2021年企業(yè)法律顧問民商經(jīng)濟法講義

第一章民法通則本章內(nèi)容變化較大。

本章本來題量不大，分值不多，沒有出過綜合分析題。但今年新增了些內(nèi)容，將合伙公司法內(nèi)容放在了該章，命題分值會有所上升。

近四年本章考試按題型分數(shù)記錄年份單項選取題多項選取題綜合題共計題量分值題量分值題量分值題量分值比例66612121812.9%77249117.9%66369128.6%33487117.9%本章近三年考點歸納單項選取題法人住所；表見代理與無權代理；共同責任；合伙財產(chǎn)出質；退伙制度；特殊普通合伙公司制度；普通合伙人范疇多項選取題復代理制度；訴訟時效中斷綜合分析題單項選取題法律行為類別；無權代理效力；法律行為分類；合伙公司中債務承擔；有限合伙公司財產(chǎn)出質；合伙公司中特殊普通合伙公司債務承擔；多項選取題侵權行為構成要件；無過錯責任；合伙公司法有限合伙人；綜合分析題單項選取題合伙公司競業(yè)禁止業(yè)務；合伙公司一致表決事項；合伙公司與第三人關系多項選取題不當?shù)美?；有限合伙人與普通合伙人互相轉變；普通合伙公司利潤分派和虧損分擔；綜合分析題第一節(jié)民法概述

一、民法調(diào)節(jié)對象【熟悉】

二、民法基本原則【理解】

第二節(jié)民事主體

一、自然人【熟悉】

（一）自然人民事權利能力和行為能力

1.自然人民事權利能力

在國內(nèi)，自然人具備平等民事權利能力。自然人民事權利能力始于出生，終于死亡。

2.自然人民事行為能力

自然人民事行為能力，是指法律賦予自然人通過自己行為，獲得民事權利和承擔民事義務資格。國內(nèi)法律依行為能力賦予狀況將自然人分為如下三類：民事行為能力完全民事行為能力18周歲以上公民16周歲以上不滿18周歲公民、以自己勞動收入為重要生活來源；限制民事行為能力10周歲以上未成年人、可以從事與其精神健康狀況相適應民事活動，其她民事活動則應由其法定代理人代理，或者征得她法定代理人批準。不能完全辨認自己行為精神病人；無民事行為能力不滿10周歲未成年人、應由她法定代理人代理民事活動不能辨認自己行為精神病人注意：無民事行為能力人和限制行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，她人不得以其為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，主張以上行為無效。3.自然人民事權利能力與民事行為能力關系

既有聯(lián)系，又有區(qū)別。注意兩者混在一起進行表述。

（二）自然人住所

1.公民以她戶籍所在地為住所，

2.經(jīng)常居住地與戶籍所在地不一致，經(jīng)常居住地視為住所。公民離開住所地最后持續(xù)居住一年以上地方，為經(jīng)常居住地。但是住院治病除外。

3.公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無經(jīng)常居住地，仍以其原戶籍所在地為住所。

（三）監(jiān)護

1.監(jiān)護人設立

（1）未成年人監(jiān)護人設立

①未成年人父母是固然法定監(jiān)護人，

②未成年人父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力，由祖父母、外祖父母、成年兄姐擔任監(jiān)護人

③關系密切其她親屬、朋友樂意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)未成年人父母所在單位或未成年人住所地居委會、村委會批準。

