公司治理 課件 第1章 現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展與公司治理

公司治理第一章現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展與公司治理主要內(nèi)容CONTENTS2公司治理的載體：公司是什么？1公司治理為什么重要？3公司治理問題的提出4公司治理內(nèi)涵與框架1.公司治理為什么重要？——國(guó)家治理體系的微觀基礎(chǔ)1國(guó)家治理體系的微觀基礎(chǔ)1964年：“四個(gè)現(xiàn)代化：工業(yè)現(xiàn)代化、農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化、國(guó)防現(xiàn)代化、科學(xué)技術(shù)現(xiàn)代化習(xí)近平2013年在十八屆三中全會(huì)將全面深化改革總目標(biāo)設(shè)定為“完善和發(fā)展中國(guó)特色社會(huì)主義制度，推進(jìn)國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化”。第五個(gè)現(xiàn)代化：國(guó)家治理現(xiàn)代化是更高層面的現(xiàn)代化國(guó)家治理體系的宏觀布局和頂層設(shè)計(jì)，為我們踐行政府治理與公司治理提供了戰(zhàn)略指向和政策支持。完善國(guó)家治理必須先治理好作為社會(huì)經(jīng)濟(jì)細(xì)胞的公司加強(qiáng)和完善企業(yè)公司治理是國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的重要組成部分，是把我國(guó)宏觀政治體制落實(shí)到微觀公司治理的有效方式。國(guó)家治理體系的微觀基礎(chǔ)市場(chǎng)信任危機(jī)頻發(fā)你可以記住這樣一個(gè)比喻：如果公司是一棵大樹，治理就是樹根，管理就是輸送養(yǎng)分的樹干，而表現(xiàn)出來的銷售業(yè)績(jī)、股價(jià)這些就是樹的花花果果。為什么很多明星企業(yè)會(huì)變成流星企業(yè)，花花果果好看，樹干也沒問題，但是樹根爛了，樹很快就會(huì)倒下，所以治理問題是公司中最要命的事兒。中層、基層再能打，架不住頂層不健康，再舉個(gè)不恰當(dāng)?shù)谋扔?，就像岳飛帶領(lǐng)的岳家軍再天下無敵，但是大宋朝當(dāng)時(shí)問題的根兒在朝堂之上，是新老皇帝這些股東之間，還有秦檜這些治理層出了問題，中層再強(qiáng)也無濟(jì)于事的，甚至中層沒有深刻理解治理問題，自己把命都搭上了。7國(guó)家治理體系的微觀基礎(chǔ)公司治理解決哪類問題？8在任何一個(gè)正規(guī)商學(xué)院的課程設(shè)計(jì)上，公司治理都會(huì)是最核心的必修課程。為什么說是最核心呢？因?yàn)樵谏虡I(yè)世界這個(gè)大舞臺(tái)上，公司是當(dāng)之無愧的主角，商科的課程都是圍繞公司展開的，而如果沒有我們這門課程中的這些人，這些規(guī)則，就不會(huì)有一家家具體的公司。國(guó)家治理體系的微觀基礎(chǔ)再回答：為什么公司治理如此重要？不管你帶著怎樣的角色進(jìn)入這門課程，公司都是你身邊熟悉的陌生人，公司治理都是你應(yīng)該掌握的知識(shí)。如果你是普通的員工，你可能很少站在頂層的角度去看待公司，那就會(huì)錯(cuò)失更完整的公司圖景；如果你是公司中層，要記住岳家軍再能打，看不透治理問題也可能會(huì)傷害自己的職業(yè)生涯；如果你就是股東或者是高層經(jīng)理，你更需要頂層設(shè)計(jì)的知識(shí)和能力；或者如果你是被授予了股權(quán)或者可能被授予股權(quán)的員工，你有必要從治理的角度重新認(rèn)識(shí)自己的股東身份；就算你不在任何公司里面工作，你也被公司包圍著，也是公司生態(tài)的一部分，你總需要了解一下公司這個(gè)深刻影響你所在社會(huì)的組織形式如何運(yùn)作的，這個(gè)被稱為人類歷史上最偉大的制度發(fā)明是如何誕生和發(fā)展的。9國(guó)家治理體系的微觀基礎(chǔ)再回答：為什么公司治理如此重要？2.公司治理的載體——公司是什么？現(xiàn)代企業(yè)制度演進(jìn)2公司是什么？企業(yè)

公司？企業(yè)（公司）的演化經(jīng)歷了一個(gè)達(dá)爾文式的進(jìn)化過程，每一個(gè)發(fā)展變化都使它更為強(qiáng)大，更具靈活性，同時(shí)更難以被外界控制。圍繞資本生產(chǎn)和配置組織起來的經(jīng)濟(jì)體制規(guī)模擴(kuò)張要解決兩個(gè)問題：信任和風(fēng)險(xiǎn)為什么有這樣的演進(jìn)過程？人際信任與制度信任現(xiàn)代社會(huì)的股份公司，股東人數(shù)已經(jīng)多到互相之間都沒見過，互相不認(rèn)識(shí)，根本談不上人際間的信任，而且管理也越來越復(fù)雜，只靠自家人和熟人根本管不好，怎么辦？這時(shí)候，簡(jiǎn)化社會(huì)交往復(fù)雜性的信任機(jī)制就要更多的靠制度信任了，而制度信任主要是依賴法律法規(guī)的保障和制度約束。信任其實(shí)有兩種的，一種是人際信任，另外一種是制度信任。