2021年司法考試知識產(chǎn)權(quán)法講義

知識產(chǎn)權(quán)法講義第一章著作權(quán)第一節(jié)著作權(quán)客體一、作品種類作品是指文學、藝術(shù)和科學領域內(nèi)具備獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制智力成果。1、受著作權(quán)法保護作品①文字作品；②口述作品；③音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；④美術(shù)、建筑作品；⑤照相作品；⑥電影作品和以類似攝制電影辦法創(chuàng)作作品；⑦工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；⑧計算機軟件；⑨其她作品。2、著作權(quán)法不予保護對象★★★①依法禁止出版、傳播作品；②官方文獻及其官方譯本；③時事新聞；④歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式；⑤民間文學藝術(shù)作品。例：甲是一家報社娛樂記者，一日，世界三大男高音到北京開演唱會，結(jié)束后又舉辦記者招待會。甲依照現(xiàn)場狀況等發(fā)回了報道。日后其她報紙改換了標題，進行了轉(zhuǎn)載。下列哪些說法是對的？（）A.甲報道屬于《著作權(quán)法》所保護作品B.其她報紙改換標題對甲報道進行轉(zhuǎn)載，則改換標題后報道屬于《著作權(quán)法》所保護作品C.甲對三大男高音進行了面對面采訪之后所寫專訪，該專訪屬于《著作權(quán)法》所保護作品D.甲依照演唱會現(xiàn)場和記者招待會狀況寫了一篇專項評論，該評論不屬于《著作權(quán)法》所保護作品第二節(jié)著作權(quán)主體一、普通意義上著作權(quán)主體1、作者作者，即創(chuàng)作作品人。普通為自然人，特定條件時，法人或者其她組織視為作者。如無相反證明，在作品上簽名公民、法人或者其她組織即為作者。特別要注意：第一，為創(chuàng)作作品提供各項服務人不是作者。為她人創(chuàng)作進行組織工作、提供征詢意見、提供物質(zhì)條件、進行其她輔助工作有關(guān)人員不能成為作者，這些人活動不具備創(chuàng)作性。第二，當某一作品同步具備下列條件時，視法人或者其她組織為其作者：①由法人或者其她組織主持。②代表法人或者其她組織意志。③由法人或者其她組織承擔責任。第三，外國人和無國籍人在具備一定條件時，其作品也受國內(nèi)法律保護。（根據(jù)所屬國或經(jīng)常居住地國同中華人民共和國訂立合同或者共同參加國際公約享有著作權(quán)；作品一方面在中華人民共和國境內(nèi)出版；一方面在中華人民共和國參加國際公約成員國出版，或者在成員國與非成員國同步出版；在中華人民共和國境外一方面出版，30日內(nèi)又在中華人民共和國境內(nèi)出版，視為在中華人民共和國境內(nèi)同步出版。）2、繼受人指因發(fā)生繼承、贈與、遺贈或者受讓等法律事實而獲得著作財產(chǎn)權(quán)人。二、演繹作品著作權(quán)人1、演繹作品概念演繹作品即改編、翻譯、注釋、整頓已有作品而產(chǎn)生作品。2、演繹作品著作權(quán)歸屬及行使演繹作品著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整頓人享有。演繹作品著作權(quán)人行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品著作權(quán)。第三人使用演繹作品時須獲得演繹者和原作者雙重允許。三、合伙作品著作權(quán)人★★★二人以上合伙創(chuàng)作作品，著作權(quán)歸合伙作者共同享有。合伙作品可以分割使用，作者對各自創(chuàng)作某些可以單獨享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時不得侵犯合伙作品整體著作權(quán)。合伙作品不可以分割使用，合伙作品著作權(quán)行使應以合伙者協(xié)商一致為基本；在乎見不一致時，任何一方無合法理由不得制止她方行使除轉(zhuǎn)讓以外其她權(quán)利，但是所得收益應當合理分派給所有合伙作者。合伙者之一死亡后，其著作權(quán)中財產(chǎn)權(quán)無人繼承又無人受遺贈，由其她合伙者享有。例：甲、乙、丙、丁四人合伙創(chuàng)作一部故事，甲欲將該故事允許給某電影制片廠改編后拍成電影，乙則想把它允許給某網(wǎng)站在網(wǎng)絡上傳播，丙對這兩種做法均表達反對，丁則不置可否。對此，下列哪一選項是對的?()A.如果丙堅持反對，甲、乙均不能將作品允許她人使用B.甲、乙有權(quán)不顧丙反對，將作品允許她人使用C.如果丁批準，則甲、乙可以將作品允許她人使用D.甲、乙也可不顧丁反對，將作品允許她人使用四、匯編作品著作權(quán)人匯編作品著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品著作權(quán)。五、視聽作品著作權(quán)人★★★視聽作品著作權(quán)人由制片人享有和行使。參加作品創(chuàng)作其她人員，如導演、編劇、作詞、作曲、照相等作者享有簽名權(quán)和獲得報酬權(quán)，并可對各自創(chuàng)作、可以單獨使用某些單獨行使著作權(quán)。六、職務作品著作權(quán)人★★★1、單位作品由單位主持、代表單位意志創(chuàng)作并由單位承擔責任作品。單位作為單位作品作者，行使完整著作權(quán)。2、普通職務作品★★★除單位作品外，公民為完畢法人或者其她組織工作任務(指公民在該法人或者該組織中應當履行職責)所創(chuàng)作作品。此類作品著作權(quán)歸作者享有；法人或者其她組織在其業(yè)務范疇內(nèi)可以優(yōu)先使用；作品完畢兩年內(nèi)，未經(jīng)單位批準，作者不得允許第三人以與單位使用相似方式使用該作品。如果單位批準，作者因而獲得報酬，應當按商定比例與單位分派。例：職業(yè)作家甲是某市作協(xié)成員，于完畢職務作品中篇紀實報告文學。關(guān)于該作品使用，下列哪些選項是對的?()A.著作權(quán)由甲享有，作協(xié)在業(yè)務范疇內(nèi)有優(yōu)先使用權(quán)B．著作權(quán)由市作協(xié)享有，甲擁有簽名權(quán)和獲得報酬權(quán)C．兩年內(nèi)，未經(jīng)作協(xié)批準,甲不得允許第三人以與作協(xié)相似方式使用D．兩年后，甲可以自由允許第三人使用，作協(xié)可在其業(yè)務范疇內(nèi)繼續(xù)使用3、特殊職務作品(1)重要是運用法人或者其她組織物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其她組織承擔責任工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品。(2)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同商定著作權(quán)由法人或者其她組織享有職務作品。對于這兩類作品，作者享有簽名權(quán)和獲得獎勵權(quán)，其她著作權(quán)歸法人或者其她組織享有。七、委托作品著作權(quán)人委托作品著作權(quán)歸屬由委托人和受托人通過合同商定。合同未作明確商定或者沒有訂立合同，著作權(quán)屬于受托人。