國際貿(mào)易法分析論文

第第頁國際貿(mào)易法分析論文摘要：

美國“301條款”法律制度是美國貿(mào)易代表利用貿(mào)易政策推行其價值觀念的一種手段，其威力不在于條款本身，而在于它所帶來的報復(fù)性后果和制裁的可能。其核心是以美國市場為武器，強(qiáng)迫其他國家接受美國的國際貿(mào)易準(zhǔn)則，以此維護(hù)美國的利益。實(shí)際上，美國的貿(mào)易政策是攻擊性的單邊主義，通過潛在威嚇的作用打開外國市場，是一種典型的為了美國的利益惡意運(yùn)用權(quán)利，達(dá)到美國的貿(mào)易目的行為。中國貿(mào)易法律體系的建設(shè)和國外文化的本土化問題應(yīng)當(dāng)以中國最大的潛在市場為前提，借入世機(jī)遇，調(diào)整和完善中國的公平法律體系，保持對外威懾力和制裁性。

關(guān)鍵詞：301條款制裁貿(mào)易政策

TheLegalReviewoftheU.S.''''TradeLawof301Terms

InsightoflessonforChinaLaws

CaoPeizhong，ZhouYanbo

(SchoolofLiteratureandLaws,ShandongAgriculturalUniversity,Shandong,Taian,271000,China)

Abstract:

ThesystemoftheU.S.''''s301termsisakindofwaythatU.S.''''tradedelegationpromotetheirvalueideasviathewayoftradeandthefunctionofthetermsof301isnotonlytheselfoftermsbutalsothepossibilityofthesanctionandpunished.Thecoreof301termsistoforcetheotherstatestoaccepttheprinciplesofU.S.andprotectU.S.''''benefitviatheU.S.''''market.Infact,theU.S.''''tradepolicyareakindofattackmono-actionandthepowermanagementtoprotectU.S.''''benefitviatheopeningtheforeigntrademarket.TheissueofChinalawsconstructionandthenationalizationoftheforeigncultureshallregulateandimprovetheChinaFairLawssystemandinsisttheforeignsanctionundertheconditionoftheChinaSustainableMarketonthebasisforChinaGovernmenttoaccesstoWTO.

Keyworks:301termssanctiontradepolicies

一、引言

第二次世界打戰(zhàn)以來，美國以其強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，在國際貿(mào)易體系中處于絕對優(yōu)勢。同時，借助其強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，推行具有典型美國價值觀念的自由貿(mào)易政策。隨著歐洲一體化的形成和東亞經(jīng)濟(jì)的迅速崛起，美國的貿(mào)易收支惡化，因此美國的貿(mào)易政策出現(xiàn)了巨大的轉(zhuǎn)變由積極的貿(mào)易自由政策轉(zhuǎn)向貿(mào)易保護(hù)政策。以1974年的《貿(mào)易法》的“301”條款為代表的美國貿(mào)易保護(hù)法律體系成為美國保護(hù)其內(nèi)國利益的有利武器，對世界貿(mào)易和法律產(chǎn)生重要影響。

筆者最近兩年被政府選派到澳大利亞堪培拉大學(xué)法學(xué)院攻讀國際經(jīng)濟(jì)法碩士，主修WTO規(guī)則和爭端解決機(jī)制，經(jīng)常思考關(guān)于中國加入GATT/WTO后，美國貿(mào)易制度的保護(hù)機(jī)制和對其他國家的借鑒意義，中國貿(mào)易法律體系的建設(shè)和國外文化的本土化問題，本文以中國入世對中國貿(mào)易的影響和外國貿(mào)易保護(hù)機(jī)制對中國的借鑒意義為視角，系統(tǒng)審視美國貿(mào)易法“301條款”的法律演變歷史和保護(hù)機(jī)制，依此為緯度審視中國法律體系的構(gòu)建生態(tài)化問題。在成文的過程中，受到了農(nóng)大文法學(xué)院同事的教誨，尤其是農(nóng)大文法學(xué)院專門從事中國法律問題研究的專家和同事的幫助，在此表示衷心的感謝。同時文章涉及的一些國際貿(mào)易法的最新理論是直接翻譯和轉(zhuǎn)引外文資料，文責(zé)自負(fù)，于同仁無關(guān)。

由于筆者才疏學(xué)淺，文章一定存不少問題，請批評指正。

二、美國301條款制度概述

（一）、產(chǎn)生背景

在國際貿(mào)易中，各國都希望擴(kuò)大出口，使本國商品或服務(wù)搶占外國市場。同時設(shè)置貿(mào)易或技術(shù)壁壘，限制進(jìn)口。因此，當(dāng)本國的資源相對匱乏，分享世界資源就成為大國貿(mào)易的必然。于是在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，各國迫切需要消除種種壁壘，關(guān)貿(mào)總協(xié)定在一定程度上解決了這一問題。然而，美國逐漸感到關(guān)貿(mào)總協(xié)定不能有效的維護(hù)美國利益，尤其是通過互惠協(xié)定，各成員國作出讓步，以換得相等的貿(mào)易利益，更讓美國難以接受。美國認(rèn)為，自己在降低關(guān)稅和市場準(zhǔn)入等方面做了相當(dāng)讓步，然而其他成員國并沒有給美國相等的利益，甚至采取其他扭曲貿(mào)易關(guān)系的措施，樹立障礙，損害了美國的利益。若協(xié)商不能解決，依靠關(guān)貿(mào)總協(xié)定的爭端解決機(jī)制不能有效地解決問題。

基于上述背景，美國于1974年修改了《貿(mào)易法》，制訂第301條，并歷經(jīng)修改，最終發(fā)展成為一種保護(hù)美國貿(mào)易利益的制度。這就是美國“301條款”法律制度的起源。