在股權(quán)高度分散的股份有限公司，對(duì)于制度信任的要求是最高的，絕大多數(shù)公司治理的研究和教材都是圍繞這樣的股份公司來展開的，討論的基本上全是各種各樣的法律和制度設(shè)計(jì)12公司是什么？信任從何處來？有前面說的那樣的古典企業(yè)A就好了，為什么還需要現(xiàn)代公司呢？1883年底，晚清著名紅頂商人胡雪巖名下的一家企業(yè)，叫阜康銀號(hào)，因?yàn)槌霈F(xiàn)擠兌而破產(chǎn)倒閉，這里面的原因到今天還有各種版本，我們不做歷史考證，你要關(guān)注的是這家銀號(hào)倒閉以后，胡雪巖欠下巨額債務(wù)，清政府迅速查抄了他的家產(chǎn)，把他名下幾乎所有的當(dāng)鋪、商鋪還有他的府宅、家具、器物甚至連衣服、飾品等等資產(chǎn)全都用來抵債，短短一年多以后一代巨商就在困頓潦倒中離開人世，非常凄慘。13這就暴露出古典企業(yè)的一個(gè)巨大缺陷，合伙人在賺錢的時(shí)候，有肉吃當(dāng)然都開心。但如果賠錢了呢？公司是什么？風(fēng)險(xiǎn)到何處去？古典企業(yè)是老板自己的，傾家蕩產(chǎn)也得賠啊，你看胡雪巖名下家企業(yè)倒閉，作為老板他所有家產(chǎn)就全都要賠進(jìn)去。這就是所謂的無限責(zé)任，企業(yè)主的個(gè)人資產(chǎn)和企業(yè)的資產(chǎn)沒有邊界。而且傳統(tǒng)的合伙企業(yè)里面，幾個(gè)人合伙，要是做決策的人犯了錯(cuò)，哪怕這個(gè)決策和你沒有一毛錢關(guān)系，但作為合伙人，你也得承擔(dān)連帶的無限責(zé)任。這太可怕了，如果是你，你敢拿錢出來，去做高風(fēng)險(xiǎn)、高投入的事情嗎？在古典企業(yè)的制度下，沒幾個(gè)人敢冒這個(gè)險(xiǎn)，那必須冒險(xiǎn)投入的時(shí)候怎么辦呢？時(shí)代呼喚一個(gè)新的制度。現(xiàn)代公司就是在這樣的背景下應(yīng)運(yùn)而生了。14公司是什么？風(fēng)險(xiǎn)到何處去？為什么說，有限責(zé)任這個(gè)創(chuàng)新非常重要呢？這是因?yàn)?，有限?zé)任讓人們沒了傾家蕩產(chǎn)的后顧之憂，也沒了連帶責(zé)任的后顧之憂，這樣就可以大膽的創(chuàng)新和冒險(xiǎn)，更多的人，甚至是相互陌生的人，也可以放心把錢拿出來聚到一起，這樣就化解了古典企業(yè)沒辦法解決的融資難題。隨著社會(huì)化大生產(chǎn)對(duì)于大規(guī)模資金的要求越來越普遍和迫切，公司的價(jià)值也就越來越被認(rèn)可。15公司是什么？風(fēng)險(xiǎn)到何處去？《資本論》里面就寫過這樣的話：假如必須等待積累去使某個(gè)資本增長(zhǎng)到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路，但是，通過股份公司轉(zhuǎn)瞬間就把這件事完成了。1911年，當(dāng)時(shí)哥倫比亞大學(xué)的校長(zhǎng)，法學(xué)家巴特勒評(píng)價(jià)說：有限責(zé)任公司是近代歷史上最偉大的發(fā)明，沒有它的話，蒸汽機(jī)和電力的重要性也會(huì)大打折扣。16公司是什么？搞定信任和風(fēng)險(xiǎn)業(yè)主制企業(yè)合伙制企業(yè)公司制企業(yè)古典現(xiàn)代17現(xiàn)代企業(yè)制度經(jīng)過了兩個(gè)發(fā)展時(shí)期——古典企業(yè)制度時(shí)期和現(xiàn)代企業(yè)制度時(shí)期。當(dāng)我們仔細(xì)研究這個(gè)演化模式的時(shí)候，可以清楚地看到公司形式所經(jīng)歷的每一次變革都是沿著使公司永續(xù)發(fā)展和增長(zhǎng)的方向前進(jìn)的。信任從何處來？風(fēng)險(xiǎn)到何處去？更大的企業(yè)規(guī)模

匯聚更多資本更多的收益增長(zhǎng)

疏解更多風(fēng)險(xiǎn)一個(gè)偉大的企業(yè)可以超越自然人的極限——亨利·福特現(xiàn)代企業(yè)制度的演進(jìn)（一）業(yè)主制企業(yè)業(yè)主制企業(yè)，也稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指由一個(gè)自然人投資，全部資產(chǎn)為出資人所有并由出資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織。業(yè)主制企業(yè)產(chǎn)生于人類社會(huì)最初的分工和交易過程，是企業(yè)制度的最早存在形式，至今仍廣泛應(yīng)用于商業(yè)經(jīng)營(yíng)中。18現(xiàn)代企業(yè)制度的演進(jìn)合伙制企業(yè)是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上自然人通過訂立合伙合同，共同投資設(shè)立、共同經(jīng)營(yíng)管理的營(yíng)利性的經(jīng)濟(jì)組織。典型特征：合伙制企業(yè)成立的基礎(chǔ)是合伙人之間簽訂的合伙合同。合伙制企業(yè)不具有法人資格，屬于自然人企業(yè)。這是合伙制企業(yè)與公司制企業(yè)的基本區(qū)別。合伙制企業(yè)的性質(zhì)是強(qiáng)調(diào)人的聯(lián)合，就是在保持各合伙人獨(dú)立性前提下的聯(lián)合，在合伙關(guān)系中民事主體是合伙人而不是合伙企業(yè)本身。 