例：甲受乙委托，為乙畫了系列組圖，但是二人未對該畫版權(quán)做出商定。乙日后去世，其子丙將畫放在自己畫廊里展覽，丁來參觀時候，偷偷將組圖錄制下來，后又大量復制出版。下列表述中對的是()A.甲對該畫有簽名權(quán)和獲得報酬權(quán)，但無著作權(quán)B.畫著作權(quán)歸乙所有C.丙有權(quán)展覽該組圖D.丁行為構(gòu)成侵權(quán)八、原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移作品著作權(quán)歸屬美術(shù)等作品原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件展覽權(quán)由原件所有人享有。九、作者身份不明著作權(quán)歸屬作者身份不明作品，由作品原件所有人行使除簽名權(quán)除外著作權(quán)。作者身份擬定后，由作者或者其繼承人行使著作權(quán)。十、自傳體作品著作權(quán)人當事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完畢自傳體作品，當事人對著作權(quán)權(quán)屬有商定，依其商定；沒有商定，著作權(quán)歸特定人物享有，執(zhí)筆人或整頓人對作品完畢付出勞動，著作權(quán)人可以向其支付恰當報酬。第三節(jié)著作權(quán)內(nèi)容一、著作人身權(quán)1、權(quán)利內(nèi)容刊登權(quán)、簽名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)。2、保護期限(1)作者為公民①簽名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)保護期不受限制；②刊登權(quán)保護期為作者終身及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年12月31日；③如果是合伙作品，截止于最后死亡作者死亡后第50年12月31日。④作者生前未刊登作品，如果作者未明確表達不刊登，作者死亡后50年內(nèi)，其刊登權(quán)可由繼承人或者受遺贈人行使；沒有繼承人又無人受遺贈，由作品原件所有人行使。(2)作者為法人或者其她組織及著作權(quán)由法人或者其她組織行使★★★①簽名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)保護期不受限制。②刊登權(quán)保護期限為50年，截止于作品初次刊登后第50年12月31日。③作品自創(chuàng)作完畢后50年內(nèi)未刊登，不受著作權(quán)法保護。(3)電影作品和以類似攝制電影辦法創(chuàng)作作品、照相作品★★★①簽名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)保護期不受限制。②刊登權(quán)保護期限為50年，截止于作品初次刊登后第50年12月31日。③作品自創(chuàng)作完畢后50年內(nèi)未刊登，不受著作權(quán)法保護。例：5月1日，甲乙合伙完畢一部長篇故事。由于某種因素始終未刊登。5月31日，甲積勞成疾病逝。乙在4月5日路遇車禍身亡。甲乙分別均有繼承人。依照以上狀況，如下說法對的是：()A.由于本故事始終未刊登，故不受著作權(quán)法保護B.本故事著作權(quán)自5月1日起受法律保護C.本故事刊登權(quán)保護期，截止于甲死亡后第50年12月31日D.本故事刊登權(quán)，可由甲和乙繼承人分別行使或共同行使二、著作財產(chǎn)權(quán)1、權(quán)利內(nèi)容（13項）復制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡傳播權(quán)、攝制權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)及轉(zhuǎn)讓或者允許她人行使上述財產(chǎn)權(quán)權(quán)利，等等。2、保護期限對上述財產(chǎn)權(quán)利保護期限同于對刊登權(quán)保護期限。第四節(jié)著作權(quán)限制一、著作權(quán)合理使用★★★指法律規(guī)定可以不經(jīng)著作權(quán)人批準，不向其支付報酬而使用其作品行為。合理使用情形涉及：1、為個人學習、研究或者欣賞，使用她人已經(jīng)刊登作品；2、為簡介、評論某一作品或者闡明某一問題，在作品中恰當引用她人已經(jīng)刊登作品；3、為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)刊登作品；4、報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其她報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)刊登關(guān)于政治、經(jīng)濟、宗教問題時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放除外；5、報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上刊登發(fā)言，但作者聲明不許刊登、播放除外；6、為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經(jīng)刊登作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；7、國家機關(guān)為執(zhí)行公務在合理范疇內(nèi)使用已經(jīng)刊登作品；8、圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本需要，復制本館收藏作品；9、免費表演已經(jīng)刊登作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；10、對設立或者陳列在室外公共場合藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫、照相、錄像；11．將中華人民共和國公民、法人或者其她組織已經(jīng)刊登以漢語言文字創(chuàng)作作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；★★★12．將已經(jīng)刊登作品改成盲文出版。★★★例：雕塑藝術(shù)家王力設計并雕刻了一尊造型別致雄鷹，置于都市公園內(nèi)。下列哪些選項是錯誤?()A.甲可將該雄鷹進行臨摹，供教學之用B．乙以該雄鷹為背景拍照紀念構(gòu)成侵權(quán)C丙可以該雄鷹為范本制作和銷售紀念品D．丁可以該雄鷹為立體造型申請注冊商標例：下列哪些行為不屬于侵犯著作權(quán)行為?(ABC)A.某電視臺為了報道油畫展覽盛況，在電視新聞中播放了展覽油畫B.某專家在世紀論壇上演講詞被電臺全文報道C法院為了查證將張某刊登文章復制了3篇D．出版社將蒙文刊登作品翻譯成漢文在國內(nèi)出版發(fā)行二、法定允許使用★★★指法定情形下，使用人可以不經(jīng)著作權(quán)人允許而使用作品，但應當支付報酬制度。