訴。①乙可以與甲通過協(xié)商達(dá)成和解，互諒互讓，解決糾紛。②乙可以懇求人民調(diào)解委員會調(diào)解。③乙可以向人民法院提起民事訴訟，甲的行為構(gòu)成噪音侵害和名譽(yù)權(quán)侵害，乙可要求甲停止侵害，并且賠禮致歉、賠償損失，并可懇求精神損害賠償。④乙可以提起刑事訴訟。因甲的行為已涉嫌犯罪，依據(jù)刑法規(guī)定，羞辱行為嚴(yán)峻的構(gòu)成羞辱罪，屬自訴案件，乙也可附帶民事訴訟，懇求損害賠償。(3)我認(rèn)為，本案中最佳、最具優(yōu)越性的解決方式是民事訴訟，理由如下：①和解須要雙方協(xié)作，互諒互讓，而本案中甲看法惡劣，而乙在精神和經(jīng)濟(jì)上都受到嚴(yán)峻損害，和解很難取得圓滿的成果。②調(diào)解不失為一種好的方法，對維護(hù)鄰里關(guān)系也有利，但調(diào)解須要做出妥協(xié)和讓步，是非不明，責(zé)任不清，在確定程度上犧牲了正義，放縱了甲的惡性行為。且調(diào)解協(xié)議沒有強(qiáng)制執(zhí)行力，受害人乙很難得到補(bǔ)償，對甲通宵打麻將的接著性侵害也無法有效禁止。③刑事自訴雖然懲處性重，但因?qū)η謾?quán)行為很難認(rèn)定構(gòu)成犯罪，也會導(dǎo)致鄰里關(guān)系的極度惡化，且刑事附帶民事訴訟的賠償較低，又不能懇求精神損害賠償。④而民事訴訟既能有效地對甲作出懲戒和教化，阻擋侵權(quán)行為的接著，又能充分地對受害人的損害予以補(bǔ)救，且本案情節(jié)清晰，證據(jù)確鑿，民事勝訴的可能性極大，雖然訴訟須要花費(fèi)確定的時間、金錢和精力，但并非不值，為權(quán)利而斗爭就是為法律而斗爭，受惠者不僅是受害者本人，而且更包括社區(qū)生活和社會風(fēng)氣。3.(2004年試卷四第8題，25分，論述題)某地經(jīng)工商登記新成立了一家名為“喜悅家庭”的商戶。該商戶的核準(zhǔn)經(jīng)營范圍為消遣服務(wù)，客戶只需供應(yīng)一男一女兩張照片或一張合影照片，輸入“高科技速配優(yōu)生自動成像系統(tǒng)”，即可在2分鐘內(nèi)生成兩人“結(jié)婚生子”后孩子1歲、10歲及20歲的彩色圖像各一份?！跋矏偧彝ァ遍_業(yè)后，不少熱戀中的青年男女頻頻光顧，甚至有已經(jīng)婚育的父母攜子抱女前來“先睹”孩子長到10歲、20歲時的模樣。在付出較高費(fèi)用后，大都?xì)g聲笑語地離去。一些追星族也拿著心中偶像——影星、歌星、球星的照片來到“喜悅家庭”，與自己的倩影一道輸入“系統(tǒng)”?？吹脚c大明星“結(jié)合”所育“后代”的照片，追星族們甚是滿足。更有好事媒體將此事連同多幅某人與明星“結(jié)合”的“后代”照片作為新聞報道、刊登，引發(fā)了不少爭論，或褒或貶，或以為無所謂，且都能從法律上談出一二三。請談?wù)勀銓Υ耸碌目捶?。答題要求：(1)運(yùn)用駕馭的法學(xué)學(xué)問闡釋你的觀點(diǎn)和理由;(2)說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表達(dá)精確;(3)字?jǐn)?shù)不少于500字?？键c(diǎn)剖析：本題考查對社會現(xiàn)象、事務(wù)的法學(xué)概括和評析實(shí)力。分析本題所供應(yīng)的案例材料，可以從法學(xué)理論和法律規(guī)定的角度加以評價的領(lǐng)域有：“喜悅家庭”的經(jīng)營行為、工商管理機(jī)關(guān)的許可行為、追星族與明星照片的組合行為、媒體的報道行為、科技進(jìn)步引發(fā)的法律思索等。