合伙人對(duì)合伙制企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（二）合伙制企業(yè)19現(xiàn)代企業(yè)制度的演進(jìn)分類：按照合伙人對(duì)合伙制企業(yè)的責(zé)任，合伙制企業(yè)可分為普通合伙企業(yè)（generalpartnership，GP）和有限責(zé)任合伙企業(yè)（limitedpartnership，LP）。普通合伙企業(yè)：合伙人均為普通合伙人，對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限責(zé)任合伙企業(yè)：由一個(gè)或幾個(gè)普通合伙人和一個(gè)或幾個(gè)責(zé)任有限的合伙人組成，即合伙人中至少有一個(gè)人要對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)無限責(zé)任，其他責(zé)任有限的合伙人只以其出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，一般不直接參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)。20（二）合伙制企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度的演進(jìn)與傳統(tǒng)的自然人企業(yè)相比，現(xiàn)代公司制度一般是指由一定人數(shù)以上的股東共同出資設(shè)立，股東以其出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)，公司以其資產(chǎn)對(duì)外負(fù)責(zé)的具有法人資格的公司形式。21公司制企業(yè)(Corporation)是企業(yè)制度適應(yīng)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和技術(shù)的進(jìn)步，不斷自我完善的結(jié)果，是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中主要的企業(yè)存在形式。它使企業(yè)的創(chuàng)辦者和企業(yè)家們?cè)谫Y本的供給上擺脫了對(duì)個(gè)人財(cái)富、銀行和金融機(jī)構(gòu)的依賴。（三）公司制企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度的演進(jìn)業(yè)主制企業(yè)合伙制企業(yè)公司制企業(yè)古典現(xiàn)代22業(yè)主制企業(yè)主承擔(dān)無限責(zé)任，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)很大，一旦經(jīng)營(yíng)不當(dāng)，欠債太多，不僅企業(yè)財(cái)產(chǎn)須用來償還債務(wù)，還可能累及企業(yè)主其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)。企業(yè)出資人只有一個(gè)，企業(yè)資本來源少，企業(yè)規(guī)模受到很大限制，很難適應(yīng)現(xiàn)代化大生產(chǎn)的要求。業(yè)主制企業(yè)與企業(yè)主的人身密不可分，因此其存續(xù)期限較短，一旦企業(yè)主死亡或歇業(yè)，企業(yè)即告終止。改進(jìn)：1）資本來源相對(duì)廣泛并可以充分發(fā)揮企業(yè)和合伙人個(gè)人的力量，增強(qiáng)經(jīng)營(yíng)管理實(shí)力，擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模；2）由于合伙人共同承擔(dān)合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任而不是由單一的投資者承擔(dān)責(zé)任，因此相對(duì)分散了經(jīng)濟(jì)上的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任。仍然存在的問題：合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，風(fēng)險(xiǎn)較大，合伙人的退出或死亡會(huì)影響企業(yè)的生存和壽命。特點(diǎn)：1）投資者的有限責(zé)任2）投資者股份可以自由轉(zhuǎn)讓3）法人資格：是一個(gè)獨(dú)立于出資者的自然人形式的經(jīng)濟(jì)、法律實(shí)體，從理論上講，有一個(gè)連續(xù)的生命。4）集權(quán)管理。

兩種類型：有限責(zé)任公司股份有限公司現(xiàn)代企業(yè)制度的演進(jìn)有限責(zé)任的功能減小和分散投資風(fēng)險(xiǎn)有效地募集社會(huì)資本鼓勵(lì)投資并促進(jìn)高風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目的發(fā)展促使投資和經(jīng)營(yíng)相分離而形成優(yōu)化專門的公司治理結(jié)構(gòu)23