（二）、美國“301條款”法律制度和演變歷史

美國“301條款”有狹義和廣義之分。

狹義的301條款只是美國1974年修訂《貿(mào)易法》制定的第301條①。具體內(nèi)容是一種非貿(mào)易壁壘性報復(fù)措施或者說是一種威脅措施。當(dāng)別國有“不公正”或“不公平”的貿(mào)易做法時，美國貿(mào)易代表可以決定實(shí)施撤回貿(mào)易減讓或優(yōu)惠條件等制裁措施，迫使該國改變其“不公正“或“不公平“的做法。

廣義的301條款包括一般301條款、特別301條款、超級301條款及其體配套措施。在這個意義上，美國“301條款”法律制度傾向于稱其為301條款制度的范圍逐漸擴(kuò)大的趨勢②。

其中，一般301條款，即狹義的301條款，使美國貿(mào)易制裁措施的概括性表述。然而超級301條款、特別301條款、配套條款等式針對貿(mào)易具體領(lǐng)域做出的具體規(guī)定，構(gòu)成了美國“301條款”法律制度的主要內(nèi)容和適用體系。具體說就是：特別301條款是針對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和知識產(chǎn)權(quán)市場準(zhǔn)入等方面的規(guī)定；超級301條款是針對外國貿(mào)易障礙和擴(kuò)大美國對外貿(mào)易的規(guī)定；配套措施主要是針對電信貿(mào)易中市場障礙的“電信301條款”及針對外國政府機(jī)構(gòu)對外采購種的歧視性和不公正做法的“外國政府采購辦法”③。

美國狹義和廣義的“301條款”之間的關(guān)系是辯證統(tǒng)一的，構(gòu)成一個完全的體現(xiàn)美國法律文化的價值體系，為美國的利益發(fā)揮著作用①。

一般301條款是其他301條款的基礎(chǔ)，其他301條款是一般301條款的細(xì)化。即使沒有其他301條款，美國貿(mào)易代表一樣可以適用一般301條款的規(guī)定解決貿(mào)易爭端。我們處于借鑒301條款，研究我國公平法立法的需要，再次之間但介紹一下一般301條款。

美國貿(mào)易法第301條的標(biāo)題為“美國貿(mào)易代表所采取的措施”，這就是我們所說的“一般301條款“（《美國法典》第19卷，第2411條）。其內(nèi)容包括強(qiáng)制措施、自由裁量措施、權(quán)力范圍、定義與特別規(guī)則等。

第一、強(qiáng)制措施。主要內(nèi)容有兩方面，一是在何種情況下應(yīng)當(dāng)采取（c）款所規(guī)定的措施（見下文）；一是在何種情況下可以不采取（c）款所規(guī)定的措施。李外事總統(tǒng)對此類措施有特別規(guī)定的，應(yīng)遵從。當(dāng)外國于美國簽訂的貿(mào)易協(xié)定否定美方享有的權(quán)力時，貿(mào)易代表應(yīng)采?。╟）款規(guī)定的措施。該貿(mào)易協(xié)議是任一的，即可以是全球性多邊協(xié)議，也可以是地區(qū)性多邊協(xié)議，還可以是雙邊協(xié)議。

當(dāng)外國的法律、政策和做法違反了任一貿(mào)易協(xié)議的規(guī)定，或與貿(mào)易協(xié)議的規(guī)定不一致，或否定了美國一句貿(mào)易協(xié)議所享有的權(quán)力或是不公正的，并對美國商業(yè)造成負(fù)擔(dān)和限制時，貿(mào)易代表應(yīng)當(dāng)實(shí)施強(qiáng)制性的制裁措施，迫使外國政府修改有關(guān)政策或做法。如巴西藥品案，1987年6月11日，美國只要協(xié)會提出申請，控告巴西缺乏對于藥品的方法保護(hù)和專利保護(hù)，是對美國商業(yè)造成負(fù)擔(dān)或限制的不合理做法②，貿(mào)易代表應(yīng)當(dāng)實(shí)施強(qiáng)制性的制裁措施，迫使外國政府修改有關(guān)政策或做法。③

在下列情況下，貿(mào)易代表可以不采取貿(mào)易報復(fù)措施：

一是爭端解決機(jī)構(gòu)已經(jīng)采納了依據(jù)任一貿(mào)易協(xié)議所規(guī)定的正式爭端解決程序發(fā)布的報告或裁定，確定美國依據(jù)任一貿(mào)易協(xié)定所享有的權(quán)力，沒有被否定或外國的法律政策或做法沒有違反美國的權(quán)益，也沒有與美國的權(quán)力不一致，也沒有否定、取消或損害美國依據(jù)任一協(xié)議所享有的權(quán)力①。

二是有關(guān)國家正在采取令人滿意的措施，給予美國依據(jù)某一貿(mào)易協(xié)議所享有的權(quán)力，有關(guān)國家已經(jīng)同意取消或逐步取消違反協(xié)議或否定了美國依據(jù)協(xié)議享有的權(quán)力的法律、政策或做法；有關(guān)國家統(tǒng)一立即解決對美國商業(yè)所造成的復(fù)發(fā)但或限制；有關(guān)國家雖然不能承認(rèn)美國一貿(mào)易協(xié)議所享有的權(quán)力或不能消除有關(guān)的法律、政策或做法，但同意向美國提供領(lǐng)貿(mào)易代表滿意的貿(mào)易權(quán)益補(bǔ)償②。

三是例外情況,若貿(mào)易代表確定在非常情況下，采取貿(mào)易制裁措施對美國經(jīng)濟(jì)砸承德腹面影響遠(yuǎn)大與其所帶來的利益或有可能危害美國的國家安全時，可以不采取制裁措施③。

第二、自由裁量措施。如果某一外國的法律、政策或做法是不合理的或歧視性的，并且對美國商業(yè)造成了負(fù)擔(dān)或限制且美國采取的措施是適當(dāng)?shù)模Q(mào)易代表就可以采取報復(fù)性措施，對該國實(shí)施貿(mào)易制裁④。