從法律規(guī)定上講，本案涉及以下一些相關(guān)的部門法：憲法關(guān)于人身權(quán)的愛護(hù);民法關(guān)于民事權(quán)利的愛護(hù)，不得侵?jǐn)_自然人的肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)等;行政法中工商行政管理與行政許可等，合法登記取得經(jīng)營權(quán)的愛護(hù)及經(jīng)營范圍等;反不正值競爭法，商業(yè)規(guī)則與誠懇信用等;消費(fèi)者權(quán)益愛護(hù)法等。從法學(xué)理論上講，可以進(jìn)一步探討：公眾的自由消遣權(quán)與明星隱私權(quán)的愛護(hù)問題;新聞報道權(quán)與公眾人物隱私權(quán)愛護(hù)的沖突問題;公民行使自身權(quán)利應(yīng)當(dāng)留意的權(quán)利濫用問題;科技的發(fā)展引發(fā)新的法律沖突，如何在立法、執(zhí)法與司法過程中加以重視并合理解決的問題;社會正義與法的價值問題;法的作用與功能問題;法與道德的關(guān)系、調(diào)整范圍問題;法對自由、權(quán)利的愛護(hù)與法律秩序問題;法治與公民法律意識問題;精神文明建設(shè)與社會道德觀念更新問題等?？梢詥为?dú)選擇上述任一個范疇進(jìn)行評析，也可以選擇多個領(lǐng)域進(jìn)行綜合性評析，引出一個或一系列有相當(dāng)深度的價值問題、理論問題并加以探討。不論選擇何種思路，只要觀點(diǎn)明確、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、論證充分、表達(dá)流暢，都可以獲得高分。范文選登1：科技的飛速發(fā)展在不斷推動著世界進(jìn)步的同時也給一般大眾帶來越來越多的精神享受，以基因技術(shù)為例，一種“高科技速配優(yōu)生自動成像系統(tǒng)”，利用基因科學(xué)的原理當(dāng)然僅僅是利用其原理而已并不代表著這種技術(shù)就確定科學(xué)可速配出年輕父母下一代的照片這一舉措滿足了人們的精神需求也給某些商家?guī)砹藵L滾財源。從人的本性來說，人都有渴求未知的欲望，都想一睹自己尚未誕生的小寶寶是何模樣。這在市場經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的今日就意味著需求，也就意味著商機(jī)。因而“高科技速配優(yōu)生自動成像系統(tǒng)”就應(yīng)運(yùn)而生，但由此帶來的法律問題卻也不得不引起人們的重視。既然渴求未知是人的正常需求，那么，利用“高科技速配優(yōu)生自動成像系統(tǒng)”速配出自己后代的照片便應(yīng)成為人們的一種權(quán)利。因?yàn)闄?quán)利總是來源于人們正值的需求。但需留意的是，權(quán)利的行使是有限度的，確定的權(quán)利意味著不自由。因此，現(xiàn)代法律的普遍要求是個人在行使自己權(quán)利的同時不得侵?jǐn)_他人的合法權(quán)利，否則即為濫用權(quán)利。同時，由于人是社會性動物，我們在行使權(quán)利的時候也需遵循確定的原則，最集中體現(xiàn)這一要求的是民法中規(guī)定的幾大基本原則，如：公序良俗原則，誠信原則。詳細(xì)到本案中，青年男女甚至中年夫婦在雙方同意的狀況下速配出自己后代的照片應(yīng)當(dāng)無可厚非，因?yàn)樗麄儾⑽辞謹(jǐn)_他人的合法權(quán)利，同時這一行為是雙方真實(shí)意思的體現(xiàn)，并不違法。因此，對這一行為法律不應(yīng)干涉。