公司的獨(dú)立責(zé)任，即公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)獨(dú)立清償責(zé)任；股東的有限責(zé)任，及股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股東的責(zé)任是對(duì)公司的責(zé)任，不是對(duì)公司債權(quán)人的責(zé)任?，F(xiàn)代企業(yè)制度的演進(jìn)（三）公司制企業(yè)的特點(diǎn)進(jìn)一步思考：有限責(zé)任衍生的問題有限責(zé)任意味著有限權(quán)利，如何管理？有限收益對(duì)應(yīng)著有限風(fēng)險(xiǎn)，努力的動(dòng)機(jī)？……公司治理要解決的問題有限責(zé)任公司v.s.股份有限公司，有何區(qū)別？1.有限責(zé)任公司不需要公開披露財(cái)務(wù)、生產(chǎn)、業(yè)務(wù)管理信息，股份有限公司有大量股東頻繁流動(dòng)，是要向公眾披露其財(cái)務(wù)狀況的。2.有限責(zé)任公司股東數(shù)量限制從1到50人之間，股份有限公司股東人數(shù)只要不少于5人即可，也就是沒有最高限制。3.股份有限公司最重要的特點(diǎn)是其總資本分為等額股份，股東對(duì)其持有的股份負(fù)責(zé)。該公司負(fù)責(zé)承擔(dān)公司所有資本的債務(wù)。24現(xiàn)代企業(yè)制度的演進(jìn)（三）公司制企業(yè)的分類4.有限責(zé)任公司不能公開募集股份，不能發(fā)行股票，股份有限公司則可以公開發(fā)行股票。5.有限責(zé)任公司是一家“人力資本二合一公司”，其經(jīng)營(yíng)不僅是資本的組合，也是股東之間的信任關(guān)系?？梢员徽J(rèn)為是基于合伙企業(yè)和股份有限公司之間的合作關(guān)系。而股份有限公司是一家合資公司，是股東的資本組合，并非基于股東之間的信托關(guān)系。6.有限責(zé)任公司的股東資金轉(zhuǎn)讓給股東以外的人有限制，至少得到半數(shù)以上股東的批準(zhǔn)。股份有限公司的沒有限制。為什么？7.如何理解一人有限責(zé)任公司？25股東只有一人的公司為一人有限責(zé)任公司，雖然《公司法》規(guī)定了公司為有限責(zé)任，但對(duì)一人公司另有特別規(guī)定?！豆痉ā返?3條規(guī)定：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。A女士于2016年出資10萬元成立慧創(chuàng)公司，A女士是公司的唯一股東和法定代表人。2017年7月12日，B先生與慧創(chuàng)公司簽訂《買賣合同》，約定B先生向慧創(chuàng)公司購買典藏的古畫和家具設(shè)備七件套等，價(jià)格共1600萬元，交貨時(shí)間為2017年7月30日。26合同簽訂后，B先生向某銀行C辦理了貸款，由某銀行C代B先生向慧創(chuàng)公司共支付900萬元，但慧創(chuàng)公司未按合同約定向B先生交付貨物。發(fā)生紛爭(zhēng)后，慧創(chuàng)公司和A女士稱，在收到900萬元的當(dāng)天已按B先生的要求將這900萬元錢款轉(zhuǎn)付給另外一家由B先生兒子和兒媳婦控制的智源創(chuàng)業(yè)投資公司，錢為B先生實(shí)際使用，買賣合同與A女士本人沒有關(guān)系。B先生于2019年向法院起訴，說慧創(chuàng)公司沒按合同約定交貨，要求慧創(chuàng)公司及其股東A女士返還900萬元及利息。而慧創(chuàng)公司和A女士說那900萬元已按B先生的要求轉(zhuǎn)走，不應(yīng)由A女士返還。上海的法院一審判決：慧創(chuàng)公司收了款而未按合同交付貨物，應(yīng)向B先生返還900萬元及利息。但因?yàn)榛蹌?chuàng)公司是有限責(zé)任公司，所以股東A女士不用承擔(dān)連帶責(zé)任。27也許是知道慧創(chuàng)公司沒錢付這900萬元和利息，B先生不服一審法院判決，向上海的中級(jí)法院上訴，要求股東A女士對(duì)這900萬元承擔(dān)連帶責(zé)任。二審法院于2020年11月作出終審判決?！豆痉ā芬?guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。而A女士作為慧創(chuàng)公司的唯一股東，未提供任何證據(jù)證明她的個(gè)人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)。所以，判決慧創(chuàng)公司向B先生返還900萬元及其利息，股東A女士承擔(dān)連帶責(zé)任；一、二審訴訟費(fèi)、保全費(fèi)共16.6萬元，由慧創(chuàng)公司和A女士各負(fù)擔(dān)一半。慧創(chuàng)公司和A女士覺得，這900萬元已轉(zhuǎn)給B先生，現(xiàn)在又要他們歸還這900萬元很冤枉，向上海市高級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹?，但?021年1月被上海高院駁回。后來，由于慧創(chuàng)公司沒有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，A女士的房產(chǎn)被B先生申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行拍賣。283.公司治理問題的提出——公司制面臨的問題3公司制面臨的問題公司制企業(yè)現(xiàn)代特點(diǎn)：1）投資者的有限責(zé)任2）投資者股份可以自由轉(zhuǎn)讓3）法人資格：是一個(gè)獨(dú)立于出資者的自然人形式的經(jīng)濟(jì)、法律實(shí)體，從理論上講，有一個(gè)連續(xù)的生命。4）集權(quán)管理。