第三、權(quán)力范圍。301條款，詳細(xì)規(guī)定了貿(mào)易代表可以采取的強(qiáng)制性制裁措施。包括在設(shè)計與該條款所說的與外國有關(guān)的貿(mào)易協(xié)議時,中止、撤銷或不適用為執(zhí)行該協(xié)議而作出的貿(mào)易減讓；在貿(mào)易代表認(rèn)定適當(dāng)?shù)臅r間，對該外國的貨物征收關(guān)稅或采取其他進(jìn)口限制措施；對該外國的服務(wù)征收費(fèi)用和采取限制，而不論其他法律如何規(guī)定。另外，對服務(wù)業(yè)市場準(zhǔn)入的授權(quán)。針對具體情況，貿(mào)易代表可以以其認(rèn)定適當(dāng)?shù)姆绞胶统潭认拗拼朔N授權(quán)的條件和要求或拒絕簽發(fā)此種授權(quán)。由于分權(quán)與程序是美國貿(mào)易法的最大特點(diǎn)，不同部門之間有不同的分工配合，所以涉及對某一外國的服務(wù)征收費(fèi)用或進(jìn)行其他限制之前，如果有關(guān)的服務(wù)由聯(lián)邦政府的或州的機(jī)構(gòu)管理，貿(mào)易代表應(yīng)在適當(dāng)時與有關(guān)機(jī)構(gòu)的首腦磋商。

最后是對強(qiáng)制性制裁措施及自由裁量措施的補(bǔ)充性規(guī)定。貿(mào)易代表采取制裁措施，可以是不加區(qū)別針對有關(guān)外國并且不論此種貨物或經(jīng)濟(jì)部類是否涉及該措施所針對的法律、政策或做法。也就是說制裁措施可以針對該國的經(jīng)濟(jì)整體，迫使該國改變其法律政策或做法。貿(mào)易代表采取制裁措施，應(yīng)優(yōu)先考慮征收關(guān)稅，而不是采取其他進(jìn)口限制。進(jìn)口限制除關(guān)稅外有許多種，諸如中止貿(mào)易協(xié)定利益、取消優(yōu)惠限制等。但關(guān)稅作為增加財政收入，保護(hù)貿(mào)易的最佳手段，能起到壁壘作用，更符合301條款的要求。

第四、定義與特別規(guī)則。了解301條款種的主要術(shù)語，對于深刻理解301條款制度大有裨益。其中比較重要的有以下幾個：“商業(yè)”①、“不合理的法律、政策或做法”②、“不公正的法律、政策或做法”③等一系列專業(yè)詞匯。

總之，一般301條款不僅有實(shí)體內(nèi)容上的規(guī)定，也有程序性規(guī)定。

三、美國“301條款”法律制度的法律本質(zhì)和經(jīng)濟(jì)動機(jī)

以保護(hù)其美國利益的“301條款”法律制度是美國人利用貿(mào)易政策推行其價值觀念的一種手段，其威力不在于條款本身，而在于它所帶來的報復(fù)性后果。核心是以美國市場為武器，強(qiáng)迫其他國家接受美國的國際貿(mào)易準(zhǔn)則，以此維護(hù)美國的利益。按照“301條款”的有關(guān)法律規(guī)定，如果其他國家的商品進(jìn)入美國市場，就必須以同等條件開放市場，一旦美國人認(rèn)為開放國的貿(mào)易政策和行為不符合美國利益和標(biāo)準(zhǔn)，美國就會動用“301條款”制裁，以此達(dá)到強(qiáng)迫貿(mào)易伙伴改變其貿(mào)易政策的目的。參見美國301條款案件統(tǒng)計一覽表。

美國“301條款”案件統(tǒng)計一覽表

案件數(shù)量

及百分比%

爭議事實(shí)

法律依據(jù)

301條款

的法律作用

評價

案件進(jìn)展

概況

113

81%

實(shí)物貿(mào)易爭議，涉及國家之間的貿(mào)易糾紛和政策爭議，主要的貿(mào)易對手不僅涉及一般的發(fā)展中國家和發(fā)達(dá)國家，而且涉及美國的政治盟友，如日本和歐盟。

一般301條款

發(fā)起案件調(diào)查，雙方的磋商，談判和最終達(dá)成協(xié)議，直至雙方滿意或者美國滿意之后，美國對案件不了。這從雙方，尤其是從美國的立案調(diào)查的目的的層面看，美國的301條款的法律作用的目的已經(jīng)達(dá)到。

幾乎全部發(fā)起案件調(diào)查，最后通過案件雙方的磋商，談判和最終達(dá)成協(xié)議，直至雙方滿意或者美國滿意之后，美國對案件不了了之。美國的“301條款”法律制度相互補(bǔ)充，形成一個較為完善的法律體系。

19

19%

知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易爭議，涉及國家之間的貿(mào)易糾紛和政策爭議，主要的貿(mào)易對手涉及一般的發(fā)展中國家和，如中國和印度等發(fā)達(dá)國家。

特別301條款

一般美國依據(jù)內(nèi)國法的程序先予調(diào)查，期間雙方正式磋商，幾乎是有利于美國的協(xié)議，美國一般監(jiān)督和關(guān)注案件的進(jìn)展和執(zhí)行。如中美知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議。

先是美國依據(jù)其經(jīng)濟(jì)和技術(shù)優(yōu)勢，發(fā)起對貿(mào)易伙伴的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易糾紛的單方的調(diào)查系，一般美國依據(jù)內(nèi)國法的程序先予調(diào)查和采取制裁措施。

資料來源/reports/301.;thelistoftheU.S.reportsof301terms.CaopeizhongPickedfromthematerialsandcollection.Updateofthematerialsdeadlineisin1999.