法定允許情形涉及：1、為實行九年制義務教誨和國家教誨規(guī)劃而編寫出版教科書，在教科書中匯編已經(jīng)刊登作品片段或者短小文字作品、音樂作品或者單幅美術(shù)作品、照相作品；2、報社、期刊社轉(zhuǎn)載、摘編已刊登作品；3、錄音制作者使用她人已經(jīng)合法錄制為錄音制品音樂作品制作錄音制品；4、廣播電臺、電視臺播放她人已刊登作品；5、廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版錄音制品；6、對于第1種至第3種情形，作者可以通過聲明限制法定允許。例：某大學中文系英籍留學生馬克用漢語創(chuàng)作了一篇故事，刊登在《文學新星》雜志上，刊登時未作任何聲明。如下哪些行為是侵犯馬克著作權(quán)行為?()A.甲未經(jīng)馬克批準將該故事翻譯成英文在中華人民共和國刊登B．乙未經(jīng)馬克批準也未向其支付報酬將該故事翻譯成藏語在中華人民共和國出版發(fā)行C.丙未經(jīng)馬克批準也未向其支付報酬將該故事變化成盲文出版D．丁雜志社未經(jīng)馬克批準也未向其支付報酬將該故事進行轉(zhuǎn)載第五節(jié)鄰接權(quán)鄰接權(quán)，也稱作品傳播者權(quán)，是指作品傳播者對其賦予作品傳播形式所享有權(quán)利。鄰接權(quán)以著作權(quán)為基本。鄰接權(quán)中，除表演者權(quán)外，普通不涉及人身權(quán)。一、出版者權(quán)利1、專有出版權(quán)圖書出版者和著作權(quán)人訂立出版合同后，依合同內(nèi)容享有專有出版權(quán)。2、版式設計專有權(quán)★★★出版者有權(quán)允許或者禁止她人使用其出版圖書、期刊版式設計，該權(quán)利保護期為，截止于使用該版式設計圖書、期刊初次出版后第12月31日。二、表演者權(quán)利1、人身權(quán)表演者人身權(quán)有：表白表演者身份；保護表演形象不受歪曲。人身權(quán)保護期不受限制。2、財產(chǎn)權(quán)——50年(1)允許她人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得報酬；(2)允許她人錄音、錄像，并獲得報酬；(3)允許她人復制、發(fā)行錄有其表演錄音錄像制品，并獲得報酬；(4)允許她人通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。財產(chǎn)權(quán)保護期為50年，截止于表演發(fā)生后第50年12月31日。三、錄制者權(quán)利——50年錄制(涉及錄音、錄像)者享有允許她人復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播并獲得報酬權(quán)利。該權(quán)利保護期限為50年，截止于該制品初次制作完畢后第50年12月31日。四、播放者權(quán)利播放者(涉及廣播電臺、電視臺)有權(quán)禁止未經(jīng)允許下列行為：將其播放廣播、電視轉(zhuǎn)播；將其播放廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。例：王某短篇故事《上海地鐵軼事》被程某改編成劇本，由甲劇團以話劇形式表演，該話劇被乙公司錄像并制作成光盤發(fā)售。該事例中包括哪些受著作權(quán)法保護權(quán)利?()A.王某著作權(quán)B．程某作為改編者權(quán)利C.甲作為表演者權(quán)利D．乙作為錄像制作者權(quán)利五、鄰接權(quán)行使鄰接權(quán)人行使鄰接權(quán)時，應當注意對著作權(quán)人著作權(quán)保護。1、屬于下列情形之一，行使鄰接權(quán)時應當經(jīng)著作權(quán)人允許，并向其支付報酬：(1)錄音錄像制作者使用她人作品制作錄音錄像制品；(2)圖書出版者出版圖書及報刊刊登作品；(3)使用她人作品表演；(4)廣播電臺、電視臺播放她人未刊登作品；★★★(5)電視臺播放她人電影作品和以類似攝制電影辦法創(chuàng)作作品(不涉及錄像制品)。2、屬于下列情形之一，行使鄰接權(quán)時應當經(jīng)原作品著作權(quán)人和演繹作品著作權(quán)人雙重允許，并分別支付報酬：(1)表演者表演演繹作品；(2)出版演繹作品；(3)錄音、錄像制作者使用演繹作品；(4)復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播她人制作錄音錄像制品，應當經(jīng)錄音錄像制作者及著作權(quán)人、表演者允許并支付報酬；★★★(5)電視臺播放她人錄像制品，應當獲得錄像制作者及著作權(quán)人允許并支付報酬?！锢杭纂娨暸_獲得了某歌星演唱現(xiàn)場直播權(quán)，乙電視臺未經(jīng)允許對甲電視臺直播演唱會實況進行轉(zhuǎn)播，丙廣播電臺通過允許將現(xiàn)場演唱制作成CD，丁音像店從正規(guī)渠道購買到CD用于出租，戊未經(jīng)允許將丙廣播電臺播放演唱會錄音錄下后上傳到網(wǎng)站上傳播。下列哪些選項是錯誤?（)A.甲電視臺有權(quán)禁止乙電視臺轉(zhuǎn)播B．乙電視臺侵犯了該歌星表演者權(quán)C．丁音像店應獲得該歌星或丙廣播電臺允許并向其支付報酬D.戊行為應獲得丙廣播電臺允許并向其支付報酬第六節(jié)著作權(quán)侵權(quán)行為一、承擔民事責任著作權(quán)侵權(quán)行為涉及11種狀況，詳見《著作權(quán)法》第46條規(guī)定。二、承擔綜合法律責任著作權(quán)侵權(quán)行為涉及8種狀況，詳見《著作權(quán)法》第47條規(guī)定。三、侵權(quán)補償數(shù)額擬定1、侵權(quán)人應當按照權(quán)利人實際損失予以補償；2、實際損失難以計算，可以按照侵權(quán)人違法所得予以補償；3、補償數(shù)額還應涉及權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付合理開支。4、權(quán)利人實際損失或者侵權(quán)人違法所得不能擬定，由人民法院依照侵權(quán)行為情節(jié)判決予以50萬元如下補償。四、訴前財產(chǎn)保全和證據(jù)保全有證據(jù)證明她人正在實行或者即將實行侵犯其權(quán)利行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補損害，著作權(quán)人或者與著作權(quán)關(guān)于權(quán)利人可以在起訴前向人民法院申請采用責令停止關(guān)于行為和財產(chǎn)保全辦法。在證據(jù)也許滅失或者后來難以獲得狀況下，著作權(quán)人或者與著作權(quán)關(guān)于權(quán)利人可以在起訴前向人民法院申請保全證據(jù)。五、復制品出版者、制作者，發(fā)行者、出租者侵權(quán)責任認定★★★復制品出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)，復制品發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影辦法創(chuàng)作作品、計算機軟件、錄音錄像制品復制品出租者不能證明其發(fā)行、出租復制品有合法來源，應當承擔法律責任。例：下列哪些行為主體對復制品來源合法性負有舉證責任？（）A.復制品出版者B.復制品制作者C.復制品發(fā)行者D.計算機軟件復制品出租者第七節(jié)對《中華人民共和國著作權(quán)法》最新修訂關(guān)于修改著作權(quán)法決定自4月1日起施行。修改內(nèi)容為：1、將第四條修改為：“著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違背憲法和法律，不得損害公共利益。