有限責(zé)任意味著有限權(quán)利，如何管理？有限收益對(duì)應(yīng)著有限風(fēng)險(xiǎn)，努力的動(dòng)機(jī)？

兩權(quán)分離：出資人和管理者分離管理者會(huì)努力嗎？利益不對(duì)等、風(fēng)險(xiǎn)不對(duì)等、信息不對(duì)稱

委托代理問題涌現(xiàn)：如何激勵(lì)管理者？獨(dú)立個(gè)體，生命力旺盛，未來發(fā)展無法預(yù)知

委托代理問題如何解決？完全契約不現(xiàn)實(shí)股份自由轉(zhuǎn)讓意味著投資者不固定，誰來監(jiān)督？

委托代理問題涌現(xiàn)：誰有動(dòng)機(jī)監(jiān)督管理者？……兩權(quán)分離與現(xiàn)代企業(yè)制度機(jī)器大工業(yè)的出現(xiàn)和發(fā)展，超越了個(gè)人的資金和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，導(dǎo)致所有與經(jīng)營(yíng)相分離的公司形式的誕生，因而產(chǎn)生了委托-代理的問題。委托代理理論的主要觀點(diǎn)認(rèn)為：委托代理關(guān)系是隨著生產(chǎn)力大發(fā)展和規(guī)?；笊a(chǎn)的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。其原因一方面是生產(chǎn)力發(fā)展使得分工進(jìn)一步細(xì)化，權(quán)利的所有者由于知識(shí)、能力和精力的原因不能行使所有的權(quán)利了；另一方面專業(yè)化分工產(chǎn)生了一大批具有專業(yè)知識(shí)的代理人，他們有精力、有能力代理行使好被委托的權(quán)利。但在委托代理的關(guān)系當(dāng)中，由于委托人與代理人的效用函數(shù)不一樣，委托人追求的是自己的財(cái)富更大，而代理人追求自己的工資津貼收入、奢侈消費(fèi)和閑暇時(shí)間最大化，這必然導(dǎo)致兩者的利益沖突。在沒有有效的制度安排下代理人的行為很可能最終損害委托人的利益。而世界——不管是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域還是社會(huì)領(lǐng)域——都普遍存在委托代理關(guān)系。31所有者與經(jīng)營(yíng)者分離所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離所帶來的最直接問題，是作為失去控制權(quán)的所有者如何監(jiān)督制約擁有控制權(quán)的經(jīng)營(yíng)者，以實(shí)現(xiàn)所有者利益最大化為目標(biāo)去進(jìn)行經(jīng)營(yíng)決策，而不是濫用經(jīng)營(yíng)決策權(quán)，這同時(shí)也是委托代理理論所要解決的核心問題。委托代理理論是公司治理理論的重要組成部分，該理論將在兩權(quán)分離的公司制度下，所有者（委托人）和經(jīng)營(yíng)者（代理人）雙方關(guān)系的特點(diǎn)歸結(jié)為：經(jīng)濟(jì)利益不完全一致，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)大小不對(duì)等，公司經(jīng)營(yíng)狀況和資金運(yùn)用的信息不對(duì)稱。32經(jīng)營(yíng)者與企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)者負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營(yíng)，擁有絕對(duì)的信息優(yōu)勢(shì)，為追求自身利益的最大化，其行為很可能與所有者和公司的利益不一致，甚至于侵損所有者和公司的利益，從而誘發(fā)風(fēng)險(xiǎn)。為了規(guī)避這一風(fēng)險(xiǎn)，確保資本安全和最大的投資回報(bào)，就要引入公司治理這一機(jī)制，實(shí)現(xiàn)對(duì)經(jīng)營(yíng)者的激勵(lì)和監(jiān)督。33兩權(quán)分離帶來委托代理問題公司股東是公司的所有者，即委托代理理論中所指的委托人，經(jīng)營(yíng)者是代理人。代理人是自利的經(jīng)濟(jì)人，具有不同于公司所有者的利益訴求，具有機(jī)會(huì)主義的行為傾向。公司治理的中心問題就是解決代理風(fēng)險(xiǎn)問題，即如何使代理人履行忠實(shí)義務(wù)，具體地說，就是如何建立起有效的激勵(lì)約束機(jī)制，督促經(jīng)營(yíng)者為所有者（股東）的利益最大化服務(wù)。34委托代理購買股票或者基金，相當(dāng)于把自己的錢委托給了公司管理層，或者基金經(jīng)理去管理。在這種關(guān)系里面，委托人（principal）對(duì)這個(gè)資金是擁有所有權(quán)的，而管理層、基金經(jīng)理是代理人(agent)，對(duì)資金擁有經(jīng)營(yíng)權(quán)。