但是當(dāng)追星族拿著明星照片來速配后代圖片則應(yīng)引起我們的思索，因?yàn)樵撁餍遣⑽丛试S他人拿著自己的照片去速配后代。無論對于追星族，還是“喜悅家庭”商戶來說，拿著明星圖片速配后代均是不道德的，違反了我國的傳統(tǒng)理念，也有違現(xiàn)代民法的和善風(fēng)俗。但事情遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止于此，為了追求發(fā)行量，好事的媒體又將追星族與明星速配出的后代圖片大肆刊登，這種行為事實(shí)上已侵?jǐn)_了他人的名譽(yù)權(quán)?？敲餍钦掌旧聿⒉贿`法，而因?yàn)椤昂蟠眻D片本身是子虛烏有的，因此，此舉并不侵?jǐn)_明星的肖像權(quán)。但不侵?jǐn)_肖像權(quán)并不等于沒有侵?jǐn)_明星的其他權(quán)利。事實(shí)上，將未經(jīng)明星同意的照片與其“后代”照片刊登侵?jǐn)_的是明星的名譽(yù)權(quán)。所謂名譽(yù)，是公民或法人對自己在社會生活中獲得的社會評價、人格尊嚴(yán)享有的不行侵?jǐn)_的權(quán)利。侵?jǐn)_名譽(yù)權(quán)主要表現(xiàn)在如采納羞辱、誹謗或捏造事實(shí)來降低社會對公民的名譽(yù)評價，或者非法披露他人的隱私。從本案來看，將未經(jīng)他人同意的“后代”圖片公開，事實(shí)上會使被公開者受到眾人的取笑，甚至?xí)绊懙狡浠橐黾彝サ暮椭C和穩(wěn)定。是對公民名譽(yù)的極大侵害。因此，上述新聞媒體的做法侵?jǐn)_人了他人的名譽(yù)權(quán)，應(yīng)擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。綜上所述，從民法的角度看，“喜悅家庭”商戶給客戶供應(yīng)速配后代圖片的服務(wù)并無不當(dāng)，但其在供應(yīng)服務(wù)的時候不得違反和善風(fēng)俗，更不得將速配的結(jié)果非法供應(yīng)應(yīng)他人，而對于追星族拿著明星的照片來速配后代圖片則應(yīng)告之以理，予以拒絕。對于新聞媒體來說，其擅自公開違反和善風(fēng)俗的“后代”圖片已給他人造成了名譽(yù)上的損害，應(yīng)擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的民事責(zé)任。范文選登2：在公民各項(xiàng)權(quán)利備受珍惜的今日，無論個人還是商家在從事某一活動，謀求自身利益最大化地得以實(shí)現(xiàn)的同時，不得阻礙或者侵害他人合法權(quán)益，已是當(dāng)今社會的根本法則。就本題中所述商事活動，我認(rèn)為應(yīng)從愛護(hù)肖像權(quán)的角度來進(jìn)行分析。(1)肖像，在美術(shù)意義上，是仿照人物外形而描繪或塑造人物形象的視覺及造型藝術(shù)。在法律意義上，肖像是自然人基于精神活動而產(chǎn)生的人格利益。與姓名一樣，肖像也屬于標(biāo)表型人格利益，但姓名是以文字標(biāo)記特定人，而肖像則是以形象標(biāo)記特定人。肖像權(quán)，是指自然人對自己的肖像享有利益并排斥他人侵害的權(quán)利。肖像權(quán)所愛護(hù)的客體是肖像上所體現(xiàn)的人格利益，包括精神利益和物質(zhì)利益，它干脆關(guān)系到自然人的人格尊嚴(yán)及其形象的社會評價，是自然人所享有的一項(xiàng)重要人格權(quán)。其基本內(nèi)容包括肖像制作專有權(quán)、肖像專有運(yùn)用權(quán)、肖像利益維護(hù)權(quán)。