國家對作品出版、傳播依法進行監(jiān)督管理?！?、增長一條，作為第二十六條：“以著作權(quán)出質(zhì)，由出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人向國務院著作權(quán)行政管理部門辦理出質(zhì)登記?！??！铩铩锏诙聦＠麢?quán)第一節(jié)專利權(quán)主體一、普通專利權(quán)主體1、專利權(quán)主體是創(chuàng)造人、設計人，即對創(chuàng)造創(chuàng)作實質(zhì)性特點做出創(chuàng)造性貢獻人。2、下列人員不屬于創(chuàng)造人、設計人★★★(1)只負責組織工作人；(2)為物質(zhì)技術(shù)條件運用提供以便人；(3)從事其她輔助工作人。二、職務創(chuàng)造創(chuàng)造專利權(quán)主體★★★職務創(chuàng)造創(chuàng)造主體是單位。職務創(chuàng)造創(chuàng)造涉及：1、重要是運用本單位物質(zhì)技術(shù)條件所完畢創(chuàng)造創(chuàng)造。本單位物質(zhì)技術(shù)條件是指本單位資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開技術(shù)資料等。2、執(zhí)行本單位任務所完畢創(chuàng)造創(chuàng)造。重要有如下三種狀況：(1)在本職工作中做出創(chuàng)造創(chuàng)造；(2)履行本單位交付本職工作之外任務所做出創(chuàng)造創(chuàng)造；(3)退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)做出，與其在原單位承擔本職工作或者原單位分派任務關(guān)于創(chuàng)造創(chuàng)造。三、合伙創(chuàng)造專利權(quán)主體★★★合伙創(chuàng)造專利權(quán)主體按下列規(guī)則擬定：第一，當事人有商定，從其商定；第二，如當事人無商定，申請專利權(quán)利屬于合伙開發(fā)當事人共有；第三，一方不批準申請專利，另一方或者其她各方不得申請專利；★★★第四，當事人一方轉(zhuǎn)讓其共有專利申請權(quán)，其她各方享有以同等條件優(yōu)先受讓權(quán)利；第五，合伙當事人一方聲明放棄其共有專利申請權(quán)，可以由另一方單獨申請或者由其她各方共同申請。申請人獲得專利權(quán)，放棄專利申請權(quán)一方可以免費實行該專利。★★★四、委托創(chuàng)造專利權(quán)主體委托創(chuàng)造專利權(quán)主體擬定規(guī)則：第一，當事人有商定，從其商定；第二，如當事人無商定，申請專利權(quán)利屬于研究開發(fā)人；第三，研究開發(fā)人獲得專利權(quán)，委托人可以免費實行該專利。五、受讓人專利申請權(quán)和專利權(quán)依法可以轉(zhuǎn)讓，故依合同或繼承獲得專利權(quán)單位或者個人，也能成為專利權(quán)主體。六、外國人，涉及外國自然人、法人及其她組織在中華人民共和國有經(jīng)常居所或者營業(yè)所，依照專利法規(guī)定成為專利權(quán)人；在中華人民共和國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所，依照其所屬國同中華人民共和國訂立合同或者共同參加國際公約，或者依照互惠原則，依照本法辦理；中華人民共和國單位或者個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)，必要經(jīng)國務院主管部門批準?！铩铩锢合铝嘘P(guān)于專利權(quán)主體表述，哪些是對的？()A.李某為章某進行創(chuàng)造創(chuàng)造提供了大量資料并提供建議，李某和章某共同擁有專利申請權(quán)B.關(guān)某在本職工作崗位上，運用單位物質(zhì)及技術(shù)資源創(chuàng)造專利，專利權(quán)歸關(guān)某所有，單位具備優(yōu)先使用權(quán)C.李某和章某為一項專利合伙者，雙方對專利申請事項無商定，李某不批準申報專利，章某也可以申報專利D.某化工廠委托一大學專家創(chuàng)造一項專利，雙方對專利權(quán)主體沒有商定，則申請專利權(quán)利屬該大學專家第二節(jié)專利權(quán)客體一、創(chuàng)造指對產(chǎn)品、辦法或者其改進所提出新技術(shù)方案。二、實用新型指對產(chǎn)品形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出適于實用新技術(shù)方案。三、外觀設計指對產(chǎn)品形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案結(jié)合所做出富有美感并適于工業(yè)應用新設計?！铩铩锼?、專利法不予保護對象(注意：2、8是新《專利法》增長內(nèi)容)★★★1、違背法律、社會公德或者妨害公共利益創(chuàng)造創(chuàng)造。如偽鈔機、毒品制造辦法等。2、對違背法律、行政法規(guī)規(guī)定獲取或者運用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完畢創(chuàng)造創(chuàng)造。3、科學發(fā)現(xiàn)。如愛因斯坦相對論。4、智力活動規(guī)則和辦法。如英語單詞速記法、計算機程序等。5、疾病診斷和治療辦法。這重要是出于人道主義和社會倫理因素考慮，但是藥物和醫(yī)療器械可以申請專利。6、動物和植物品種。例外：對于動物和植物品種生產(chǎn)辦法，可以依法授予專利權(quán)。7、用原子核變換辦法獲得物質(zhì)。8、對平面印刷品圖案、色彩或者兩者結(jié)合做出重要起標記作用設計?！铩铩锢桓鶕?jù)《專利法》關(guān)于規(guī)定，下列哪些狀況不授予專利權(quán)?()A.甲創(chuàng)造了仿真?zhèn)吴n機B．乙創(chuàng)造了對糖尿病特有診斷辦法C．丙創(chuàng)造了對糖尿病特有治療儀器D．丁創(chuàng)造了某植物新品種生產(chǎn)辦法第三節(jié)授予專利權(quán)條件一、創(chuàng)造或者實用新型專利授權(quán)條件★★★1、新穎性新穎性原則：(1)不屬于既有技術(shù)。既有技術(shù)是指申請日此前在國內(nèi)外為公眾所知技術(shù)；(2)沒有任何單位或者個人就同樣創(chuàng)造或者實用新型在申請日此前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日后來發(fā)布專利申請文獻或者公示專利文獻中。不喪失新穎性情形：申請專利創(chuàng)造創(chuàng)造在申請日此前6個月內(nèi)，有下列情形之一，不喪失新穎性：①在中華人民共和國政府主辦或者承認國際展覽會上初次展出；②在規(guī)定學術(shù)會議或者技術(shù)會議上初次刊登；③她人未經(jīng)申請人批準而泄露其內(nèi)容。2、創(chuàng)造性是指與既有技術(shù)相比，該創(chuàng)造具備突出實質(zhì)性特點和明顯進步，該實用新型具備實質(zhì)性特點和進步。3、實用性是指該創(chuàng)造或者實用新型可以制造或者使用，并且可以產(chǎn)生積極效果。