委托人和代理人關(guān)系構(gòu)成了委托代理關(guān)系（principal–agentrelationship）。亞當(dāng)·斯密最早觀察到股份公司中存在的委托-代理矛盾，并描述了股東因?qū)緲I(yè)務(wù)所知甚少而導(dǎo)致的監(jiān)督困難，以及代理人與委托人之間在利益取向上面的差異；作為其他人所有的資金的經(jīng)營(yíng)者，不要期望他會(huì)像自己所有的資金一樣獲得細(xì)心照顧（AdamSmith，1776）。伯利和米恩斯（1932）則進(jìn)一步揭示了在所有權(quán)與控制權(quán)分離的情況下，企業(yè)的直接經(jīng)營(yíng)者在激勵(lì)與責(zé)任方面，與企業(yè)的所有者之間的矛盾；公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)出現(xiàn)了分離，現(xiàn)代公司已由受所有者控制轉(zhuǎn)變?yōu)槭芙?jīng)營(yíng)者控制，并直言，管理者權(quán)力的增大有損害資本所有者利益的危險(xiǎn)。所有權(quán)與控制權(quán)在現(xiàn)代公司中被分離之后，由于所有者與經(jīng)營(yíng)者不是同一個(gè)主體，從兩者之間的關(guān)系角度出發(fā)，就形成了所有與經(jīng)營(yíng)分離條件下的三個(gè)屬性。第一，在兩權(quán)分離的情況下，企業(yè)所有者與經(jīng)營(yíng)者的利益通常是不一致的。第二，在現(xiàn)實(shí)中，所有者與經(jīng)營(yíng)者之間存在著信息不對(duì)稱的問題，即經(jīng)營(yíng)者或企業(yè)經(jīng)理人員擁有關(guān)于企業(yè)經(jīng)營(yíng)過程中各種收入和費(fèi)用的真實(shí)信息，而作為委托人的所有者，由于不參與實(shí)際經(jīng)營(yíng)，除非付出很高的成本，無法獲得相應(yīng)的信息。這種信息不對(duì)稱使得激勵(lì)不相容有可能成為經(jīng)營(yíng)者侵犯所有者權(quán)益的現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)。第三，所有者與經(jīng)營(yíng)者對(duì)于企業(yè)經(jīng)營(yíng)結(jié)果所負(fù)的責(zé)任也是不對(duì)等的。對(duì)于現(xiàn)代大型企業(yè)來說，一個(gè)經(jīng)營(yíng)管理人員或一個(gè)代理集團(tuán)，對(duì)于企業(yè)經(jīng)營(yíng)不善導(dǎo)致的惡劣后果，所能夠承擔(dān)的責(zé)任畢竟有限，最多不過是個(gè)人信譽(yù)、財(cái)產(chǎn)或自由的喪失，這與所有者或委托人的資產(chǎn)相比就十分不對(duì)稱了。這種不對(duì)等隨著規(guī)模的擴(kuò)大而加大，使得經(jīng)營(yíng)者有可能為了個(gè)人的利益而采取風(fēng)險(xiǎn)過度的行為，如巴林銀行的里森事件就是十分典型的例子。假如現(xiàn)代公司制度無法克服上述三個(gè)兩權(quán)分離的基本屬性，則意味著這個(gè)制度是沒有生命力的，因而所謂的現(xiàn)代企業(yè)制度也就不會(huì)是如今人們觀察到的樣子。然而，事實(shí)并非如此。所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離之后，股東面臨的最大問題是什么？怎么能夠使得管理層和股東之間“同心同德”？股東和管理層之間利益不一致情況的時(shí)候，怎么能夠使管理層替股東們著想，保證股東利益的最大化呢？這些問題就是公司治理需要解決的問題了。公司治理問題的產(chǎn)生于經(jīng)營(yíng)者控制，而經(jīng)營(yíng)者控制產(chǎn)生的根本原因是現(xiàn)代公司制企業(yè)的產(chǎn)權(quán)分解，即所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離。39委托代理問題如何解決？奧利弗·哈特(OliverHart)在《公司治理理論與啟示》指出，只要以下兩個(gè)條件存在，公司治理問題就必然在一個(gè)組織中產(chǎn)生。第一個(gè)條件是代理問題，確切地說是組織成員（可能是所有者、工人或消費(fèi)者）之間存在利益沖突；第二個(gè)條件是，交易費(fèi)用之大使代理問題不可能通過合約解決。治理結(jié)構(gòu)被看作一個(gè)決策機(jī)制，而這些決策在初始合約下沒有明確地設(shè)定，更確切地說，治理結(jié)構(gòu)分配公司非人力資本的剩余控制，即資產(chǎn)使用權(quán)如果沒有在初始合約中詳細(xì)設(shè)定的話，治理結(jié)構(gòu)決定其將如何使用。2016年諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)得主在存在代理問題的情況下，如果出資者能和經(jīng)理人簽訂一個(gè)完整的契約，規(guī)定經(jīng)營(yíng)者在各種情況下應(yīng)如何去做，資金只能用于什么用途，收益如何進(jìn)行分配等，代理問題也能迎刃而解。不能簽訂完全契約的原因1.未來存在不確定性2.契約執(zhí)行過程中的監(jiān)督與仲裁41委托代理問題如何解決？能簽訂完全契約嗎？1.未來存在不確定性現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)中充滿了不確定性。