合同法講座培訓(xùn)

合同法講座

李永軍第一節(jié)什么是合同一、表面與實(shí)際內(nèi)容的要求（一）表面的要求1、當(dāng)事人2、標(biāo)的3、數(shù)量

-----可補(bǔ)充性—見(jiàn)《合同法》第61-62條第六十一條合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。第六十二條

當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：(一)質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。(二)價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。(三)履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。(四)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。(五)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。(六)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。（二）實(shí)際的內(nèi)容1、意思表示2、效果意思—具有法律上的權(quán)利或者義務(wù)（1）情誼意思與行為（2）個(gè)人之間的人情交往（3）彩票買賣案件----有權(quán)利義務(wù)嗎？二、類似合同的東西（一）意向書(shū)（二）備忘錄---有時(shí)將備忘錄作為合同不可分割的部分（三）框架協(xié)議—與意向書(shū)的關(guān)系

——湖北武漢鋼鐵公司的案件教訓(xùn)（簽署框架協(xié)議后，銀行就貸款，后發(fā)生擔(dān)保糾紛）。擔(dān)保責(zé)任發(fā)生了嗎？（四）名稱---稱呼不重要，關(guān)鍵看內(nèi)容。（五）意向書(shū)等有無(wú)效力？——締約過(guò)失責(zé)任。（六）農(nóng)村土地承包合同—越來(lái)越像合同？（七）內(nèi)部合同---各個(gè)部門(mén)之間、部門(mén)與總部之間的合同——一般不是合同。（八）訂單是否為合同？---1、看內(nèi)容—具備不具備三個(gè)要素2、一般是合同。三、合同的形式（一）一般來(lái)說(shuō)，口頭和書(shū)面都可以，只要能夠證明合同內(nèi)容就可以。（二）如果法律或者雙方有約定的，按照約定。（三）但是，即使法律或者雙方有約定，雙方?jīng)]有按照約定，一方已經(jīng)履行而對(duì)方接受的，也成立合同--《合同法》第36條。第三十六條

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。四、合同的成立（一）一般情況

——要邀與承諾—意思表示一致。（二）特殊情況

——要求有形式，甚至要求有物的交付，如保管合同、定金合同等。（三）承諾的方式1、必須采取明確的意思表示沉默不構(gòu)成承諾，除非事先約定或者有交易習(xí)慣。2、如果有人在發(fā)函中稱“幾天內(nèi)不答復(fù)視為同意），不起任何作用。第二節(jié)合同的內(nèi)容一、合同法適用“契約自由原則”，內(nèi)容原則上當(dāng)事人自由約定，但有以下問(wèn)題需要注意：1、最少標(biāo)準(zhǔn)—三個(gè)要素2、根據(jù)需要和行業(yè)特點(diǎn)約定—例如包裝、防潮、風(fēng)險(xiǎn)等，行業(yè)之間差別很大。3、即使沒(méi)有約定，法律也有補(bǔ)充性規(guī)定，為了處理案件。

但是，為了更好地保護(hù)自己，還是約定好。建議：（1）違約責(zé)任的具體責(zé)任，因?yàn)樵S多情況下，責(zé)任數(shù)額不好確定，法院或者仲裁難以解決確定?？梢约s定具體數(shù)額，也可以約定計(jì)算方式。（2）免責(zé)情況，例如，保險(xiǎn)合同很多，有行業(yè)特點(diǎn)。（3）爭(zhēng)議解決機(jī)制和具體機(jī)構(gòu)都可以選擇，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)

——一定要準(zhǔn)確，能夠確定—上海仲裁機(jī)構(gòu)變化例子。

——仲裁如果不選擇，不能提起仲裁

——不能同時(shí)選擇仲裁和訴訟。4、禁止條款不得約定（1）違法、違反合同根本義務(wù)的和屬性的：一方僅僅享有權(quán)利不承擔(dān)任何義務(wù)，這是有問(wèn)題的。（2）違反善良風(fēng)俗的和職業(yè)道德的。5、違約金與定金、損害賠償?shù)年P(guān)系—一彌補(bǔ)損失為原則。一般不能并用，除非損失不能彌補(bǔ)。二、補(bǔ)充合同及合同附件和主合同關(guān)系--涉及到程序問(wèn)題與實(shí)體問(wèn)題1、看條文有無(wú)具體規(guī)定效力問(wèn)題2、合同文本的解釋問(wèn)題三、合同可以附條件與期限（一）目的在于把合同效力同具體的事件聯(lián)系起來(lái)。（二）可以是整個(gè)合同效力附條件或者期限，也可以是合同某個(gè)部分、某個(gè)條款附之——例如，付款條件、發(fā)貨條件等。

