國際商法教案13國際商事訴訟省公開課金獎全國賽課一等獎微課獲獎課件

國際商法教案

緒論 第一章合作法第二章企業(yè)法第三章跨國企業(yè)法第四章協(xié)議法第五章代理法第六章國際貨物買賣法第七章國際技術貿(mào)易法律制度第八章票據(jù)法第九章關稅與非關稅壁壘第十章反傾銷法第十一章國際產(chǎn)品責任法第十二章國際商事仲裁第十三章國際商事訴訟第十四章國際貨物運輸法第十五章國際貨物運輸保險法11/52第十三章

國際商事訴訟[教學目標][教學內(nèi)容][本章重點][本章難點][思索題目][課時安排]

22/52[教學目標]

經(jīng)過本章學習，使學生了解國際商事訴訟基本概念；掌握國際商事訴訟管轄規(guī)則；掌握國際商事訴訟中認可和執(zhí)行；了解外國人法律地位；了解文書送達和司法幫助制度。初步學會打”國際官司”。33/52[教學內(nèi)容]第一節(jié)國際商事訴訟概述第二節(jié)國際商事訴訟管轄與法律適用第三節(jié)國際商事訴訟法律文書送達、執(zhí)行及司法幫助44/52[本章重點]1、國際商事訴訟管轄2、國際商事訴訟中法院判決認可與執(zhí)行55/52[本章難點]1、國際商事訴訟法基本標準。2、確定國際商事案件管轄權依據(jù)。66/52[思索題目]1、國際商事訴訟法基本標準有哪些？2、確定國際商事案件管轄權依據(jù)是什么？3、我國立法關于國際商事案件管轄權主要要求是什么？4、認可與執(zhí)行外國法院判決普通條件有哪些？77/52[課時安排]2課時88/52

第一節(jié)國際商事訴訟概述

一、國際商事訴訟概述

二、外國人民事訴訟地位

三、國際商事訴訟期間和訴訟時效

99/52一、國際商事訴訟概述

（一）國際商事訴訟程序和國際商事訴訟法國際商事訴訟，也稱涉外商事訴訟、國際民事訴訟，是指含有國際原因，或者從某個主權國家角度來說，含有涉外原因商事訴訟。依國際商事訴訟程序處理涉外商事案件，含有涉外性是其顯著特點。國際商事訴訟法或涉外商事訴訟法就是專用于處理這些問題程序性法律規(guī)范總稱。（二）國際商事訴訟法淵源（三）國際商事訴訟法基本標準1010/52涉外性表現(xiàn)為：訴訟當事人中必須最少有一方為外國人（或當事人住所、居所或者慣常居所位于外國）；訴訟客體是位于外國物或造成涉外商事關系產(chǎn)生、變更或消亡法律事實發(fā)生于國外；援用證據(jù)含有涉外原因；法院依據(jù)沖突規(guī)范指導，需援引某一外國法作為案件準據(jù)法；訴訟過程中會包括國際司法幫助問題等。1111/52（二）國際商事訴訟法淵源

1、國內(nèi)淵源國內(nèi)淵源表現(xiàn)為國內(nèi)立法與判例2、國際淵源國際淵源則表現(xiàn)為國際條約與國際通例1212/52

1、國內(nèi)淵源國內(nèi)立法主要有以下表現(xiàn)形式：（1）在國內(nèi)民事訴訟法典或國內(nèi)民法典中以專編或?qū)Ｕ滦问剑^系統(tǒng)地就國際商事訴訟程序作出要求。（2）在國際私法典中以專編（或?qū)Ｕ拢┗蚍稚⑿问骄蛧H民事訴訟程序作出全方面而系統(tǒng)要求。（3）在相關單行法中，就國際民事訴訟某首先問題作出要求。（4）在內(nèi)國執(zhí)行性立法中要求相關國際民事訴訟程序。判例作為國際商事訴訟法國內(nèi)淵源主要表現(xiàn)在英美法系國家。1313/52我國國際商事訴訟程序法國內(nèi)淵源表現(xiàn)為兩個方面：(1)立法。主要表達于1991年《民事訴訟法》中，該法第四編為“涉外民事訴訟程序尤其要求”，該編共六章，分別就涉外民事訴訟普通標準、涉外民事案件管轄權、送達與期間、財產(chǎn)保全、司法幫助等作出了要求。(2)最高人民法院相關要求。它可分為兩類，一類是最高人民法院頒布相關司法解釋和要求，另一類是最高人民法院或最高人民法院會同相關部門為執(zhí)行我國締結或參加國際條約而制訂執(zhí)行性要求。1414/522、國際淵源（1）普遍性國際條約（2）區(qū)域性國際條約我國已于1986年加入了1958年《紐約條約》，于1991年同意加入了1965年海牙《關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書條約》,還有多個雙邊司法幫助條約已經(jīng)生效。我國《民事訴訟法》第238條要求：“中華人民共和國締結和參加國際條約同本法有不一樣要求，適用國際條約要求，但中華人民共和國申明保留除外?！?515/52（三）國際商事訴訟法基本標準1、國家主權標準2、國民待遇標準3、平等互惠標準4、恪守國際條約和尊重國際通例標準1616/52二、外國人民事訴訟地位（一）給予外國人以國民待遇是普通標準要求外國人享受與本國國民同等民事訴訟權利，負擔同等民事訴訟義務，但普通要求以對等互惠為條件。（二）關于外國人民事訴訟行為能力