④對擔任監(jiān)護人有爭議，由父母所在單位或村委會、居委會在親屬中指定。對指定不服，由人民法院裁決。

⑤沒有上述監(jiān)護人狀況下，未成年人父母所在單位或未成年人所在地村委會、居委會、民政部門擔任監(jiān)護人。

（2）精神病人監(jiān)護人設立

配偶、父母、成年子女，其她近親屬（這里是有順序）。這里面其她近親屬是指：祖父母、外祖父母、兄弟姐妹，成年孫子女、外孫子女。

其她親屬是自愿監(jiān)護人。

2.監(jiān)護人職責：

（1）保護被監(jiān)護人身體健康，

（2）照顧被監(jiān)護人生活；

（3）對被監(jiān)護人進行管理和教誨；

（4）保護和管理被監(jiān)護人財產(chǎn)；

（5）代理被監(jiān)護人進行民事活動、

（6）代理被監(jiān)護人進行訴訟并承擔責任。

3.監(jiān)護人責任

（四）宣布失蹤與宣布死亡（新增）

1.宣布失蹤

2.宣布死亡

（1）宣布死亡條件

①自然人下落不明，普通狀況下滿4年，戰(zhàn)爭期間下落不明，也是4年，要從戰(zhàn)爭結束之日起計算。意外事件下落不明，滿2年，從意外事件發(fā)生當天計算。

②由利害關系人申請。

（2）宣布死亡效力

與自然死亡有相似法律效力。

①婚姻關系自然消滅；

②財產(chǎn)變?yōu)檫z產(chǎn)依法被繼承；

③民事主體資格消滅，權利能力和行為能力終結；

被宣布死亡人如在外地生存，其實行民事法律行為依然有效。自然死亡前實行民事法律行為與被宣布死亡引起法律后果相抵觸，以實行民事法律行為為準。

（3）宣布死亡撤銷

本人或利害關系人都可以申請撤銷。撤銷法律后果如下：

①配偶沒有死亡，沒有再婚，婚姻關系自行恢復。配偶再婚，保護現(xiàn)行婚姻；配偶再婚或者再婚后又離婚，要想恢復夫妻關系必要重新登記結婚。

②在宣布死亡期間，已經(jīng)成立收養(yǎng)關系，被撤銷宣布死亡人不得以未經(jīng)其批準為由進行解除，但是經(jīng)雙方批準除外。

③被繼承財產(chǎn)應當予以返還。如果原物已經(jīng)被第三人獲得，第三人不必返還，但是繼承人所賣價款應當予以返還。因繼承法而獲得財產(chǎn)自然人或組織，應當返還原物或予以恰當補償。

④祈求補償損失。利害關系人隱瞞真是狀況致使她人被宣布死亡而獲得財產(chǎn)，除應返還原物以及孳息外，還應對導致?lián)p失予以補償。

（五）個體工商戶與農(nóng)村承包經(jīng)營戶

二、法人【熟悉】

（一）法人概念和條件

1.依法成立

2.必要財產(chǎn)或者經(jīng)費

3.名稱、組織機構和場合

4.獨立承擔民事責任

法人以其支配財產(chǎn)獨立對外承擔責任，法人出資人僅以其出資額為限對法人債務承擔責任。

全民所有制公司法人：以國家授予它經(jīng)營管理財產(chǎn)承擔民事責任；

集體所有制公司法人：以公司所有財產(chǎn)承擔民事責任；

中外合資公司、中外合伙公司法人和外資公司法人：以公司所有財產(chǎn)承擔民事責任，法律另有規(guī)定除外；

機關法人、事業(yè)單位法人和社會團隊法人：以其獨立經(jīng)費承擔民事責任。

（二）法人民事權利能力與民事行為能力

1.法人民事權利能力

專屬于自然人某些民事權利能力內(nèi)容，如生命權、健康權、財產(chǎn)繼承權及婚姻家庭方面權利，法人不得享有。

2.法人民事行為能力法人民事行為能力自然人民事行為能力產(chǎn)生時間始于法人成立，終于法人終結受年齡、智力健康狀況影響，開始于一定年齡階段，并隨年齡增長或智力健康狀況變化而變化實現(xiàn)方式由法人機關或其代表實現(xiàn)，法人機關或其代表執(zhí)行職務行為就是法人行為，由法人承擔該行為法律后果通過自己或其代理人來實現(xiàn)，后果由公民承擔