美國希望通過301條款達(dá)到一種貿(mào)易平衡，即我對你開放了多少市場，你就應(yīng)該對我開放多少市場。表面看這是平等的互惠政策，其實(shí)是不公平的，它忽略了各國的實(shí)際情況，強(qiáng)迫各國接受美國的標(biāo)準(zhǔn)，無異于削足適履，拔苗助長，打破了其他國家的市場平衡。

一般說來，美國貿(mào)易法相關(guān)的“301條款”，只是美國內(nèi)國法的組成部分，只對美國國民發(fā)生效力和管轄權(quán)。然而美國的“301條款”確立的一系列制度強(qiáng)迫外國政府的內(nèi)國貿(mào)易政策和美國的內(nèi)國政策保持一致，極大地影響其他國家的內(nèi)國立法，顯然具有域外效力，這是違反國際法準(zhǔn)則的，是美國強(qiáng)權(quán)經(jīng)濟(jì)的體現(xiàn)。雖然自出籠以來就不斷受到國際輿論的譴責(zé)，但實(shí)際上美國貿(mào)易法相關(guān)的“301條款”的法律制度影響著其他國家的立法，不斷發(fā)揮著域外法律效力。分析其原因就是美國有一個廣闊的市場①，美國憑借其強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)勢力為后盾，發(fā)揮其內(nèi)國法的域外法律效力。在經(jīng)濟(jì)全球化的今天，法律的發(fā)展趨勢到底是多元化還是一元化爭論不休，美國妄想以本國的國內(nèi)法代替國際法，實(shí)現(xiàn)一元化，從根本來說是行不通的。

但是，美國通過這種“301條款”法律的經(jīng)濟(jì)的強(qiáng)權(quán)性，對違反美國內(nèi)國法律和與美國不一樣貿(mào)易政策的國家給予嚴(yán)格的貿(mào)易制裁和威脅，在程序有嚴(yán)格的時間表，充分體現(xiàn)美國的意志，并且通過內(nèi)國立法提出《國家貿(mào)易評估報告》，通過所謂的一系列名單和化樣翻新的手段，不斷向貿(mào)易伙伴施加壓力，實(shí)現(xiàn)其強(qiáng)權(quán)經(jīng)濟(jì)的目的。②

總之，美國“301條款”法律制度的實(shí)質(zhì)就是通過經(jīng)濟(jì)和制裁強(qiáng)迫其他國家遵守其價值觀念和法律準(zhǔn)則，美國的這種“胡蘿卜加大棒”的政策，一方面，以優(yōu)厚的市場條件作為誘餌，鼓勵國家之間的貿(mào)易往來；另一方面，美國的“301條款”法律制度，違反國家主權(quán)平等原則，是對其他國家司法主權(quán)獨(dú)立的干涉，是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的霸權(quán)主義和單邊主義，對世界經(jīng)濟(jì)和多邊貿(mào)易制度產(chǎn)生重要影響。

美國的“301條款”法律制度的實(shí)質(zhì)的背后隱藏著強(qiáng)烈的經(jīng)濟(jì)動機(jī)，眾所周知，美國是世界上經(jīng)濟(jì)和智力最為發(fā)達(dá)的國家，美國式的貿(mào)易普惠制看似公平，實(shí)際上與美國作為世界最發(fā)達(dá)國家的應(yīng)盡的義務(wù)，要求其他國家按照美國的要求和準(zhǔn)則進(jìn)行市場準(zhǔn)入，會對美國有利。①毫無疑問，美國最近的和其他國家的“301條款”制度的爭端，實(shí)際上就是利益爭端。處在經(jīng)濟(jì)全球化的環(huán)境的中國法律制度建設(shè)應(yīng)當(dāng)從長遠(yuǎn)利益和大局出發(fā)，避免經(jīng)濟(jì)民族主義和義憤，防止激化矛盾，從其他國家的經(jīng)驗教訓(xùn)中，汲取益處，國家的經(jīng)濟(jì)安全。應(yīng)當(dāng)注意的是隨著世界貿(mào)易組織的誕生和相關(guān)協(xié)議的生效，TRIPS協(xié)議使的美國的“301條款”法律制度標(biāo)準(zhǔn)國際化，DSU協(xié)議使的美國的“301條款”法律制度的程序國際化。②美國的“301條款”法律制度和DSU協(xié)議有著極其的相似性，無論是爭端的提出，磋商，還是爭端解決機(jī)構(gòu)的裁定，都表現(xiàn)出美國在一定程度上是為世界立法。世界貿(mào)易組織的協(xié)議生效并不意味著美國的“301條款”法律制度的終結(jié)。相反，美國的“301條款”法律制度隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化的進(jìn)程，按照美國的實(shí)用主義的法律原則和價值觀念，當(dāng)世界規(guī)則和美國的利益沖突時，美國還可以訴諸于美國的“301條款”法律制度，表現(xiàn)出美國法律?撓邢仁視萌ā?BR>依據(jù)美國貿(mào)易代表的1989年-1999年的年度特別“301條款”的信息表明，美國“301條款”法律制度不僅有著強(qiáng)烈貿(mào)易壓抑職能，而且還有為美國政治目的服務(wù)的功能。據(jù)統(tǒng)計，中國作為美國“301條款”法律制度的最大的受害國，幾乎每年都被列為重點(diǎn)外國和重點(diǎn)觀察國名單，通過美國內(nèi)國的貿(mào)易制度干涉中國的貿(mào)易政策。③分析其中的原因，美國對中國實(shí)行“301條款”的法律威嚇的動機(jī)和原因是服務(wù)其政治目的的，具體原因則是美國借口中國的貿(mào)易進(jìn)口政策，標(biāo)準(zhǔn)，和出口補(bǔ)貼，知識產(chǎn)權(quán)存在保護(hù)障礙和其他保護(hù)障礙④。實(shí)際上，美國的貿(mào)易政策實(shí)際上是攻擊性的單邊主義，通過潛在威嚇的作用打開外國市場。是一種典型的為了美國的利益惡意運(yùn)用權(quán)利，達(dá)到美國的貿(mào)易目的⑤。其實(shí)，美國的做法不僅有著政治的目的，而且有著內(nèi)國協(xié)調(diào)矛盾和和國會和行政權(quán)利的權(quán)利分配的功能。⑥