契約各方不可能預(yù)測(cè)到所有未來將要發(fā)生的事情，并在合約中對(duì)交易各方在各種可能情況下的責(zé)權(quán)利做出明確界定。同時(shí)完全契約的交易費(fèi)用將相當(dāng)高。422.契約執(zhí)行過程中的監(jiān)督與仲裁契約各方為保證契約的履行，監(jiān)督成本為監(jiān)督和保證當(dāng)事人能夠切實(shí)履行合同而付出的成本支出。43監(jiān)督成本是股東與經(jīng)營(yíng)者之間必然存在的一項(xiàng)重要的代理成本，股東為滿足企業(yè)價(jià)值最大化的要求，一方面要盡可能監(jiān)督全面，一方面又要盡可能縮減這項(xiàng)支出。在監(jiān)督下，股東可以對(duì)經(jīng)營(yíng)者不符合契約的行為提出仲裁。股東與經(jīng)營(yíng)者在監(jiān)督程度與監(jiān)督成本之間權(quán)衡，故簽訂的契約是不完全的。由于委托人和代理人都是獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)人，并具有不一致的目標(biāo)函數(shù)，代理人有可能利用信息不對(duì)稱關(guān)系中的優(yōu)勢(shì)地位謀求自身利益的最大化;同時(shí)不確定性因素的存在，加大了委托人對(duì)代理人的監(jiān)督難度和成本，在企業(yè)的代理鏈條中必然出現(xiàn)非效率或低績(jī)效現(xiàn)象，由于上述問題的存在，不可避免地產(chǎn)生了代理成本。第一類代理問題：股東與經(jīng)營(yíng)者之間的代理問題第二類代理問題：大股東與小股東之間的代理問題44誰來監(jiān)督？第二類委托代理問題涌現(xiàn)4.公司治理內(nèi)涵與框架4公司治理概念的經(jīng)典詮釋公司治理（CorporateGovernance）的概念較早出現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)學(xué)文獻(xiàn)中。

諾獎(jiǎng)得主威廉姆森1975年比較全面地提出“治理結(jié)構(gòu)（GovernanceStructure）”的概念：

治理結(jié)構(gòu)就是限制針對(duì)事后產(chǎn)生的準(zhǔn)租金分配的各種約束方式的總和，包括所有權(quán)的配置、企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)、對(duì)管理者的激勵(lì)機(jī)制、公司接管、董事會(huì)制度、來自投資者的壓力、產(chǎn)品市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)、組織結(jié)構(gòu)等等。制度安排學(xué)說:公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排。（錢穎一）組織結(jié)構(gòu)學(xué)說:公司治理結(jié)構(gòu)，是指由所有者、董事會(huì)和高級(jí)執(zhí)行人員即高級(jí)經(jīng)理人員三者組成的一種組織結(jié)構(gòu)。（吳敬璉）控制決策學(xué)說:治理結(jié)構(gòu)被看作一個(gè)決策機(jī)制。（奧利弗·哈特）公司治理概念的經(jīng)典詮釋另一種對(duì)公司治理基本問題的解釋是科克倫(PhlipL.Cochran)和沃特克(StevenL.Wartick)提出的。他們?cè)?988年發(fā)表的《公司治理-文獻(xiàn)回顧》一文中指出：公司治理問題包括高級(jí)管理階層、股東、董事會(huì)和公司其他利益相關(guān)者的相互作用中產(chǎn)生的具體問題。構(gòu)成公司治理問題的核心是：（1）誰從公司決策/高級(jí)管理階層的行動(dòng)中受益；（2）誰應(yīng)該從公司決策/高級(jí)管理階層的行動(dòng)中受益？當(dāng)在‘是什么’和‘應(yīng)該是什么’之間存在不一致時(shí)，一個(gè)公司的治理問題就會(huì)出現(xiàn)?！彼麄冋J(rèn)為：“理解公司治理中包含的問題，是回答公司治理是什么這一問題的一種方式?！惫局卫砀拍畹慕?jīng)典詮釋公司治理是一系列的機(jī)制（包括制度性機(jī)制和基于市場(chǎng)的機(jī)制）或者制度安排，這些機(jī)制旨在引導(dǎo)公司的控制人在決策時(shí)以所有者利益最大化為目標(biāo)，這些控制人也就是公司運(yùn)營(yíng)決策的決策者。公司治理指一系列確保資本提供者可以獲得投資回報(bào)的制度安排（Shleifer和Vishny，1997）。公司制/公司治理目標(biāo)是什么？所有者利益最大化——這是必然答案嗎？全球公司史的重大里程碑：181家企業(yè)巨頭簽署《公司的目的》宣言！181位美國(guó)大企業(yè)的CEO集體簽署了名為《公司的目的》的宣言，并在2019年8月19日的《紐約時(shí)報(bào)》上整版刊發(fā)。簽署宣言的人，包括蘋果公司CEO蒂姆·庫克、亞馬遜公司CEO杰夫·貝佐斯、波音公司CEO丹尼斯·米倫伯格、通用汽車公司CEO瑪麗·巴拉等181家美國(guó)大企業(yè)的CEO，這些企業(yè)都是全球巨無霸公司，年?duì)I收合計(jì)超過7萬億美元！