三、合伙公司【熟悉】

（一）合伙公司概念和特性

特性

第一，合伙公司因合同而產(chǎn)生。是契約式公司。

第二，合伙人共同出資、共享收益、共擔風險。合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其她財產(chǎn)權利出資。普通合伙人也可以勞務作為出資，但有限合伙人不得以勞務出資。合伙人以勞務作為出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商擬定，并在合伙合同中載明。合伙人應當按照合伙合同商定出資方式、數(shù)額和繳付出資期限，履行出資義務。

注意：用勞務作為出資是合伙公司特有規(guī)定，并且只有對普通合伙人才合用。

第三，合伙公司建立基于合伙人之間信任。合伙公司是人合公司。

第四，普通合伙人對外承擔無限連帶責任。法律另有規(guī)定除外。

第五，合伙公司不具備法人資格。

第六，合伙公司不繳納公司所得稅。

（二）普通合伙公司

1.合伙公司設立

國有獨資公司、國有公司、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團隊不得

成為普通合伙人。

2.合伙公司財產(chǎn)

（1）合伙公司財產(chǎn)管理和使用

合伙人轉讓其在合伙公司中財產(chǎn)份額。

（1）除合伙合同另有商定外，合伙人向合伙人以外人轉讓其在合伙公司中所有或者某些財產(chǎn)份額時（對外轉讓），須經(jīng)其她合伙人一致批準。

（2）合伙人之間轉讓在合伙公司中所有或者某些財產(chǎn)份額時，應當告知其她合伙人。

（3）合伙人向合伙人以外人轉讓其在合伙公司中財產(chǎn)份額，在同等條件下，其她合伙人有優(yōu)先購買權；但是，合伙合同另有商定除外。

（4）合伙人以外人依法受讓合伙人在合伙公司中財產(chǎn)份額，經(jīng)修改合伙合同即成為合伙公司合伙人，依照合伙公司法和修改后合伙合同享有權利，履行義務。

合伙人將其在合伙中財產(chǎn)份額設質。合伙人以其在合伙公司中財產(chǎn)份額出質，須經(jīng)其她合伙人一致批準。未經(jīng)其她合伙人一致批準，其行為無效，由此給善意第三人導致?lián)p失，由行為人依法承擔補償責任。

3.合伙事務執(zhí)行

（1）合伙事務表決辦法普通決策（過半數(shù)通過）特別決策（全體合伙人批準）（1）按照合伙合同商定表決辦法辦理。

（2）合伙合同未商定或者商定不明確，除《合伙公司法》另有規(guī)定外，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過表決辦法。（1）變化合伙公司名稱；

（2）變化合伙公司經(jīng)營范疇、重要經(jīng)營場合地點；

（3）處分合伙公司不動產(chǎn)；

（4）轉讓或者處分合伙公司知識產(chǎn)權和其她財產(chǎn)權利；

（5）以合伙公司名義為她人提供擔保；

（6）聘請合伙人以外人擔任合伙公司經(jīng)營管理人員。（2）合伙人競業(yè)禁止義務

①合伙人不得自營或者同她人合伙經(jīng)營與本合伙公司相競爭業(yè)務；

②除合伙合同另有商定或者經(jīng)全體合伙人一致批準外，合伙人不得同本合伙公司進行交易；

③合伙人不得從事?lián)p害本合伙公司利益活動。

合伙人違背競業(yè)禁止義務所獲得財產(chǎn)應當歸合伙公司所有，損害合伙公司利益，應當負補償責任。

（3）合伙公司利潤分派和虧損分擔合伙合同有商定按商定比例分派和分擔合伙合同未商定一方面由合伙人協(xié)商決定協(xié)商不成，由合伙人按照實繳出資比例分派、分擔無法擬定出資比例，由合伙人平均分派、分擔注意：合伙合同不得商定將所有利潤分派給某些合伙人或者由某些合伙人承擔所有虧損。4.合伙公司與第三人關系