美國“301條款”法律制度的歷史命運(yùn)和發(fā)展緯度是一個極其復(fù)雜的問題，一方面，美國的“301條款”法律制度的制裁性，使得在有些爭議是由于雙方投機(jī)得念頭和尋求概念得模糊來實(shí)現(xiàn)其利益目的，對于遏制地方保護(hù)主義有利；另一方面，美國得大棒政策使得發(fā)展中國家的利益趨同，美國“301條款”法律制度的作用受到了眾多國家和內(nèi)國人士的反對①，美國一直調(diào)整和改變其策略，適應(yīng)國際社會的要求。

但是，無論如何，美國“301條款”法律制度在保證美國利益方面，是成功的規(guī)定之一。因此，中國應(yīng)當(dāng)積極研究美國的“301條款”法律制度對中國入世條件下的中國公平法的立法的借鑒意義。

四、中國的公平法現(xiàn)狀

加入WTO后，我國須遵守世貿(mào)組織的規(guī)則，同時，我國又可以在世貿(mào)組織的規(guī)則允許的范圍內(nèi)制定、完善、實(shí)施保護(hù)國內(nèi)工業(yè)的法律，使國內(nèi)法與世界接軌。在經(jīng)濟(jì)全球化的今天，尤其是世界貿(mào)易組織多邊貿(mào)易機(jī)制的形成，對公平競爭法、公平貿(mào)易法等有關(guān)的公平法建設(shè)提出了較高的要求，一方面內(nèi)國法的立法不能違反世界貿(mào)易組織多邊貿(mào)易機(jī)制德規(guī)定；另一方面，在主權(quán)原則的指導(dǎo)下維護(hù)內(nèi)國經(jīng)濟(jì)安全和經(jīng)濟(jì)秩序。反觀我國公平法的現(xiàn)狀，和美國等市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家相比，有著明顯差距，無論是在公平法的立法還是公平法執(zhí)法，尤其是按照世界貿(mào)易組織的規(guī)定重新構(gòu)筑中國的公平法律體系，我國的公平法法律體系還存在許多問題。主要表現(xiàn)在以下幾方面：

（一）、從立法上看，公平法律體系的生態(tài)化建設(shè)還有待于完善，法律部門還不健全，不能構(gòu)筑完善的立法體系，尤其是缺少重要的反壟斷的立法，不能有效地控制市場秩序，更談不上像美國“301條款”法律制度一樣，威懾其它國家的貿(mào)易政策和法律制度，

1、關(guān)于反壟斷的立法。我國目前還沒有制定《反壟斷法》，對于壟斷行為一般適用了反不正當(dāng)競爭法的基本原則及某些規(guī)定。壟斷與不正當(dāng)競爭、反壟斷與反不正當(dāng)競爭雖然關(guān)系密切，但畢竟不是一回事。我國反不正當(dāng)競爭法規(guī)定“不正當(dāng)競爭是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為”。而壟斷是對競爭過程的限制和阻礙，表現(xiàn)為市場壟斷、技術(shù)壟斷、價格壟斷等形式。廣義的不正當(dāng)競爭包括壟斷。但兩者在手禁止的程度、范圍、行為方式及目的等方方面不同。有些壟斷行為可以使用反不正當(dāng)競爭法，有些則不可以。如幾家企業(yè)瓜分市場或約定限價控制市場就屬于反壟斷法的范圍，反不正當(dāng)競爭法還不能調(diào)解類似問題。

2、關(guān)于反傾銷的立法。反傾銷法是指調(diào)整國際貿(mào)易中抵制傾銷這種不正當(dāng)競爭行為的各種法律規(guī)范的總稱。主要包括兩方面的內(nèi)容，一是運(yùn)用法律手段消除傾銷造成的損害，有效保護(hù)國內(nèi)同類產(chǎn)生產(chǎn)者的利益；二是使一國的反傾銷法納入國際法的軌道，避免因濫用反傾銷措施而破壞國際貿(mào)易秩序。中國入世后原有的關(guān)稅壁壘將大幅降低，須制定新的措施應(yīng)對發(fā)達(dá)國家的不公平貿(mào)易。中國的幼稚產(chǎn)業(yè)，國民經(jīng)濟(jì)支柱產(chǎn)業(yè)及易受沖擊損害但具有重要戰(zhàn)略意義的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)將起到十分重要的作用，制定反傾銷法也就具有重要意義，2001年頒布的《反傾銷和反補(bǔ)貼條例》，有些條款應(yīng)當(dāng)具體細(xì)化和具有可操作性。但《條例》的實(shí)施細(xì)則至今尚未出臺。這種無法可依的現(xiàn)象最令人擔(dān)憂。首先是入世后面對國外大量的廉價商品的沖擊，缺乏積極有效的應(yīng)對措施。雖然《條例》規(guī)定了征收反傾銷稅、提供保證金、價格承諾等反傾銷措施，但對于如何防止、制裁規(guī)避反傾銷措施的行為沒有具體規(guī)定。其次是無法應(yīng)對大量針對中國的反傾銷調(diào)查。