①肖像制作專有權(quán)，是指自然人確定是否可以制作，包括以何種手段來制作自己肖像的權(quán)利。肖像權(quán)人既可以允許或托付他人制作通過照相、描繪、雕塑、繡制等手段來為自己制作肖像;也可以自己制作自己的肖像，如自拍、自畫、自己雕塑等。②肖像運(yùn)用專有權(quán)，是指自然人有權(quán)確定對自己的肖像是否可以運(yùn)用，如何進(jìn)行運(yùn)用，由何人以何種方式予以運(yùn)用以及運(yùn)用肖像的目的等問題。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得隨意運(yùn)用他人的肖像，而且獲準(zhǔn)運(yùn)用肖像的人不得違反肖像權(quán)人授權(quán)運(yùn)用的范圍。③肖像運(yùn)用專有權(quán)包括自我運(yùn)用和轉(zhuǎn)讓運(yùn)用兩個方面。肖像運(yùn)用專有權(quán)首先意味著肖像權(quán)人對自己的肖像有權(quán)以任何方式進(jìn)行自我運(yùn)用。對此，任何人不得干涉。肖像運(yùn)用專有權(quán)的另一項(xiàng)重要內(nèi)容，是肖像的轉(zhuǎn)讓運(yùn)用，即允許他人運(yùn)用自己的肖像，如制作廣告、商標(biāo)等。允許他人運(yùn)用自己的肖像，可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)?。④肖像利益維護(hù)權(quán)。肖像權(quán)是確定權(quán)，除權(quán)利人外，任何人都負(fù)有不得侵害的義務(wù)。肖像權(quán)人有權(quán)禁止他人惡意非法毀損、玷污、丑化自己的肖像。當(dāng)他人侵害自己的肖像權(quán)時，有權(quán)要求停止侵害，實(shí)行必要的措施防止侵害的發(fā)生和擴(kuò)大;有權(quán)要求侵害人擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任，賠償人格利益和物質(zhì)利益的損失。(2)與此同時，獨(dú)立的個人出于各種各樣的須要結(jié)成社會，身為社會人的公民在享有社會共同體最大化的權(quán)利愛護(hù)的同時，必定要對自身權(quán)利作出一些必要的讓渡。作為人格權(quán)的肖像權(quán)愛護(hù)也是如此，即肖像權(quán)愛護(hù)存在一些限制。通常，侵害肖像權(quán)的免責(zé)事由有：①為了科學(xué)探討和文化教化目的而在確定范圍內(nèi)運(yùn)用他人肖像，為正值運(yùn)用，可以免除其運(yùn)用人的責(zé)任;②為了新聞和輿論監(jiān)督的須要而確有必要運(yùn)用他人的肖像，也是正值運(yùn)用，不構(gòu)成侵害肖像權(quán);③以社會公共利益為目的運(yùn)用公眾人物的肖像，為正值肖像運(yùn)用行為。④國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)而確有必要強(qiáng)制運(yùn)用他人的肖像，也是正值運(yùn)用。⑤為了本人的利益而確有必要運(yùn)用其肖像。⑥持有公眾人物肖像。⑦其他以社會公共利益為目的而確有必要運(yùn)用自然人的肖像的，如公眾人物肖像的運(yùn)用，也是正值運(yùn)用。(3)本題主要涉及以下法律主體，即商戶、媒體、第三人、客戶。依據(jù)所持像片的不同，可以將客戶分為：持有自己像片的客戶、持有第三人(非公眾人物)像片的客戶、持有第三人(公眾人物)像片的客戶。