（1）合伙公司債務承擔

①合伙人對合伙公司債務承擔無限責任。

②合伙人對合伙公司債務承擔連帶責任。合伙公司對其債務，應先以其所有財產(chǎn)進行清償。合伙公司不能清償?shù)狡趥鶆?，合伙人承擔無限連帶責任。

③合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過合伙公司法規(guī)定虧損分擔比例，有權向其她合伙人追償。

（2）合伙公司與合伙人債權人

①合伙人發(fā)生與合伙公司無關債務，有關債權人不得以其債權抵銷其對合伙公司債務；也不得代位行使合伙人在合伙公司中權利。

★5.入伙與退伙

（1）入伙

新合伙人入伙，除合伙合同另有商定外，應當經(jīng)全體合伙人一致批準。新合伙人對入伙前合伙公司債務承擔無限連帶責任。

（2）退伙自愿退伙合伙合同商定了合伙期限（1）合伙合同商定退伙事由浮現(xiàn)；（2）經(jīng)全體合伙人一致批準；（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙事由；（4）其她合伙人嚴重違背合伙合同商定義務。合伙合同未商定合伙期限合伙人在①不給合伙公司事務執(zhí)行導致不利影響狀況下，可以退伙，但應當②提前30日告知其她合伙人。法定退伙（1）自然人死亡或者被依法宣布死亡；（2）個人喪失償債能力；（3）作為合伙人法人或者其她組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣布破產(chǎn)；（4）必要具備有關資格而喪失該資格；（5）合伙人在合伙公司中所有財產(chǎn)份額被強制執(zhí)行。注意：合伙人被依法認定為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，①經(jīng)其她合伙人一致批準，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙公司依法轉為有限合伙公司。②其她合伙人未能一致批準，該無民事行為能力或者限制民事行為能力合伙人退伙。退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。除名退伙經(jīng)其她合伙人一致批準（1）未履行出資義務；（2）因故意或者重大過錯給合伙公司導致?lián)p失；（3）執(zhí)行合伙事務時有不合法行為；（4）發(fā)生合伙合同商定事由。對合伙人除名決策應當書面告知被除名人。被除名人接到除名告知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決策有異議，可以自接到除名告知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。注意：退伙效力。退伙具備如下效力：

退伙人合伙人資格喪失。

Ⅰ）對該合伙人在合伙公司中財產(chǎn)份額享有合法繼承權繼承人，按照合伙合同商定或者經(jīng)全體合伙人批準，從繼承開始之日起，獲得該合伙公司合伙人資格。

Ⅱ）但有下列情形之一，合伙公司應當向合伙人繼承人退還被繼承合伙人財產(chǎn)份額：①繼承人不樂意成為合伙人；②法律規(guī)定或者合伙合同商定合伙人必要具備有關資格，而該繼承人未獲得該資格；③合伙合同商定不能成為合伙人其她情形。

Ⅲ）合伙人繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，經(jīng)全體合伙人一致批準，可以依法成為有限合伙人，普通合伙公司依法轉為有限合伙公司。全體合伙人未能一致批準，合伙公司應當將被繼承合伙人財產(chǎn)份額退還該繼承人。

6.特殊普通合伙公司

對特殊普通合伙公司專門規(guī)定：

（1）特殊普通合伙公司名稱中應當標明“特殊普通合伙公司”字樣。

（2）一種合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過錯導致合伙公司債務，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其她合伙人以其在合伙公司中財產(chǎn)份額為限承擔責任。

（三）有限合伙公司【掌握】

除《合伙公司法》對有限合伙公司有特殊規(guī)定外，有限合伙公司及其合伙人合用普通合伙公司及其合伙人關于規(guī)定。

1.有限合伙公司設立

（1）合伙人。除法律另有規(guī)定以外，有限合伙公司由2個以上50個如下合伙人設立，有限合伙公司至少應當有一種普通合伙人。

（2）名稱。有限合伙公司名稱中應當標明“有限合伙”字樣。

（3）合伙合同。

（4）出資。有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其她財產(chǎn)權利作價出資，但不得以勞務出資。有限合伙人應當按照合伙合同商定按期足額繳納出資；未按期足額繳納，應當承擔補繳義務，并對其她合伙人承擔違約責任。