（三）看幾個(gè)案例：1、湖北結(jié)算的問(wèn)題：付款的條件是等結(jié)算后付款，但一方一直不結(jié)算，如何？對(duì)方說(shuō)他是有有意阻止條件成就，是否可以？2、江蘇高院A與B貿(mào)易，A一直是順差，B是逆差。A與B協(xié)商，由A補(bǔ)償給B500萬(wàn)。但方式是從以后的貿(mào)易中通過(guò)讓利的方式進(jìn)行。但之后雙方再也沒(méi)有過(guò)交易。B要求A支付500萬(wàn)?？梢詥?？

還有類似的：付款的條件是從下家收上錢來(lái)后支付。第三節(jié)合同的效力一、合同什么時(shí)候生效？（一）雙方可以具體約定（二）如果沒(méi)有約定，則：1、簽字與蓋章不一致的，以最后一方蓋章的時(shí)間為合同生效時(shí)間。2、需要批準(zhǔn)的的，批準(zhǔn)日為生效日。

依照合同法第四十四條條二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。

根據(jù)現(xiàn)在的司法解釋，如果一方有義務(wù)辦理批準(zhǔn)登記而沒(méi)有辦理的，兩種方式：請(qǐng)求法院強(qiáng)制其辦理，要求賠償損失。3、只有簽字沒(méi)有蓋章的效力如何？一般有效。4、要看具體情況—說(shuō)一個(gè)特別大的案例-100億。沒(méi)有批準(zhǔn)但仲裁庭裁決生效。二、無(wú)處分權(quán)是否影響合同效力？

——區(qū)分原則三、合同的無(wú)效與可撤銷四、合同履行中的問(wèn)題（一）風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移（二）所有權(quán)轉(zhuǎn)移（三）同時(shí)履行抗辯權(quán)（四）先履行抗辯（五）不安抗辯（六）格式條款問(wèn)題（七）消費(fèi)者問(wèn)題五、合同保全問(wèn)題（一）代位權(quán)（二）撤銷權(quán)第四節(jié)違約責(zé)任一、違約責(zé)任的方式1、繼續(xù)履行2、解除合同3、賠償損失4、其他補(bǔ)救措施。第107條

【違約責(zé)任】當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。第一百一十一條

質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

二、

預(yù)期利益

合同法第113條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。

（一）誰(shuí)預(yù)見(jiàn)？--違約方（二）什么時(shí)候預(yù)見(jiàn)？--締約時(shí)（三）預(yù)見(jiàn)的程度——種類即可，不要求具體范圍或者數(shù)量。三、預(yù)期違約（一）類型1、明示的2、默示的（二）救濟(jì)方式（1）解除合同，要求賠償損失

（2）等待合同履行期到來(lái)要求實(shí)際違約責(zé)任。四、預(yù)約合同--未來(lái)主合同的意思自治問(wèn)題（一）概念—性質(zhì)上不是要約，是合同（二）救濟(jì)方式—按照違約處理，但：解除合同，賠償損失。

當(dāng)事人簽訂認(rèn)購(gòu)書(shū)、訂購(gòu)書(shū)、預(yù)訂書(shū)、意向書(shū)、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來(lái)一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對(duì)方請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。四、違約金的調(diào)整問(wèn)題

當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。

當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。

五、誠(chéng)實(shí)信用原則及其產(chǎn)生的合同法上的義務(wù)六、租賃中的違約問(wèn)題問(wèn)題具有特殊性—裝修等如何解決？還有其他問(wèn)題。（一）合同效力問(wèn)題

第二條出租人就未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建設(shè)的房屋，與承租人訂立的租賃合同無(wú)效。但在一審法庭辯論終結(jié)前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門(mén)批準(zhǔn)建設(shè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。第三條出租人就未經(jīng)批準(zhǔn)或者未按照批準(zhǔn)內(nèi)容建設(shè)的臨時(shí)建筑，與承租人訂立的租賃合同無(wú)效。但在一審法庭辯論終結(jié)前經(jīng)主管部門(mén)批準(zhǔn)建設(shè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。