例：甲廠將生產(chǎn)飲料配方作為商業(yè)秘密予以保護。乙通過化驗辦法破解了該飲料配方，并將該配方申請獲得了專利。甲廠以為乙侵犯了其商業(yè)秘密，訴至法院。下列哪些選項是對的?()A.乙侵犯了甲廠商業(yè)秘密B．飲料配方不因甲廠使用行為喪失新穎性C.乙可以就該飲料配方申請專利，但應當給甲廠相應補償D．甲廠有權(quán)在原有規(guī)模內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)該飲料二、外觀設計專利授權(quán)條件1、不屬于既有設計既有設計，是指申請日此前在國內(nèi)外為公眾所知設計。2、沒有任何單位或者個人就同樣外觀設計在申請日此前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日后來公示專利文獻中3、授予專利權(quán)外觀設計與既有設計或者既有設計特性組合相比，應當具備明顯區(qū)別4、授予專利權(quán)外觀設計不得與她人在申請日此前已經(jīng)獲得合法權(quán)利相沖突5、富有美感。第四節(jié)授予專利權(quán)程序一、專利申請1、申請原則★★★(1)單一性原則一件專利申請應當限于一項創(chuàng)造創(chuàng)造，但是屬于一種總創(chuàng)造構(gòu)思兩項以上創(chuàng)造或者實用新型，可以作為一件申請?zhí)岢觯挥糜谕活悇e并且成套出售或者使用產(chǎn)品兩項以上外觀設計，可以作為一件申請?zhí)岢?。新《專利法》增長：同一產(chǎn)品兩項以上相似外觀設計也可以作為一件申請?zhí)岢觥?2)先申請原則兩個或兩個以上申請人分別就同樣創(chuàng)造創(chuàng)造申請專利，專利權(quán)授予最先申請人。同日申請，收到國務院專利行政部門告知后自行協(xié)商以擬定申請人。申請人協(xié)商不成，同步駁回；同一創(chuàng)造創(chuàng)造，只能授予一項專利。但新《專利法》增長了關(guān)于對同一創(chuàng)造兩次申請規(guī)定，詳細如下：同樣創(chuàng)造創(chuàng)造只能授予—項專利權(quán)。但是，同一申請人同日對同樣創(chuàng)造創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請創(chuàng)造專利，先獲得實用新型專利權(quán)尚未終結(jié)，且申請人聲明放棄該實用新型專利權(quán)，可以授予創(chuàng)造專利權(quán)?！铩铩铩?3)優(yōu)先權(quán)原則可以分為國際優(yōu)先權(quán)與國內(nèi)優(yōu)先權(quán)：①國際優(yōu)先權(quán)是指申請人自創(chuàng)造、實用新型在外國初次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又在中華人民共和國就相似主題提出專利申請，依照該外國同中華人民共和國訂立合同或者共同參加國際公約，或者依照互相承認優(yōu)先權(quán)原則，可以主張優(yōu)先權(quán)。②國內(nèi)優(yōu)先權(quán)是指申請人自創(chuàng)造或者實用新型在中華人民共和國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務院專利行政部門就相似主題提出專利申請，亦可以主張優(yōu)先權(quán)。優(yōu)先權(quán)就是要以優(yōu)先權(quán)日為申請日。注意：國內(nèi)優(yōu)先權(quán)僅合用于創(chuàng)造和實用新型，不合用于外觀設計，申請人規(guī)定本國優(yōu)先權(quán)，其先申請自后一申請?zhí)岢鲋掌鸺匆暈槌坊?。③?yōu)先權(quán)主張人應當在申請時提出書面聲明，并且在3個月內(nèi)提交初次提出專利申請文獻副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文獻副本，視為未規(guī)定優(yōu)先權(quán)。例：美國某公司于12月1日在美國就某口服藥物提出專利申請并被受理，5月9日就同一藥物向中華人民共和國專利局提出專利申請，規(guī)定享有優(yōu)先權(quán)并及時提交了有關(guān)證明文獻。中華人民共和國專利局于4月1日授予其專利。關(guān)于該中華人民共和國專利，下列哪一選項是對的?()A．保護期從12月1日起計算B．保護期從5月9日起計算C．保護期從4月1日起計算D．該專利保護期是2、涉外申請?zhí)貏e規(guī)定★★★(1)在國內(nèi)沒有經(jīng)常居住地或者營業(yè)場合外國個人、單位(涉及港澳臺地區(qū))向中華人民共和國申請專利，應當委托依法設立專利代理機構(gòu)辦理，即強制代理制；而中華人民共和國單位、個人在國內(nèi)申請專利，可以委托代理機構(gòu)辦理。(新《專利法》擴大了外國個人、單位可以委托代理機構(gòu)范疇)(2)對于中華人民共和國單位或個人將國內(nèi)創(chuàng)造向國外申請專利，新《專利法》做出修改如下：任何單位或者個人將在中華人民共和國完畢創(chuàng)造或者實用新型向外國申請專利，應當事先報經(jīng)專利行政部門進行保密審查。對違背規(guī)定創(chuàng)造和實用新型，在中華人民共和國申請專利，不授予專利權(quán)。與修正前《專利法》相比，新《專利法》將創(chuàng)造和實用新型共同納入審查范疇，同步明確了專利審查部門審查內(nèi)容。3、申請文獻(1)申請創(chuàng)造或者實用新型專利，應當提交祈求書、闡明書及其摘要和權(quán)利規(guī)定書等文獻；(2)申請外觀設計專利，應當提交祈求書以及該外觀設計圖片或者照片等文獻4、申請日擬定★★★(1)申請文獻為郵寄，以寄出郵戳日為申請日(遞交日)。(2)郵戳日不清，除當事人能證明外，以國務院專利行政部門收到日為申請日。(3)直接遞交申請文獻，以國務院專利行政部門收到日為申請日。二、專利申請審批1、初步審查(1)實用新型和外觀設計專利申請，國內(nèi)實行是登記制，即只作初步審查，不作實質(zhì)審查，經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由，即授予專利權(quán)。(2)對于創(chuàng)造專利申請，則要進行實質(zhì)審查。2、實質(zhì)審查★★★(1)初期發(fā)布：自申請日起滿18個月發(fā)布。(2)實質(zhì)審查：在申請之日起3年內(nèi)進行。(3)申請人自申請之日起3年內(nèi)未提出實質(zhì)審查祈求，該申請視為撤回。(4)實質(zhì)審查內(nèi)容是：創(chuàng)造與否具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。(5)專利局以為有必要，可以依職權(quán)進行實質(zhì)審查。3、授予專利權(quán)(1)實用新型和外觀設計通過初步審查，創(chuàng)造專利申請經(jīng)實質(zhì)審查，未發(fā)現(xiàn)駁回理由，由國家專利行政部門做出授予專利權(quán)決定。(2)專利局發(fā)出授權(quán)告知后，申請人應在收到告知之日起2個月內(nèi)辦理登記手續(xù)。按期辦理，頒發(fā)專利證書，并予以公示。逾期未辦理，視為棄權(quán)。