依屬人法確定外國人民事訴訟行為能力已經(jīng)為國際社會所公認。各國又補充要求，假如依法院地方法相關外國人含有訴訟行為能力，即視為有行為能力。1717/52（三）外國人訴訟代理問題關于外國當事人能夠委托什么樣人作為訴訟代理人，各國普通都要求應由法院地國律師擔任訴訟代理人。外國人在我國法院參加訴訟能夠親自進行，也有權經(jīng)過一定程序委托我國律師或其它公民代為進行。（四）訴訟費用擔保制度大多數(shù)國家不要求外國原告提供訴訟費用擔保，其它各國法律都在不一樣程度上對外國原告要求了該項義務。1818/52三、國際商事訴訟期間和訴訟時效

（一）期間在國際商事訴訟中，因為包括國外當事人或需要在國外完成一定訴訟行為，訴訟期間普通需要較長時間。我國:被告在收到起訴狀副本后30天內(nèi)提出答辯狀；當事人上訴期、被上訴人答辯期也都是30天；經(jīng)法院準許還能夠延長。（二）訴訟時效1919/52（二）訴訟時效首先確定準據(jù)法。我國要求，涉外民事關系訴訟時效，依沖突規(guī)范確定民事關系準據(jù)法確定。然后依據(jù)該準據(jù)法，確定其詳細訴訟時效。2020/52第二節(jié)國際商事訴訟管轄與法律適用一、國際商事案件管轄權概念和分類二、國際商事案件管轄權確定三、國際商事案件管轄權沖突處理四、國際商事訴訟法律適用2121/52一、國際商事案件管轄權概念和分類國際商事案件管轄權是指一國法院或含有審判權其它司法機關受理、審判含有國際原因或涉外原因民商事案件權限。依據(jù)不一樣標準，可作以下分類：1、對人訴訟管轄權和對物訴訟管轄權2、屬地管轄權和屬人管轄權3、專屬管轄權和任意管轄權4、強制管轄和協(xié)議管轄2222/52二、國際商事案件管轄權確定（一）確定國際商事案件管轄權依據(jù)或標準１、大陸法系國家２、英美法系國家３、管轄標準（二）幾個主要國家關于訴訟管轄權要求（三）我國立法要求2323/52１、大陸法系國家（1）以地域為依據(jù)地域包含當事人住所居所所在地、物之所在地以及訴訟原因發(fā)生地，這些都能夠成為管轄權確定基礎。（2）以當事人國籍為依據(jù)（3）以當事人合意為依據(jù)2424/52２、英美法系國家英美法系國家將民商事案件分為對人訴訟和對物訴訟，其管轄制度是以“實際控制”標準為其基本出發(fā)點。2525/52（１）對人訴訟對人訴訟就是處理訴訟當事人對于所爭吵標物權利與利益，法院判決效力也只及于訴訟中雙方當事人。諸如協(xié)議不推行或侵權行為等引發(fā)訴訟即是。在對人訴訟中，只要相關案件被告于訴訟開始時在內(nèi)國境內(nèi)，且能有效地將傳票送給該被告，內(nèi)國法院就有權對該案件行使管轄權。這是一個屬人管轄權。美國則形成“效果標準”理論，并進而成為“長臂管轄”基礎。2626/52（２）對物訴訟對物訴訟是為維護物權而提起訴訟，起訴目標在于經(jīng)過法院判決確定某一特定財產(chǎn)權利和當事人權利，該法院判決效力不但拘束相關雙方當事人，而且還及于全部與當事人或該特定財產(chǎn)相關系其它人。對物訴訟管轄權以相關當事人住所或習慣居所在法院地內(nèi)或相關標物在法院地內(nèi)為基礎。2727/52

３、管轄標準

前述確定國際民事案件管轄權依據(jù)，實際上就是通常確定國際民事案件管轄權標準，概括起來就是：屬地管轄標準、屬人管轄標準、實際控制標準、協(xié)議管轄標準和專屬管轄標準。新主權理論、管轄權相對論管轄標準出現(xiàn)。2828/52（二）幾個主要國家關于訴訟管轄權要求1．英美法系國家普通將訴訟分為對人訴訟和對物訴訟。2．法國為代表拉丁法系各國普通依據(jù)相關當事人國籍來確定一國法院管轄權。3．以德國為代表德、奧、日等國以被告住所作為確定本國法院管轄權標準，而以國籍作為確定國際民事管轄權例外。2929/52（三）我國立法要求1、普通管轄（“原就被”）2、特殊管轄