2.有限合伙公司事務執(zhí)行

（1）有限合伙公司由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙公司。

（2）有限合伙公司不得將所有利潤分派給某些合伙人；但是，合伙合同另有商定除外。

（3）除合伙合同另有商定以外，有限合伙人可以同本有限合伙公司進行交易，可以自營或者同她人合伙經(jīng)營與本有限合伙公司相競爭業(yè)務。

（4）除合伙合同另有商定以外，有限合伙人可以將其在有限合伙公司中財產(chǎn)份額出質。

（5）有限合伙人可以按照合伙合同商定向合伙人以外人轉讓其在有限合伙公司中財產(chǎn)份額，但應當提前30日告知其她合伙人。其她合伙人在同等條件下有優(yōu)先購買權。

3.有限合伙公司與第三人關系

4.有限合伙公司入伙與退伙

（1）新入伙有限合伙人對入伙前有限合伙公司債務，以其認繳出資額為限承擔責任。

（2）有限合伙人有下列情形，固然退伙：有限合伙固然退伙普通合伙固然退伙①作為合伙人自然人死亡或者被依法宣布死亡；

②作為合伙人法人或者其她組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣布破產(chǎn)；

③法律規(guī)定或者合伙合同商定合伙人必要具備有關資格而喪失該資格；

④合伙人在合伙公司中所有財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。（1）自然人死亡或者被依法宣布死亡；（2）個人喪失償債能力；

（3）作為合伙人法人或者其她組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣布破產(chǎn)；

（4）必要具備有關資格而喪失該資格；（5）合伙人在合伙公司中所有財產(chǎn)份額被強制執(zhí)行。（3）作為有限合伙人自然人在有限合伙公司存續(xù)期間①喪失民事行為能力，其她合伙人不得因而規(guī)定其退伙。②作為有限合伙人自然人死亡、被依法宣布死亡或者作為有限合伙人法人及其她組織終結時，其繼承人或者權利承受人可以依法獲得該有限合伙人在有限合伙公司中資格。

5.有限合伙人與普通合伙人互相轉變

（1）除合伙合同另有商定外，普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶?，應當?jīng)全體合伙人一致批準。

（2）有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶?，對其作為有限合伙人期間有限合伙公司發(fā)生債務承擔無限連帶責任。

（3）普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶?，對其作為普通合伙人期間合伙公司發(fā)生債務承擔無限連帶責任。

（4）有限合伙公司僅剩有限合伙人，應當解散；有限合伙公司僅剩普通合伙人，轉為普通合伙公司。

（四）合伙公司解散和清算【熟悉】

1.合伙公司解散

合伙公司有下列情形之一時，應當解散：（1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；（2）合伙合同商定解散事由浮現(xiàn)；（3）全體合伙人決定解散；（4）合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；（5）合伙合同商定合伙目已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（6）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定其她因素。合伙公司解散后應當進行清算，并告知和公示債權人。

2.合伙公司清算第三節(jié)民事法律行為

一、民事法律行為概念和要件【理解】

（一）概念

民事法律行為，是指公民或者法人設立、變更、終結民事法律關系合法行為。對這一概念應做如下理解：

1.民事法律行為性質是一種人為法律事實。

2.民事法律行為效力是設立、變更、終結民事法律關系。

3.民事法律行為核心要素是意思表達。

4.民事法律行為是合法行為。

（二）要件成立要件普通要件當事人標意思表達特殊要件如要式行為形式、要物行為交付等生效要件普通要件行為人具備相應行為能力意思表達真實行為內(nèi)容不違背法律或者社會公共利益特殊要件如遺囑生效時間、附生效條件法律行為等