自1979年歐共體對我國出口糖精納和機(jī)械鬧鐘發(fā)起的首例反傾銷調(diào)查開始，我國產(chǎn)品已受到一些國際組織和國家的近400起傾銷指控，國外對華反傾銷案例給我國造成的損失累計近一百億美元，成為全球貿(mào)易反傾銷最大的受害國。外國對中國出口產(chǎn)品實(shí)施反傾銷制裁措施所導(dǎo)致的直接后果是出口產(chǎn)品被征收高額反傾銷稅。間接后果是影響了我國產(chǎn)品的出口，阻礙了中國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和技術(shù)改造的進(jìn)程，惡化了我國的投資環(huán)境，沖擊了國內(nèi)市場，對我國的經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生不良的影響。

外國對我國實(shí)施反傾銷增多的原因是多方面的。如貿(mào)易保護(hù)主義盛行、各國反傾銷制度有很大隨意性、歧視中國以及我國出口秩序混亂、被指控傾銷的企業(yè)應(yīng)訴不利。

綜上所述，中國的反傾銷法一日不制定，外國對中國的反傾銷一日有恃無恐。完善我國的反傾銷法律制度及應(yīng)訴機(jī)制勢在必行。

3、關(guān)于反補(bǔ)貼的立法。反補(bǔ)貼是指出口國政府對產(chǎn)品出口企業(yè)進(jìn)行補(bǔ)貼并因此給進(jìn)口國生產(chǎn)相似產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)損害或?qū)嵸|(zhì)損害威脅，或?qū)嵸|(zhì)阻礙某一產(chǎn)業(yè)的建立與發(fā)展，進(jìn)口國政府有權(quán)對已補(bǔ)貼的進(jìn)口產(chǎn)品征收反補(bǔ)貼稅。

西方國家認(rèn)為，非市場經(jīng)濟(jì)國家的資源、財產(chǎn)歸政府所有，分配不由市場經(jīng)濟(jì)機(jī)制決定，價格、工資水平、投資、信貸均由政府決定，虧損由政府承擔(dān)，無法劃清企業(yè)財產(chǎn)與政府補(bǔ)貼界限，出口補(bǔ)貼等于出口國政府自己補(bǔ)貼自己。因此反補(bǔ)貼法不適用于來自非市場經(jīng)濟(jì)國家的進(jìn)口產(chǎn)品。我國一向被美國和歐共體視為非市場經(jīng)濟(jì)國家，我國的出口產(chǎn)品不斷受到歐美的反傾銷投訴，但尚未遭到反補(bǔ)貼指控。對著我國進(jìn)入市場經(jīng)濟(jì)時代，我國面臨反補(bǔ)貼指控的可能性越來越大。1983年初美國紡織行業(yè)對中國的紡織品提起了反補(bǔ)貼的申訴（該申訴后來被撤回）。這給我們敲響了警鐘。我國應(yīng)加快反補(bǔ)貼立法的步伐，使我國早日做好應(yīng)對外國的反補(bǔ)貼指控的準(zhǔn)備。

4、關(guān)于保障措施的立法。保障措施是關(guān)貿(mào)總協(xié)定第19條允許的限制外國商品進(jìn)口數(shù)量的貿(mào)易保護(hù)措施，它源于各國政府在經(jīng)濟(jì)形勢要求時保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的需要，作為自由貿(mào)易的例外而存在。其基本含義是，當(dāng)發(fā)生締約時完全未能預(yù)料到的形勢變化，而是締約國享有的條約所規(guī)定的利益受到嚴(yán)重?fù)p害，并與另一締約國之間發(fā)生利害關(guān)系的嚴(yán)重失衡時，該締約國為保護(hù)本國的利益可以終止條約或?qū)で竽撤N補(bǔ)救措施。主要有增加關(guān)稅、實(shí)施關(guān)稅配額、數(shù)量限制、舉行雙邊或多邊貿(mào)易談判等措施。其最初目的是防止關(guān)稅減讓導(dǎo)致的急劇增加的外國進(jìn)口對國內(nèi)經(jīng)濟(jì)造成混亂，后來演變?yōu)閷眲≡黾拥倪M(jìn)口造成國內(nèi)產(chǎn)業(yè)損害的臨時救濟(jì)，無論該損害是否于關(guān)稅減讓有關(guān)。由于保障措施針對的是公平的外國競爭，其適用條件要比反傾銷等嚴(yán)格。我國還沒有確定關(guān)于保障措施的立法,這對于入世后的我國十分不利。此外，服務(wù)貿(mào)易法、電信法等也需要全國人大進(jìn)行立法。

（二）、從執(zhí)法上看，執(zhí)法不利，欠缺透明度。有了法律并不意味著權(quán)力必然受到保障，不法必然受到追究。這里還涉及到執(zhí)法問題。沒有還好的執(zhí)法再好的法律也不過是一紙空文。早在中美發(fā)生第二次知識產(chǎn)權(quán)爭端時，美國就指出中國執(zhí)法方面存在的問題：執(zhí)法機(jī)構(gòu)欠缺透明；執(zhí)法機(jī)構(gòu)存在責(zé)任上的空白處；中央、省、地政府在法律的適用上不一致；欠缺明確而有效的刑罰措施；繁瑣而歧視性的部門要求；各執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間不能配合等。雖然此后我國在執(zhí)法方面取得了一定的進(jìn)展，但入世之后，世貿(mào)組織規(guī)則對我國執(zhí)法的透明度提出了更高的要求。透明度原則旨在使各成員及貿(mào)易這對成員的法律、法規(guī)、司法判決、行政決定及相關(guān)的其他國際協(xié)議有充分、及時的了解和熟悉，對貿(mào)易機(jī)會提供可靠性和預(yù)期性。透明度要求主要規(guī)定在關(guān)貿(mào)總協(xié)定（GATT）第十條，服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定（GATS）第三條，與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議（TRIPS）第六十三條中，要求所有有關(guān)法律、規(guī)章、司法判決以及行政決定都要公布于眾。主要涉及到海關(guān)對產(chǎn)品的分類或估價，稅捐和其他費(fèi)用的征收率、對進(jìn)口貨物及其支付轉(zhuǎn)帳的規(guī)定、限制和禁止等。中國必須采取相應(yīng)的措施，使整個貿(mào)易領(lǐng)域的法律、法規(guī)、政策公開，并只依據(jù)那些公開的規(guī)?ò焓耓38]。