4、專利權(quán)自公示之日起生效三、專利復審和無效宣布1、專利復審專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請決定不服，可以自收到告知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖蛯徫瘑T會申請復審；專利申請人對專利復審委員會復審決定不服，可以自收到告知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。2、專利無效宣布(1)專利權(quán)授予異議自國務院專利行政部門公示授予專利權(quán)之日起，任何單位和個人以為該專利權(quán)授予不符合本法關(guān)于規(guī)定，可以祈求專利復審委員會宣布該專利權(quán)無效。(2)異議審查專利復審委員會對宣布專利權(quán)無效祈求應及時審查和做出決定，并告知祈求人和專利權(quán)人。宣布專利權(quán)無效決定，由國務院專利行政部門登記和公示。不服，可以自收到告知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。(3)專利權(quán)無效宣布效力和解決宣布無效專利權(quán)視為自始即不存在。宣布無效決定，對在宣布前人民法院做出并已執(zhí)行專利侵權(quán)判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強制執(zhí)行專利侵權(quán)解決決定，以及已經(jīng)履行專利實行允許合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具備追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人惡意給她人導致?lián)p失，應當予以補償?！铩铩锏谖骞?jié)專利權(quán)內(nèi)容和限制一、專利權(quán)人權(quán)利1、實行允許權(quán)——（備案制）必要采用書面形式，并在合同生效之日起3個月內(nèi)向國務院專利行政部門備案。與專利權(quán)轉(zhuǎn)讓不同，實行允許不以向國務院專利行政部門登記為生效要件。依照被允許人獲得實行權(quán)范疇，可以將專利實行允許分為三種：(1)獨占實行允許在一定期間和地區(qū)范疇內(nèi)，只有被允許人有權(quán)實行專利，其她人涉及專利權(quán)人都不得實行該專利。(2)排她實行允許在—定期間和地區(qū)范疇內(nèi)，只有被允許人和專利權(quán)人有權(quán)實行專利，其她人都不得實行該專利。(3)普通實行允許在一定期間和地區(qū)范疇內(nèi)，不但被允許人和專利權(quán)人有權(quán)實行專利，并且專利權(quán)人還可以允許其她人實行該專利。2、轉(zhuǎn)讓權(quán)——（登記---批準制）專利權(quán)只能作為一種整體轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓專利權(quán)，當事人必要訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記；專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)轉(zhuǎn)讓自經(jīng)國務院專利行政部門登記之日起生效；中華人民共和國專利權(quán)人向外國人轉(zhuǎn)讓專利權(quán)，必要經(jīng)國務院關(guān)于主管部門批準。3、禁止權(quán)(1)對于產(chǎn)品專利(涉及創(chuàng)造和實用新型專利)：禁止制造、使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品權(quán)利。(2)對于辦法專利：專利權(quán)效力不但是辦法自身，并且及于以該辦法直接獲得產(chǎn)品。禁止使用該辦法；禁止使用、許諾銷售、銷售、進口依該辦法直接獲得產(chǎn)品。(3)對于外觀設計專利：禁止制造、許諾銷售、銷售、進口具有外觀設計專利產(chǎn)品。二、專利權(quán)人義務專利權(quán)人應當自被授予專利權(quán)當年開始繳納年費。三、專利權(quán)期限★★★創(chuàng)造專利權(quán)自申請日起算，期限為；實用新型專利權(quán)和外觀設計專利權(quán)自申請日起算，期限為。四、專利權(quán)限制1．不視為侵犯專利權(quán)情形(藥專范運研)(1)專利權(quán)人制造、進口或者經(jīng)專利權(quán)人允許而制造、進口專利產(chǎn)品或者依照專利辦法直接獲得產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品；(2)在專利申請日前已經(jīng)制造相似產(chǎn)品、使用相似辦法或者已經(jīng)做好制造、使用必要準備，并且僅在原有范疇內(nèi)繼續(xù)制造、使用；(3)暫時通過中華人民共和國領陸、領水、領空外國運送工具，依照其所屬國同中華人民共和國訂立合同或者共同參加國際公約，或者依照互惠原則，為運送工具自身需要而在其裝置和設備中使用關(guān)于專利；(4)專為科學研究和實驗而使用關(guān)于專利。(5)為提供行政審批所需要信息，制造、使用、進口專利藥物或者專利醫(yī)療器械，以及專門為其制造、進口專利藥物或者專利醫(yī)療器械。2．專利權(quán)強制實行允許★★★(1)類型①合理條件強制允許。即新《專利法》第48條規(guī)定情形：專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無合法理由未實行或者未充分實行其專利；專利權(quán)人行使專利權(quán)行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生不利影響。②公共利益強制允許。新《專利法》第49條、第50條、第52條做出規(guī)定：在浮現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常狀況時，或者為了公共利益，專利行政部門可以予以實行創(chuàng)造專利或者實用新型專利強制允許；為了公共健康目，對獲得專利權(quán)藥物，專利行政部門可以予以制造并將其出口到符合國內(nèi)參加關(guān)于國際公約規(guī)定國家或者地區(qū)強制允許；強制允許涉及創(chuàng)造創(chuàng)造為半導體技術(shù)，實行限于公共利益目和限制壟斷目。(注意：后兩項是新《專利法》增長內(nèi)容)③從屬專利強制允許。即新《專利法》第51條規(guī)定情形：一項獲得專利權(quán)創(chuàng)造或者實用新型比已經(jīng)獲得專利權(quán)創(chuàng)造或者實用新型具備明顯經(jīng)濟意義重大技術(shù)進步，其實行又賴于前一創(chuàng)造或者實用新型，專利行政部門依照后一專利權(quán)人申請，可以予此前一創(chuàng)造或者實用新型強制允許；在依照第一條規(guī)定予以實行強制允許情形下，專利行政部門依照前一專利權(quán)人申請，也可以予以實行后一創(chuàng)造或者實用新型強制允許。(2)新《專利法》對強制允許予以限制規(guī)定①除涉及壟斷行為與公共利益限制予以強制允許外，強制允許實行應當重要為了供應國內(nèi)市場。②符合合理條件強制允許時間條件以及從屬專利強制允許時，申請強制允許單位或者個人應當提供證據(jù)，證明其以合理條件祈求專利權(quán)人允許其實行專利，但未能在合理時間內(nèi)獲得允許?！