二、分類【熟悉】單務法律行為與雙務法律行為單務法律行為是指一方當事人享有權利另一方當事人承擔義務法律行為。如贈與雙務法律行為是指雙方當事人互負義務法律行為。如買賣合同。諾成性行為和實踐性行為諾成性行為是指僅以當事人意思表達一致即為成立民事法律行為，如買賣合同。實踐性行為是指除意思表達之外，還需要以物交付為成立要件民事法律行為，如借用合同。有償行為與免費行為有償行為是指雙方需為對價行為，如買賣合同。免費行為是指沒有對價行為，如贈與合同。有因行為與無因行為有因行為是指以給付原由于要件行為。欠缺給付因素，該分類行為歸于無效或者不成立。如合同均為有因行為。無因行為是指不以給付原由于要件民事法律行為，欠缺給付因素，不影響法律行為效力。如票據(jù)行為

三、形式【熟悉】口頭形式涉及面對面交談與打電話書面形式普通書面形式合同形式、信函形式、傳真形式、電報形式、數(shù)據(jù)電文形式等，普通規(guī)定在書面上由行為人進行簽名或者蓋章特殊書面形式為公證形式、鑒證形式、登記形式、審批形式等。錄音、錄像等視聽資料形式普通以為，必要有兩個以上無利害關系人作為證人或者有其她證據(jù)，方可以為有效。默示形式沉默：必要在法律有特別規(guī)定期，才可作為意思表達方式。推定：以當事人積極行動來推定。

四、無效民事行為【掌握】

五、可變更和和可撤銷行為【掌握】

六、附條件和附期限民事法律行為【掌握】

判斷附期限和附條件原則：一定會到來是期限，也許成就或不成就是條件。

第四節(jié)代理

一、代理概述【熟悉】

（一）代理概念和特性

（二）代理合用范疇

1.代理合用范疇涉及：

（1）各種法律行為。如代簽合同，代理履行債務等。

（2）代理實行某些財政、行政行為。如代理專利申請、商標注冊、代理繳稅、代理辦理法人設立、變更、注銷登記等。

（3）代理訴訟。

2.不合用代理事項

（1）具備人身性質法律行為不得代理。如訂立遺囑、解除婚姻關系等。

（2）代理人無權進行行為不得代理。如，內(nèi)容違法行為、侵權行為。

（3）雙方當事人商定應當由本人親自實行民事法律行為不得代理，如加工承攬合同，表演合同表演方應當親自登臺表演，不能由別人代演。

二、代理分類【熟悉】

（一）以代理權產(chǎn)生根據(jù)為原則，將代理分為：委托代理、法定代理和指定代理。

（二）本代理與再代理

1.再代理特性：

（1）在代理人是由代理人選任，而非被代理人選任；再代理人仍是被代理人代理人，法律后果仍由被代理人承擔。

（2）再代理權不是由原代理人直接授予，而是由原代理人轉托。但以原代理人代理權限為限。

2.再代理限制（重點）

代理是基于當事人之間信任而產(chǎn)生，普通狀況下不得再代理。但下列狀況例外：

（1）被代理人事先授權可以轉委托；

（2）轉委托前征得被代理人批準；

（3）轉委托后得到被代理人追任；

（4）在緊急狀況下，如突患急病、通信聯(lián)系中斷等特殊因素，委托人自己不能辦理代理事項，又不能與被代理人及時獲得聯(lián)系，如不及時轉托她人代理，會給被代理人利益導致?lián)p失或者擴大損失情形。

三、代理權【掌握】

（一）代理權濫用禁止

代理權濫用類型：

1.自己代理：代理人以被代理人名義與自己為法律行為。

2.雙方代理（同步代理）：一種代理人同步代理雙方當事人為（同一）法律行為。

3.惡意串通。指代理人與第三人進行惡意通謀，雙方獲利而使被代理人受損行為。

（二）代理關系消滅委托代理消滅因素法定代理或者指定代理消滅原（1）代理期間屆滿或者代理事務完畢。

（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托。

（3）代理人死亡。

（4）代理人喪失民事行為能力。

（5）作為被代理人或者代理人法人終結。

注意：被代理人死亡，代理關系也應當終結，但有如下情形之一，委托代理人實行代理行為有效：（1）代理人不懂得被代理人死亡；（2）被代理人繼承人均予承認；（3）被代理人與代理人商定到代理事項完畢時終結；（4）在被代理人死亡前已經(jīng)進行，而在被代理人死亡之后為了被代理人繼承人利益繼續(xù)完畢。（1）.被代理人獲得或者恢復民事行為能力。