至此，我們可以分析如下：①客戶供應(yīng)本人像片，由商戶依據(jù)客戶的要求利用自身擁有的“高科技速配優(yōu)生自動成像系統(tǒng)”制作出所謂的“將來后代”照片，客戶為此支付相關(guān)費(fèi)用。此時，客戶與商戶之間系承攬合同關(guān)系，就本案例所述情形并無任何侵權(quán)可言。②當(dāng)客戶持有非本人像片，即第三人像片時，依據(jù)肖像權(quán)愛護(hù)相關(guān)內(nèi)容，客戶持有第三人像片如已經(jīng)由第三人同意，且第三人授權(quán)其接受此種服務(wù)。則猶如前述第一種情形，不存在侵權(quán)之說。如客戶持有第三人像片未經(jīng)第三人同意，其持有第三人像片的行為即已侵害了第三人對其肖像的擁有權(quán)。在此種狀況下，商戶未征得第三人同意即利用第三人像片為客戶制作其與第三人的“結(jié)婚生子”像片，則商戶與客戶共同構(gòu)成對第三人肖像運(yùn)用權(quán)的侵害。另外，依據(jù)侵害肖像權(quán)免責(zé)事由，客戶持有第三人(公眾人物，如本案例中的明星)像片，因其所謂的“人氣”、“明星指數(shù)”等等，均需建立在廣泛的大眾知曉度上，其肖像被大量公開，客戶持有其像片，不能構(gòu)成對其肖像擁有權(quán)的侵害。但公眾人物，諸如明星等等同樣擁有肖像運(yùn)用權(quán)愛護(hù)，未經(jīng)其本人授權(quán)許可，任何人的非免責(zé)事由性的運(yùn)用均構(gòu)成對其肖像運(yùn)用權(quán)的侵害，應(yīng)當(dāng)依法擔(dān)當(dāng)侵權(quán)責(zé)任。③眾所周知，經(jīng)過“高科技速配優(yōu)生自動成像系統(tǒng)”制作出所謂的“將來后代”的照片，純屬虛構(gòu)，毫無事實(shí)與科學(xué)依據(jù)，只不過是消遣而已。好事媒體將根本不存在的“明星后代”照片，出于吸引大眾眼球的目的，而作為新聞報道，這項(xiàng)行為本身是嚴(yán)峻違反新聞道德的。新聞媒體因報道內(nèi)容嚴(yán)峻失實(shí)，超出了正值輿論監(jiān)督的范圍，已經(jīng)構(gòu)成對他人人格權(quán)的損害，是嚴(yán)峻而典型的媒體侵權(quán)，當(dāng)事人可以要求新聞機(jī)構(gòu)或者新聞作品的作者擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任。應(yīng)留意的，所謂的“自動成像”無非是利用人體五官、肖像特征，經(jīng)過特別的排列組合的產(chǎn)物。通過“自動成像”制作出的圖像，不過是虛擬成像，該圖像不構(gòu)成對任何人肖像權(quán)的侵害，如有雷同，只能是純屬巧合罷了。也就是說根本不存在什么侵?jǐn)_部分肖像權(quán)之說。因?yàn)闃?gòu)成肖像權(quán)的只能是特定的人、特定的面部五官、特定的組合而已。所謂的“某某的大眼睛”、“某某的大鼻子”，脫離了“某某”、“某某”特定的面部形象，也只是眼睛和鼻子諸多種類中的一種，并不專屬于某人，是張三、李四、王麻子人人可能擁有的。范文選登3：“結(jié)婚生子”的消遣活動，是特性自由的最大化體現(xiàn)，客戶可以依據(jù)自己的想法實(shí)現(xiàn)自己的幻想。但此種消遣方式，在法律上存在著諸多可以探討的問題，詳細(xì)而言：(1)該項(xiàng)行為已經(jīng)侵害了他人的合法權(quán)利。依據(jù)《民法通則》的規(guī)定，公民享有肖像權(quán)。未經(jīng)許可，不得以營利為目的運(yùn)用他人的肖像。該項(xiàng)行為，以他人的肖像為襯托，已明顯侵害他人的肖像權(quán)。依據(jù)憲法，公民在行使自己的權(quán)利時，不得