美國301條款制度對中國法律的借鑒意義和應(yīng)對舉措

歷經(jīng)13年的艱苦談判，2001年12月11日，我國終于成功入世，成為世貿(mào)組織第143個成員國?；厥走^去談判的歷程，每一次都讓我們意識到與世界發(fā)達(dá)國家的差距，從而促使我們不斷改進(jìn)，完善我國的經(jīng)濟(jì)制度和法律規(guī)范。積極研究美國的法律制度，尤其是美國的美國301條款制度對中國法律有較強(qiáng)的借鑒意義

美國301條款制度其威力不在于條款本身，而在于它所帶來的報復(fù)性后果。核心是以美國市場為武器，強(qiáng)迫其他國家接受美國的國際貿(mào)易準(zhǔn)則，以此維護(hù)美國的利益。這就使得美國的價值觀念通過內(nèi)國法的形式表現(xiàn)出強(qiáng)烈的域外效力，成為美國法律特殊的價值趨向和強(qiáng)烈的能動性。正是美國301條款制度和誘人的內(nèi)國市場，才使得美國影響其他國家貿(mào)易政策的目能夠?qū)崿F(xiàn)。

從這個意義上講，美國301條款制度至少對我國產(chǎn)生以下借鑒意義：第一、經(jīng)過二十多年的改革和開放，我國經(jīng)濟(jì)勢力已經(jīng)具備了國際競爭的優(yōu)勢，中國是一個最大的潛在市場，中國市場的利益引誘非常明顯。因此，中國應(yīng)抓住這一機(jī)遇，借入世機(jī)遇，調(diào)整和完善中國的公平法律體系，保持對外威懾力和制裁性。第二、在世界貿(mào)易組織的基本原則，如國民待遇原則的框架內(nèi)，在主權(quán)范圍內(nèi)保護(hù)內(nèi)國的經(jīng)濟(jì)安全和國有企業(yè)，使內(nèi)國企業(yè)和三資企業(yè)真正處于同一起跑上，不能通過份的稅收減讓來吸引投資，讓中國變成世界工廠，使中國變成發(fā)達(dá)國家的污染的轉(zhuǎn)移場所，浪費(fèi)中國資源和污染環(huán)境。

基于此，中國的公平法的立法趨勢應(yīng)當(dāng)適當(dāng)參照美國等發(fā)達(dá)國家的法律價值觀念，在適應(yīng)法律沖突時，以內(nèi)國法為準(zhǔn)。①在對待中國和其他國家，尤其是美國的貿(mào)易糾紛和知識產(chǎn)權(quán)糾紛時，應(yīng)當(dāng)著眼長遠(yuǎn)利益，采取積極的對策，尤其是對待中國入世時，積極同美國談判，協(xié)商兩國爭端，達(dá)成雙邊貿(mào)易協(xié)定。然而不考慮政治、經(jīng)濟(jì)等非經(jīng)濟(jì)因素僅就貿(mào)易及國內(nèi)立法來說，中美之間的分歧是巨大的。②盡量避免，美國貿(mào)易代表在“特別301條款”年度審查報告中，將中國列為“重點(diǎn)外國”。

在對待美國“301條款”，中國應(yīng)采取積極的對策，第一是對美國的磋商請求迅速做出反映，否則，就可能喪失雙邊談判的機(jī)會，第二，系統(tǒng)分析《美國貿(mào)易評估報告》中關(guān)于中國貿(mào)易政策的美國分析存在的錯誤和邏輯錯誤①，第三，對于美國的損害計算提出質(zhì)疑和在世界貿(mào)易組織的范圍內(nèi)尋求解決問題的途徑，防止美國單邊貿(mào)易主義和利益傾向的得逞，以世界貿(mào)易組織的多邊貿(mào)易體系尋求解決和權(quán)利制衡②。

五、結(jié)語

美國301條款制度無疑是強(qiáng)權(quán)經(jīng)濟(jì)的體現(xiàn)，是一種大棒政策，動輒以貿(mào)易制裁相威脅，妄圖是國內(nèi)法擴(kuò)展至國際范圍，違反了現(xiàn)行國際法。但對我國的法律卻有積極方面的借鑒意義。

首先，我國應(yīng)借鑒301條款，制定我國的具有威脅性的國內(nèi)法。隨著改革開放的巨大成功，我國的經(jīng)濟(jì)實(shí)力不斷增強(qiáng)，加之勞動力及原材料低廉等因素大量商品以低價進(jìn)入國際市場。許多國家不想看到一個強(qiáng)大的競爭對手，千方百計的扼殺中國的出口貿(mào)易。僅以反傾銷為例，到2000年我國出口產(chǎn)品在國外涉及反傾銷的案件已超過200件，已有近40個國家對我國出口產(chǎn)品提起反傾銷調(diào)查。紡織、服裝、輕工、家電、五金、醫(yī)藥等我國各大類出口產(chǎn)品及高科技產(chǎn)品均有涉及。平均稅率為50-100%，墨西哥對我國的鞋類競征收高達(dá)1105%的反傾銷稅[39]。如此不公正和不公平的、歧視性的、不合理的做法，若針對美國，肯定會受到301條款的制裁。因此，我國有必要在發(fā)展我國經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)上制定自己的“301條款”。其他國家要么取消其不合理的法律、政策或做法，接受我國的標(biāo)準(zhǔn)和條件，繼續(xù)與我國進(jìn)行貿(mào)易，至少是一種公平和對等；要么接受我國的標(biāo)準(zhǔn)和要求，要么失去我國的市場和優(yōu)惠條件。