因協(xié)議糾紛或者其它財產(chǎn)權益糾紛，協(xié)議簽署地、侵權行為地或者代表機構住所地人民法院能夠行使管轄權。對不在我國領域內(nèi)人提起相關身份關系訴訟，由原告住所地或者經(jīng)常居住地人民法院管轄。

3、專屬管轄

（1）因不動產(chǎn)糾紛提起訴訟，應由不動產(chǎn)所在地人民法院專屬管轄；（2）因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起訴訟，應由港口所在地人民法院專屬管轄；（3）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起訴訟，應由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院專屬管轄；（4）因在我國推行中外合資合作協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟，應由我國人民法院專屬管轄。4、協(xié)議管轄

5、推定管轄3030/52三、國際商事案件管轄權沖突處理就立法方面，國內(nèi)立法時，首先應盡可能少要求專屬管轄權。其次應盡可能使自己管轄權要求符合國際社會普通做法。第三應在立法上盡可能擴大當事人協(xié)議選擇管轄法院范圍。另外，世界各國應主動參加國際立法。就司法方面，堅持國際協(xié)調(diào)標準就要求各國法院，首先在司法上充分確保當事人協(xié)議選擇管轄法院權利。其次，堅持“一事不再理”標準。另外，為消除無適當法院受理訴訟管轄權方面消極沖突，應適當擴大內(nèi)國法院管轄權范圍。3131/52四、國際商事訴訟法律適用（一）國際商事訴訟法律適用基本規(guī)則（二）外國法適用限制3232/52（一）國際商事訴訟法律適用基本規(guī)則在國際商事訴訟中，法律適用相對簡單，無例外地適使用方法院地程序法與沖突法，而且按照法院地沖突規(guī)范確定所應適用實體法。以協(xié)議爭議為例。各國確定協(xié)議之債準據(jù)法標準大致相同，通常都以意思自治標準為主，以最親密聯(lián)絡標準為輔。3333/52意思自治標準當事人選擇法律自由限制在三個方面：其一，當事人選擇僅限于特定國家任意法，而排除強制性法律適用；其二，當事人選擇必須是善意，不能采使用方法律躲避伎倆；其三，當事人只能選擇與協(xié)議有實際聯(lián)絡法律。3434/52（二）外國法適用限制各國法律對外國法適用限制較多，如公共秩序保留、反致與轉(zhuǎn)致、識別、外國法內(nèi)容查明等?，F(xiàn)以外國法內(nèi)容查明加以說明。有三種學說和實踐：1、事實說。這種學說把外國法適用性質(zhì)視為“單純事實”。（美、英、法）2、法律說。此說認為，外國法既為法律，則外國法內(nèi)容確實定就不須由當事人負責證實，而應由法院調(diào)查并適用之，因“法官知法”。（意大利、奧地利及拉美）3、折衷說。該說認為，被適用外國法不是絕正確法律，也不是單純事實，只能把外國法適用看成是依本國主權命令行事。（德、日）3535/52第三節(jié)國際商事訴訟法律文書送達、執(zhí)行及司法幫助一、國際商事訴訟中域外送達二、國際商事訴訟中法院判決認可和執(zhí)行三、國際司法幫助3636/52一、國際商事訴訟中域外送達國際商事訴訟中域外送達是指一國司法機關依據(jù)國內(nèi)立法或國際條約要求，將訴訟和非訴訟文書送給居住在國外訴訟當事人或其它訴訟參加人行為。

域外送達法律依據(jù)，一是國內(nèi)立法即各國商事訴訟法，二是國際立法。域外送達有直接送達和間接送達兩種方式。3737/52直接送達方式主要有：（1）外交代表和領事送達（2）郵寄送達（3）個人送達（4）公告送達（5）按當事人協(xié)商方式送達3838/522、間接送達是指一國法院經(jīng)過國際司法幫助方式所進行送達，詳細包含請求提出、請求書及相關文書傳遞、請求執(zhí)行及通知執(zhí)行情況等步驟。拒絕。在被請求國認為一些詳細文書送達將侵犯其主權或影響其安全，或與其內(nèi)國公共秩序（或公共政策）相抵觸時，能夠拒絕。3939/52二、國際商事訴訟中法院判決認可和執(zhí)行（一）認可與執(zhí)行外國法院判決依據(jù)（二）認可與執(zhí)行外國法院判決普通條件（三）認可與執(zhí)行外國法院判決程序（四）關于我國與外國相互認可與執(zhí)行法院判決要求4040/52（一）認可與執(zhí)行外國法院判決依據(jù)所謂外國法院判決認可和執(zhí)行是指認可外國法院判決在本國境內(nèi)含有與本國法院判決同等法律效力，并依據(jù)請求，按照本國法和本國締結或參加國際條約所要求條件和程序，在本國境內(nèi)強制執(zhí)行外國判決。依據(jù)有：１、理論依據(jù)一國為何要認可與執(zhí)行外國法院判決，存在著國際禮讓說、既得權說、債務說、一事不再理說、尤其法說和互惠說等幾個主要理論。２、法律依據(jù)