铩铩?3)實行強制允許不合用于外觀設計★★★(4)獲得實行強制允許單位或者個人不享有獨占實行權(quán)，并且無權(quán)容許她人實行(5)獲得實行強制允許單位或者個人應當付給專利權(quán)人合理使用費，或者依照中華人民共和國參加關(guān)于國際公約規(guī)定解決使用費問題(6)專利權(quán)人對國務院專利行政部門關(guān)于實行強制允許決定不服，專利權(quán)人和獲得實行強制允許單位或者個人對國務院專利行政部門關(guān)于實行強制允許使用費裁決不服，可以自收到告知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。例：下列哪些狀況對專利予以強制實行允許是符合法律規(guī)定()A.國內(nèi)某地區(qū)因自然災害導致瘟疫也許大面積發(fā)生，甲公司擁有專利代號為“一清”藥物能治療此種瘟疫，專利行政部門予以乙、丙兩公司制造該藥物強制允許B.丁公司擁有一半導體技術(shù)創(chuàng)造專利，為達到壟斷之目，丁公司回絕了多家公司購買該專利實行允許權(quán)祈求，專利行政部門予以其中兩公司使用該專利強制允許C.丙公司1月5日申請一項創(chuàng)造專利，1月5日被授予專利權(quán)。截止10月1日，丙公司無合法理由未實行該專利，10月5日專利行政部門予以戊公司使用該專利強制允許D.專利權(quán)人庚公司行使專利權(quán)行為被懷疑為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生不利影響，專利行政部門予以已公司使用該專利強制允許例：甲是治療頸椎病儀器專利權(quán)人，乙在進行改進之后獲得突破性進展，因而獲得新專利權(quán)，但是乙實行其專利，需要甲專利之實行，甲和乙未能談妥時，請問：對的說法是：()A．乙可以申請實行甲專利強制允許B．乙在獲得實行強制允許之后，應當在其產(chǎn)品上注明甲是專利權(quán)人C．乙獲得實行強制允許之后不用再行支付甲使用費D．乙在獲得實行強制允許后，可以享有獨占實行權(quán)第六節(jié)專利侵權(quán)行為一、專利權(quán)保護范疇1、創(chuàng)造或者實用新型，以權(quán)利規(guī)定書為根據(jù)，闡明書及附圖可以用于解釋權(quán)利規(guī)定內(nèi)容?！铩铩?、外觀設計，以圖片或者照片為準，簡要闡明可以用于解釋圖片或者照片所示該產(chǎn)品外觀設計。二、專利侵權(quán)行為★★★1、詳細體現(xiàn)(1)未經(jīng)允許實行專利行為①未經(jīng)創(chuàng)造和實用新型專利權(quán)人允許，為生產(chǎn)經(jīng)營目制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者運用專利辦法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利辦法直接獲得產(chǎn)品。②外觀設計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人允許，都不得實行其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產(chǎn)品。(2)假冒她人專利行為①未經(jīng)允許，在其制造或者銷售產(chǎn)品、產(chǎn)品包裝上標注她人專利號；②未經(jīng)允許，在廣告或者其她宣傳材料中使用她人專利號，使人將所涉及技術(shù)誤以為是她人專利技術(shù)；③未經(jīng)允許，在合同中使用她人專利號，使人將合同涉及技術(shù)誤以為是她人專利技術(shù)；④偽造或者變造她人專利證書、專利文獻或者專利申請文獻。(3)以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利辦法冒充專利辦法行為2、防止侵害辦法專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明她人正在實行或者即將實行侵犯其專利權(quán)行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補損害，可以在起訴前向人民法院申請采用責令停止關(guān)于行為和財產(chǎn)保全辦法。3、侵犯專利權(quán)補償數(shù)額擬定辦法★★★按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到實際損失擬定；實際損失難以擬定，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得利益擬定；權(quán)利人損失或者侵權(quán)人獲得利益難以擬定，參照該專利允許使用費倍數(shù)合理擬定；權(quán)利人損失、侵權(quán)人獲得利益和專利允許使用費均難以擬定，人民法院可以依照專利權(quán)類型、侵權(quán)行為性質(zhì)和情節(jié)等因素，擬定予以一萬元以上一百萬元如下補償。例：甲公司獲得了某醫(yī)用鑷子實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相似鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫(yī)院使用。乙、丙、丁都不懂得甲已經(jīng)獲得該專利。下列哪一選項是對的?()A.乙制造行為不構(gòu)成侵權(quán)B．丙銷售行為不構(gòu)成侵權(quán)C．丁使用行為不構(gòu)成侵權(quán)D．丙和丁能證明其產(chǎn)品合法來源，不承擔補償責任第三章商標權(quán)第一節(jié)商標概述一、商標種類1、商品商標商品商標是最慣用商標，指生產(chǎn)經(jīng)營者在生產(chǎn)、制造、加工、揀選或經(jīng)銷有形商品所使用標記，又分為制造商標、銷售商標。商品商標是申請受《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》優(yōu)先權(quán)保護唯一標記。2、服務商標是用以標示和區(qū)別無形商品即服務、勞務商標。3、集體商標是以團隊、協(xié)會、其她組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表白其為組織成員資格標志。以地理標志做集體商標注冊，其商品符合使用該地理標志條件生產(chǎn)經(jīng)營者，可規(guī)定參加以該地理標志作為集體商標注冊注冊人組織，該組織應依章程接納為會員；不規(guī)定參加該注冊組織，也可合法使用該地理標志，該組織無權(quán)禁止。4、證明商標是由對某商品、服務具備監(jiān)督能力組織所控制，而該組織以外人使用于其商品、服務上，用以證明該商品或者服務原產(chǎn)地、原料、制造辦法、質(zhì)量或者其她特定品質(zhì)標志。以地理標志作為證明商標注冊，其商品符合使用該地理標志條件自然人、法人或者其她組織可以規(guī)定使用該證明商標，控制該證明商標組織應當容許；如果某種商品商標中具有地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示地區(qū)，則該商標不得使用，更不得注冊。第二節(jié)商標權(quán)獲得一、商標注冊原則★★★1、分類申請原則一份申請只限于一件商標。在不同類別商品申請?zhí)顖笸簧虡?，應當按照商品分類表提出注冊申請；在同一類其她商品上使用，應另行提出注冊申請?