其次，將與外國有關(guān)的爭議使用國內(nèi)法程序解決，但應(yīng)注意不要違反國際法中的屬地管轄原則。國際法規(guī)定，只要該事件有一個構(gòu)成要素發(fā)生在該國，則該國對該事件享有管轄權(quán)[40]。適用我國法律解決國際糾紛，無疑對于我國是十分有利的，可以避免其他國家對我國歧視。

正像美國301條款制度和誘人的內(nèi)國市場一樣，我國應(yīng)當(dāng)積極研究入世條件下的中國公平法制建設(shè)，參照和借鑒美國301條款制度，實(shí)現(xiàn)外國先進(jìn)經(jīng)驗在中國的本土化，實(shí)現(xiàn)中華文明的振興。

[參考資料]

[1]李明德，《“特別301條款”與中美知識產(chǎn)權(quán)權(quán)爭端》[M],社會科學(xué)出版社2000年.

[2]韓立余,《美國外貿(mào)法》[M]，法律出版社，1999年.

[3]楊國華，《美國貿(mào)易法“301條款”研究》[M]，法律出版社，1999.

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布里奇特．斯特恩，《法律在國際政治中的作用規(guī)范國際經(jīng)濟(jì)對國家有何作用、如何規(guī)范全球化》[M],人大出版社，2000.

[8]US.Codeofthehistory301Terms;theUS.Act1974,istheamendedofhecodeofextensionofTradeAct.AftertheUS.Code1974code,theagreementoftrade1974andtradeandtaxlaw.Theselawsintegratewholelegalsystemoftradeandlaws.SeethematerialsoftheHttp:/uscode/.

[9]A.LStoler,theborderBroadcastingDisputesunderthe301terms,internationaltradelawjournal.1999.

①張傳明，山東農(nóng)業(yè)大學(xué)文法學(xué)2001級優(yōu)秀學(xué)生，獎學(xué)金獲得者。

②曹培忠(1965-),男,山東農(nóng)業(yè)大學(xué)副教授,澳大利亞英聯(lián)邦國際經(jīng)濟(jì)法碩士CthAus.LLM。主要研究方向：WTO、國際經(jīng)濟(jì)法及歐盟法。

①SeetheUS.Codeofthehistory301Terms;theUS.Act1974,istheamendedofhecodeofextensionofTradeAct.AftertheUS.Code1974code,theagreementoftrade1974andtradeandtaxlaw.Theselawsintegratewholelegalsystemoftradeandlaws.SeethematerialsoftheHttp:/uscode/.;

②韓立余，《美國外貿(mào)法》，法律出版社，1999年，第352。

③李明德，《“特別301條款”與中美知識產(chǎn)權(quán)爭端》，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2000，第6263。

①美國貿(mào)易法"301條款"是一個非常有名的法律，世界上鮮有其他法律的知名度堪與該法相匹敵。美國常常使用這個法律，對其他國家的貿(mào)易措施進(jìn)行調(diào)查，繼而與其他國家進(jìn)行談判，并且威脅談判不成就進(jìn)行報復(fù)。美國的主要貿(mào)易伙伴，例如歐共體和日本，都深受其苦，對這個法律有切膚之痛;2002-05-2109:20:48，楊國華，美國“301條款”案件。

②李德明，《“特別301條款”與中美知識產(chǎn)權(quán)爭端》，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2000年，第355

③依據(jù)美國內(nèi)國法的有關(guān)規(guī)定，貿(mào)易代表對外行使美國政府權(quán)利和總統(tǒng)的特別授權(quán)，啟動301條款程序。筆者注。

①SeeUScode19,titile,section2411.Sec2411(a)(2)(A)(I),/uscode/

②SeeUScode19,titile,section2411.Sec2411(a)(2)(A)(I),/uscode/

③SeeUScode19,titile,section2411(b),/uscode/

④《美國外貿(mào)法》前言部分see/uscode/

①“商業(yè)”包括，但不限于，與國際貿(mào)易有關(guān)的服務(wù)（包括信息的轉(zhuǎn)讓），不論此種服務(wù)是否與具體貨物有關(guān)以及美國人所進(jìn)行的含有貨物貿(mào)易或服務(wù)貿(mào)易的直接外國投資。針對關(guān)貿(mào)總協(xié)定長期未涉及服務(wù)貿(mào)易，該款將商業(yè)的內(nèi)涵延伸到服務(wù)領(lǐng)域，反映了美國對其商業(yè)的保護(hù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出關(guān)貿(mào)總協(xié)定對其成員國的保護(hù)，造成了美國不尊重關(guān)貿(mào)總協(xié)定，甚至另行一套。筆者注。

②一向法律、政策或做法，盡管沒有違反美國的國際法權(quán)，也沒有與美國的國際法權(quán)不一致，但如果是不公平的和不公正的，該法律、政策或做法就是不合理的。具體包括（1）否定公平和公正的設(shè)立企業(yè)的機(jī)會；否定公平和公正的對知識產(chǎn)權(quán)足夠而有效的保護(hù)，盡管該國可能履行了TRIPS協(xié)議的義務(wù)；拒絕給予依賴于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的美國人的非歧視性市場準(zhǔn)入機(jī)會。（2）構(gòu)成出口鼓勵。（3）否定工人的結(jié)社權(quán)；否定工人組織和集體談判的權(quán)利；允許任何形式的強(qiáng)迫或強(qiáng)制勞動；未規(guī)定童工最低年齡或未規(guī)定工人最低工資的、工作時間的、職業(yè)安全的和健康的標(biāo)準(zhǔn)。筆者注。

③如果某一法律、政策或做法違反了美國的國際法權(quán)，