綜觀國際社會司法實踐，各國法院都是依據(jù)本國立法及相關國際條約來認可與執(zhí)行外國法院判決。4141/52（二）認可與執(zhí)行外國法院判決普通條件1、原判決國法院含有合格管轄權2、相關訴訟程序含有必要公正性3、外國法院判決是確定判決4、外國法院判決是正當判決5、外國法院判決不與其它相關法院判決相抵觸6、原判決國適用了適當準據(jù)法7、相關國家之間存在互惠關系8、外國法院判決認可與執(zhí)行不違反內(nèi)國公共秩序4242/52對于認可和執(zhí)行外國法院判決，我國《民事訴訟法》作了標準要求。其主要內(nèi)容為：（1）申請認可與執(zhí)行外國法院判決或裁定必須已經(jīng)發(fā)生法律效力。（2）我國法院將按照相關國際條約或互惠標準進行審查。（3）認可與執(zhí)行外國法院判決或裁定不違反我國公共秩序。即使我國民訴法對前述第1、第2、第5個條件未作出明確要求，但我國與一些國家雙邊司法幫助協(xié)定中有類似條件要求。4343/52（三）認可與執(zhí)行外國法院判決程序1、認可與執(zhí)行請求提出2、認可與執(zhí)行外國法院判決詳細程序

（1）以法國、德國和俄羅斯為代表國家采取發(fā)給執(zhí)行令程序。即對相關外國法院判決進行審查，假如符合內(nèi)國法所要求條件，即由內(nèi)國法院作出一個裁定，并發(fā)給執(zhí)行令，從而賦予該外國法院判決與內(nèi)國法院判決同等效力，并按照執(zhí)行本國法院判決一樣程序給予執(zhí)行。

（2）以英美為代表登記程序和重新審理程序。4444/52（四）關于我國與外國相互認可與執(zhí)行法院判決要求1．我國法院判決在外國認可與執(zhí)行人民法院作出發(fā)生法律效力判決、裁定，假如被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中國領域內(nèi)，當事人請求執(zhí)行，能夠由當事人直接向有管轄權外國法院申請認可和執(zhí)行，也能夠由人民法院依照中國締結或參加國際條約要求，或者按照互惠標準，請求外國法院認可和執(zhí)行。2．外國法院判決在我國認可與執(zhí)行4545/522．外國法院判決在我國認可與執(zhí)行外國法院作出發(fā)生法律效力判決或裁定，需要我國法院認可和執(zhí)行，能夠由當事人直接向我國有管轄權中級人民法院申請認可與執(zhí)行，也能夠由外國法院依照該國與我國締結或參加國際條約要求，或按互惠標準，請求人民法院認可和執(zhí)行。人民法院經(jīng)審查后，認為不違反我國法律基本標準或者國家主權、安全、社會公共利益，裁定認可其效力，需要執(zhí)行，發(fā)出執(zhí)行命令，依民訴法要求執(zhí)行。違反我國法律基本標準或國家主權、安全、社會公共利益，不給予認可和執(zhí)行。4646/52三、國際司法幫助國際司法幫助是指一國法院接收另一國法院請求，代為推行一些訴訟行為，如送達訴訟文書，問詢證人，提取證據(jù)，訴訟保全以及認可和執(zhí)行外國法院判決和外國仲裁裁決等。（一）國際司法幫助實施與拒絕（二）國際商事訴訟中域外取證（三）國際商事訴訟中訴訟保全4747/52（一）國際司法幫助實施與拒絕１.實施國際司法幫助路徑和方式

實施國際司法幫助，請求法院和被請求法院之間須經(jīng)過外交路徑，并在各國司法部參加情況下進行聯(lián)絡。普通來說，被請求國在提供國際司法幫助時都適用本國民事訴訟規(guī)則。被請求國普通不能收取執(zhí)行相關請求費用。但同時亦要求請求國應支付給證人、判定人及翻譯人員費用，因司法人員或依推行地國法律有主管人員參加而引發(fā)費用，以及執(zhí)行請求國要求尤其程序所花費用。２.國際司法幫助拒絕4848/52外交路徑有：（1）經(jīng)過領事渠道來實施。（2）經(jīng)過司法部同相關國家司