（2）被代理人或者代理人死亡。

（3）代理人喪失民事行為能力。

（4）指定代理人民法院或者指定機關取消指定。

（5）由其她因素引起被代理人和代理人之間監(jiān)護關系消滅。

四、無權代理與表見代理【掌握】無權代理表見代理本質均是無權代理均是無權代理體現(xiàn)形式未經(jīng)授權、超越代理權和代理權終結而實行“代理”行為表面有致使相對人足以相信行為人已獲授權表象法律后果被代理人追認權與回絕權本人應承受該行為設定權利和履行該行為設定義務。承受責任后，可向無權代理人追償。相對人催告權與撤銷權既可主張狹義無權代理，也可主張表見代理。第五節(jié)民事權利與民事責任

該節(jié)內(nèi)容是以往教材債權、人身權以及民事責任整合成果。在以往考試中，考點集中在債分類上。

一、民事權利【熟悉】

（一）債分類按照債設定及其內(nèi)容與否容許當事人以自由意思決定意定之債債發(fā)生以及內(nèi)容由當事人依其自由意思為決定如合同之債。法定之債債發(fā)生以及內(nèi)容均由法律加以規(guī)定債。如不當?shù)美畟?、無因管理之債、侵權之債等。依照債標物屬性不同特定物之債以特定物為標物債為特定物之債種類物之債以種類物為標物債為特定物之債依照債主體雙方人數(shù)是單一還是多數(shù)單一之債債雙方主體均為一人債多數(shù)人之債債雙方主體均為兩人以上或一方主體為兩人以上債依照多數(shù)人一方各自享有權利或承擔義務以及互相間關系按份之債指債一方主體為多數(shù)，各自按一定份額既有權利或承擔義務債連帶之債指債主體一方為多數(shù)人，多數(shù)人一方多數(shù)人之間有連帶關系債。（二）債發(fā)生因素債發(fā)生因素債分類（1）合同意定之債（2）締約上過錯

（3）單獨行為。如遺贈、設立幸運獎等

（4）侵權行為

（5）不當?shù)美ǘ囗椷x取第42題）

（6）無因管理法定之債（三）人身權

1.人身權概念和特性【理解】

人身權是以人格和身份利益為內(nèi)容權利。涉及人格權和身份權兩大類。

其特性：

（1）以人格和身份利益為內(nèi)容，體現(xiàn)人精神和文化屬性。

（2）人身權獲得絕大多數(shù)基于法律直接規(guī)定，而非權利人行為；

（3）人身權具備專屬性。即專屬于權利人享有，不能轉讓，不能繼承、不能拋棄，也不能被剝奪，隨出生而享有，因死亡而終結。

2.人身權重要類型

（1）生命權、身體權、健康權。自然人專有

（2）姓名權和名稱權。前者屬于自然人，后者屬于法人和其她組織

（3）肖像權。自然人專有

（4）名譽權。自然人、法人均可享有

（5）榮譽權。自然人、法人均可享有

（6）隱私權。自然人專有

二、民事責任【熟悉】

普通理解即可。

第六節(jié)訴訟時效與期間

該節(jié)變化很大。

一、訴訟時效【掌握】

（一）訴訟時效概述

1.訴訟時效效力（重點）

（1）超過訴訟時效期間，當事人自愿履行，不受訴訟時效限制。

（2）當事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應對訴訟時效問題進行釋明及積極合用訴訟時效規(guī)定進行裁判。