在這份宣言中，這181位引領(lǐng)美國(guó)商業(yè)的CEO們集體發(fā)聲：企業(yè)的目的不能僅僅是代表股東利益，而應(yīng)該更重視履行企業(yè)對(duì)消費(fèi)者和社會(huì)的責(zé)任！阿里的淘寶從創(chuàng)始至今就一直飽受消費(fèi)者詬病，根據(jù)中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)公布的數(shù)字，淘寶平臺(tái)上假冒偽劣產(chǎn)品超過50%；百度平臺(tái)上的的莆田系等競(jìng)價(jià)廣告同樣令人憎惡，魏則西事件無疑讓百度的形象在消費(fèi)者心中一落千丈。50關(guān)于公司治理的二種基本觀點(diǎn)股東至上理論公司應(yīng)服務(wù)于股東財(cái)富最大化目標(biāo)利益相關(guān)者理論公司應(yīng)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，應(yīng)服務(wù)于最大化社會(huì)財(cái)富的目標(biāo)在公司治理理論的發(fā)展過程中,逐漸產(chǎn)生了以“股東利益至上”為基礎(chǔ)的單邊治理和以“利益相關(guān)者”為核心的共同治理兩種代表性的治理理論。1.“股東利益至上”的單邊治理理論2.利益相關(guān)者共同治理理論52公司治理目標(biāo)：回到初衷再思考1.“股東利益至上”的單邊治理理論Jensen和Meckling、Fama和Jensen等分別從代理成本角度、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)和決策程序角度證實(shí)了企業(yè)為股東所有并為股東利益最大化經(jīng)營(yíng)的合理性。企業(yè)理論的成熟和完善為股東利益至上的觀點(diǎn)提供了最強(qiáng)有力的理論支持。而委托—代理理論則為如何進(jìn)行公司治理即治理機(jī)制的構(gòu)建提供了理論上的支持,它主要研究委托人如何設(shè)計(jì)激勵(lì)—約束機(jī)制使代理人努力工作。53施萊佛和維什尼（ShleiferandVishny,1997）認(rèn)為公司治理要處理的是公司的資本供給者如何確保自己可以得到投資回報(bào)的途徑問題，認(rèn)為公司治理的中心課題是要保證資本供給者（包括股東和債權(quán)人）的利益。公司治理目標(biāo)：回到初衷再思考2.利益相關(guān)者共同治理理論利益相關(guān)者理論的萌芽始于Dodd,但是其成為一個(gè)獨(dú)立的理論分支則得益于Freeman的開創(chuàng)性研究。與傳統(tǒng)的“股東至上”理論不同的是,“利益相關(guān)者”共同治理理論認(rèn)為公司是一個(gè)責(zé)任主體,在一定程度上還必須承擔(dān)社會(huì)的責(zé)任,企業(yè)追求的不能僅僅限于最大化股東利益,而且也要考慮其社會(huì)價(jià)值方面。任何一個(gè)企業(yè)的發(fā)展都離不開各種利益相關(guān)者的投入或參與,當(dāng)這些利益相關(guān)者在企業(yè)中注入了一定的專用性投資后,他們或是分擔(dān)了一定的企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn),或是為企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)付出了代價(jià),就應(yīng)該參與治理并分享公司控制權(quán)和剩余索取權(quán)。利益相關(guān)者理論的代表人物主要有Blair、Porter等。54公司治理目標(biāo)：回到初衷再思考公司治理概念：再詮釋布萊爾（1995）認(rèn)為公司治理是指有關(guān)公司控制權(quán)或剩余索取權(quán)分配的一整套法律、文化和制度性安排，這些安排決定公司的目標(biāo)，誰擁有公司，如何控制公司，風(fēng)險(xiǎn)和收益如何在公司的一系列組成人員，包括股東、債權(quán)人、職工、用戶、供應(yīng)商以及公司所有的社區(qū)之間分配等一系列問題?？瓶藗惡臀痔峥耍–ochranandWartick,1988）認(rèn)為，公司治理要解決的是高級(jí)管理人員、股東、董事會(huì)和公司的其他相關(guān)利益者相互作用產(chǎn)生的諸多特定的問題。公司治理概念：再詮釋公司治理（corporategovernance）是一組規(guī)范公司相關(guān)各方的責(zé)、權(quán)、利的制度安排，是現(xiàn)代企業(yè)中最重要的制度架構(gòu)。它包括公司經(jīng)理層、董事會(huì)、股東和其他利益相關(guān)者之間的一整套關(guān)系。通過這個(gè)架構(gòu)，公司的目標(biāo)以及實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)的手段得以確定。狹義的公司治理是指所有者，主要是股東對(duì)經(jīng)營(yíng)者的一種監(jiān)督與制衡機(jī)制。即通過一種制度安排，來合理地配置所有者與經(jīng)營(yíng)者之間的權(quán)利與責(zé)任關(guān)系。目標(biāo)是保證股東利益最大化，防止經(jīng)營(yíng)者對(duì)所有者利益的背離。主要特點(diǎn)是通過股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及管理層所