、禁止惡意搶注原則商標申請人不得損害她人既有在先權(quán)利，不得以不合法手段搶注她人已經(jīng)使用并有一定影響商標。3、申請在先原則★★★(1)申請在先為原則，使用在先為補充申請人對同一商標發(fā)生沖突時，以申請在先為原則，使用在先為補充。即不同一天申請，則發(fā)布申請在先；同—天申請，初步審定并公示使用在先者；同日使用或者均未使用，在收到告知之日起30日內(nèi)由當事人協(xié)商，并將書面合同報送商標局，協(xié)商不成，以抽簽方式擬定一種申請人；已經(jīng)告知但未參加抽簽，視為放棄申請，商標局應書面告知。商標注冊申請日期，以商標局收到申請文獻日期為準。（這與《專利法》規(guī)定不同）(2)優(yōu)先權(quán)擬定①申請人自其商標在外國第一次提出注冊申請之日起，或在中華人民共和國政府主辦、承認國際展覽會展出商標上初次使用，自該商品展出之日起，在6個月內(nèi)在中華人民共和國就相似商品就同一商標提出注冊申請，依該外國與中華人民共和國訂立合同或共同參加國際公約，或者按照互相承認優(yōu)先權(quán)原則，享有優(yōu)先權(quán)。②規(guī)定優(yōu)先權(quán)，應當在申請時書面聲明，且在3個月內(nèi)提交有關(guān)證據(jù)；未提出書面聲明或逾期未提交證明文獻，視為未規(guī)定優(yōu)先權(quán)。例：甲于3月1日開始使用“劍影”牌商標，乙于同年4月1日開始使用相似商標。甲、乙均于5月1日向商標局寄出注冊“劍影”商標申請文獻，但甲申請文獻于5月8日寄至，乙文獻于5月5日寄至。商標局應初步審定公示誰申請?()A.同步公示，因甲、乙申請日期相似B.公示乙申請,因乙申請在先C.公示甲申請，雖然甲、乙同步申請，但甲使用在先D.在商標局主持下由甲乙抽簽決定4、自愿注冊原則二、商標注冊條件★★★1、申請商標注冊主體自然人、法人或者其她組織均可申請。兩個以上申請人共同申請同一商標注冊，共同享有、行使商標專用權(quán)。2、商標構(gòu)成條件★★★(1)可以作為商標標志條件任何可以將自己商品與她人商品區(qū)別開可視性標志,只要符合下列條件，均可作為商標申請注冊：①具備明顯性；②便于辨認；③不得與她人在先獲得合法權(quán)利相沖突。(2)不得作為商標使用標志★★★①《商標法》第10條第1款所列8項標志；②縣級以上行政區(qū)劃地名或公眾知曉外國地名，但地名具備其她含義或作為集體商標、證明商標構(gòu)成某些或者已經(jīng)注冊使用地名商標除外。(3)不得作為商標注冊但可以使用標志①僅有本商品通用名稱、圖形、符號；②僅直接表白商品質(zhì)量、數(shù)量、重量、功能、用途、重要原料；③缺少明顯特性。上述標志通過使用獲得明顯特性，并便于辨認，可以作為商標注冊。(4)不得作為商標注冊標志①對于三維標志，如果是僅由商品自身性質(zhì)產(chǎn)生形狀，或為獲得技術(shù)效果而需有商品形狀，或者使商品具備實質(zhì)性價值形狀，不得作為商標注冊；②商標中有商品地理標志，而該商品并非源于該標志所標志地區(qū)，誤導公眾，不予注冊，且禁止使用。但是已經(jīng)善意注冊繼續(xù)有效。例：“花果山”市出產(chǎn)鴨梨營養(yǎng)豐富，口感獨特，遠近聞名，本地關(guān)于單位擬對其采用保護辦法中，哪些是不合法?()A.將“花果山”申請注冊為集體商標，使用于鴨梨上B．將“花果山”申請注冊為證明商標，使用于鴨梨上C．將鴨梨形狀申請注冊為立體商標，使用于鴨梨上D．將“香梨”申請注冊為文字商標，使用于鴨梨上三、商標注冊程序1、申請與申請代理(1)外國人在中華人民共和國申請商標注冊，應當委托國家承認具備商標代理資格組織代理，即實行強制代理制。(2)未經(jīng)授權(quán)，代理人、代表人以自己名義將被代理人、被代表人商標進行注冊，后者提出異議，不予注冊并禁止使用。2、受理商標局受理后以為需要補正文獻或者手續(xù)，限其在收到告知之日起30日內(nèi)補正，逾期未補正，視為放棄申請。3、初審經(jīng)初步審定合格者，予以公示；經(jīng)初步審定與她人在先權(quán)利相沖突或者不合格者，駁回申請，不予公示。4、異議初審后商標，自公示之日起3個月內(nèi)，為異議期，任何人均可異議；公示期滿無異議，商標局要予以核準注冊，有異議，商標局應聽取異議人、被異議人陳述事實、理由，并裁定。5、救濟方式★★★凡對上述商標局做出駁回申請、不予公示決定不服者，以及對商標局就異議做出裁定不服者，均可在收到告知15日內(nèi)申請商標評審委員會復審。對復審裁決不服，均可自收到告知之日起30日內(nèi)向法院提起行政訴訟。異議當事人一方提起訴訟，對方當事人可作為第三人參加訴訟。例：某甲公司未經(jīng)畫家乙允許，將其創(chuàng)作一幅雄鷹作品作為新產(chǎn)品商標使用，并于5月9日被核準注冊。乙以為其著作權(quán)受到侵害，與甲發(fā)生糾紛。乙應當采用下列哪種方式保護自己合法權(quán)益?()A.向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權(quán)之訴B．向有管轄權(quán)法院提起撤銷甲公司注冊商標之訴C．祈求商標評審委員會裁定撤銷甲公司注冊商標D．祈求商標局裁定撤銷甲公司注冊商標第三節(jié)商標權(quán)內(nèi)容商標權(quán)基本內(nèi)容涉及：專用權(quán)、允許權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、續(xù)展權(quán)、標示權(quán)、禁止權(quán)。一、轉(zhuǎn)讓權(quán)（合同—申請—核準—公示）1、轉(zhuǎn)讓注冊商標，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應當訂立轉(zhuǎn)讓合同，并共同向商標局提出申請，提交轉(zhuǎn)讓注冊商標申請書。2、轉(zhuǎn)讓注冊商標經(jīng)核準后，發(fā)給受讓人相應證明，并予以公示。受讓人自公示之日起享有商標專用權(quán)。3、受讓人應當保證使用該注冊商標商品質(zhì)量。4、轉(zhuǎn)讓注冊商標，商標注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊相似或者近似商標，應當一并轉(zhuǎn)讓；未一并轉(zhuǎn)讓，由商標局告知其限期改正；期滿不改正，視為放棄轉(zhuǎn)讓該注冊商標申請，商標局應當書面告知申請人。★★★二、允許權(quán)（備案制）1、商標注冊人可以通過訂立商標使用允許合同，允許她人使用其注冊商標。允許人應當監(jiān)督被允許人使用其注冊商標商品質(zhì)量。被允許人應當保證使用該注冊商標商品質(zhì)量。2、經(jīng)允許使用她人注冊商標，必要在使用該注冊商標商品上標明被允許人名稱和商品產(chǎn)地。3、商標使用允許合同應當報商標局備案。三、續(xù)展權(quán)★★★1、注冊商標有效期為十年，自核準注冊之日起計算。2、注冊商標有效期滿，需要繼續(xù)使用，應當在期滿前半年內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請，可以予以半年寬展期。寬展期滿仍未提出申請，注銷其注冊商標。(注意：注銷之日起1年內(nèi)，商標局對與該商標相似、近似申請，仍不予核準。)每次續(xù)展注冊有效期為十年。續(xù)展注冊經(jīng)核準后，予以公示。例：1997年2月19日，甲公司就其生產(chǎn)家用電器注