2.訴訟時效合用范疇（重點）

最高人民法院頒布《關于審理民事案件合用訴訟時效制度若干問題規(guī)定》規(guī)定：人民法院不支持當事人下列債權祈求權提出訴訟時效抗辯：

（1）支付存款本金及利息祈求權；

（2）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行公司債券本息祈求權；

（3）基于投資關系產(chǎn)生繳付出資祈求權；

（4）其她依法不合用訴訟時效規(guī)定債權祈求權。

此外，未授權給國民、法人經(jīng)營、管理國家財產(chǎn)受到侵害，不受訴訟時效期間限制。

3.訴訟時效與除斥期間

除斥期間，是指法律規(guī)定或者當事人依法擬定對于某種權利所預定存續(xù)期間，又稱預定期間。

訴訟時效與除斥期間均屬于法律事實中事件。但兩者又有不同。合用對象不同訴訟時效合用于祈求權除斥期間合用于形成權起算時間不同訴訟時效自懂得或應當懂得權利被侵害之日起算除斥期間依照法律規(guī)定期間或者權利發(fā)生時間起算期間性質不同訴訟時效是可變期間，合用中斷、中斷和延長規(guī)定除斥期間是不變期間，不合用中斷、中斷和延長規(guī)定法律效力不同訴訟時效期間屆滿后，權利并不固然消滅除斥期間期間屆滿后，權利固然消滅法律援用不同訴訟時效期間屆滿，只有義務人主張時，法院才可援用除斥期間期間屆滿，法院依職權援用（二）訴訟時效期間分類起算普通訴訟時效普通狀況下普遍合用訴訟時效。2年自懂得或應當懂得權益收到侵害之日起算。“懂得”是指權利人已經(jīng)現(xiàn)實地懂得；“應當懂得”是指依照權利受侵害人所處環(huán)境有充分依照推斷她已經(jīng)懂得。特殊訴訟時效短期訴訟時效

（1年）（1）身體受到傷害規(guī)定補償；

（2）出售質量不合格商品未聲明；

（3）延付或拒付租金；（4）寄存財物被丟失或者損毀。4年國際貨品買賣合同和技術進出口合同最長訴訟時效1.從權利被侵害時起算

2.不合用中斷、中斷規(guī)定

3.其目重要在于穩(wěn)定社會秩序（三）訴訟時效起算

1.對于分期履行債權祈求權，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。

2.對于未商定履行期限債權祈求權（重點）。

（1）對于根據(jù)《合同法》61、62條，可以擬定履行期限，訴訟時效從履行期限屆滿之日起算；

（2）不能擬定履行期限，訴訟時效從債權人規(guī)定債務人履行義務寬限期屆滿之日起算，單債務人在債權人第一次向其主張權利之時明確表達不履行義務，訴訟時效從債務人明確表達不履行義務之時起算。

3.對于合同被撤銷后返還財產(chǎn)或者補償損失祈求權，訴訟時效從合同被撤銷之日起算。

4.不當?shù)美颠€祈求權，訴訟時效從當事人一方懂得或應當懂得不當?shù)美聦嵓皩Ψ疆斒氯酥掌鹚恪?/p>

5.無因管理祈求權，訴訟時效從無因管理行為結束并且管理人懂得或者應當懂得本人之日起算。本人因不當無因管理行為纏身補償損失祈求權訴訟時效，從其懂得或應當懂得管理人及損害事實之日起算。

6.人身損害補償祈求權，傷害明顯，訴訟時效從受傷害之日起算；傷害當時未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起，訴訟時效從傷勢確診之日起算。

（四）訴訟時效中斷

訴訟時效中斷，是指在訴訟時效期間最后6個月內(nèi)，由于不可抗力或者其她障礙，權利人不能行使祈求權，訴訟時效停止計算，從中斷時效因素消除之日起，繼續(xù)計算訴訟時效。

1.引起訴訟時效中斷事由

（1）不可抗力

（2）其她障礙