租賃期限超過(guò)臨時(shí)建筑的使用期限，超過(guò)部分無(wú)效。但在一審法庭辯論終結(jié)前經(jīng)主管部門(mén)批準(zhǔn)延長(zhǎng)使用期限的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定延長(zhǎng)使用期限內(nèi)的租賃期間有效。

我們說(shuō)，是否批準(zhǔn)與租賃合同的關(guān)系是什么？

如果不能保證承租人適用，是違約問(wèn)題；如果未經(jīng)批準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)，可以沒(méi)收非法所得。與合同效力有何關(guān)系？（二）一房二租問(wèn)題第六條出租人就同一房屋訂立數(shù)份租賃合同，在合同均有效的情況下，承租人均主張履行合同的，人民法院按照下列順序確定履行合同的承租人：（一）已經(jīng)合法占有租賃房屋的；（二）已經(jīng)辦理登記備案手續(xù)的；（三）合同成立在先的。不能取得租賃房屋的承租人請(qǐng)求解除合同、賠償損失的，依照合同法的有關(guān)規(guī)定處理。第九條承租人經(jīng)出租人同意裝飾裝修，租賃合同無(wú)效時(shí)，未形成附合的裝飾裝修物，出租人同意利用的，可折價(jià)歸出租人所有；不同意利用的，可由承租人拆除。因拆除造成房屋毀損的，承租人應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。

已形成附合的裝飾裝修物，出租人同意利用的，可折價(jià)歸出租人所有；不同意利用的，由雙方各自按照導(dǎo)致合同無(wú)效的過(guò)錯(cuò)分擔(dān)現(xiàn)值損失。

實(shí)際上存在不當(dāng)?shù)美麊?wèn)題嗎？利益是主觀問(wèn)題還是客觀問(wèn)題？第十一條承租人經(jīng)出租人同意裝飾裝修，合同解除時(shí)，雙方對(duì)已形成附合的裝飾裝修物的處理沒(méi)有約定的，人民法院按照下列情形分別處理：（一）因出租人違約導(dǎo)致合同解除，承租人請(qǐng)求出租人賠償剩余租賃期內(nèi)裝飾裝修殘值損失的，應(yīng)予支持；（二）因承租人違約導(dǎo)致合同解除，承租人請(qǐng)求出租人賠償剩余租賃期內(nèi)裝飾裝修殘值損失的，不予支持。但出租人同意利用的，應(yīng)在利用價(jià)值范圍內(nèi)予以適當(dāng)補(bǔ)償；（三）因雙方違約導(dǎo)致合同解除，剩余租賃期內(nèi)的裝飾裝修殘值損失，由雙方根據(jù)各自的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；--有沒(méi)有不當(dāng)?shù)美麊?wèn)題？（四）因不可歸責(zé)于雙方的事由導(dǎo)致合同解除的，剩余租賃期內(nèi)的裝飾裝修殘值損失，由雙方按照公平原則分擔(dān)。法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。--有無(wú)不當(dāng)?shù)美麊?wèn)題：例如，殘值100萬(wàn)。按照公平原則各自分擔(dān)50萬(wàn)。實(shí)際上歸出租人的話，是100萬(wàn)。第十二條承租人經(jīng)出租人同意裝飾裝修，租賃期間屆滿時(shí)，承租人請(qǐng)求出租人補(bǔ)償附合裝飾裝修費(fèi)用的，不予支持。但當(dāng)事人另有約定的除外。--也有不當(dāng)?shù)美麊?wèn)題。七、優(yōu)先購(gòu)買權(quán)問(wèn)題（一）承租人與共有人之間的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)是否會(huì)沖突？第二十四條具有下列情形之一，承租人主張優(yōu)先購(gòu)買房屋的，人民法院不予支持：（1）房屋共有人行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的；（2）出租人將房屋出賣給近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女的；（3）出租人履行通知義務(wù)后，承租人在十五日內(nèi)未明確表示購(gòu)買的；（4）第三人善意購(gòu)買租賃房屋并已經(jīng)辦理登記手續(xù)的。（二）如何保護(hù)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)？1、形成權(quán)—COPY合同。

但問(wèn)題是：取得優(yōu)先還是物權(quán)優(yōu)先第三人？這個(gè)很重要?！蹲罡叻ㄔ?016年關(guān)于物權(quán)法