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文檔簡介

2010年全國法律碩士(法學(xué))聯(lián)考真題專業(yè)基礎(chǔ)課刑法學(xué)一、單項選擇題:1~10小題。每小題1分,共10分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。1.下列選項中,根據(jù)屬人管轄原則應(yīng)當(dāng)適用我國刑法的是()。A.中國公民甲在行駛于公海的中國船舶上失手致另一中國公民落水身亡B.外國公民乙在行駛于公海的中國船舶上向中國船員兜售毒品C.外國公民丙在其本國境內(nèi)實施爆炸致兩名中國公民身亡D.中國公民丁被某國有公司派往國外工作,因嚴重失職給國家利益造成重大損失2.最高人民法院1998年《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定,以營利為目的實施侵犯著作權(quán)行為,個人違法所得數(shù)額在5萬元以上的,構(gòu)成犯罪。2004年12月22日施行的最高人民法院和最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定,以營利為目的侵犯著作權(quán)違法所得數(shù)額在3萬元以上的,構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。對這兩個司法解釋的適用,正確的是()。A.2004年12月22日以后審理侵犯著作權(quán)刑事案件,一律適用2004年司法解釋B.司法機關(guān)可以根據(jù)打擊相關(guān)犯罪的需要,擇一適用C.上述司法解釋都只有參考價值,司法機關(guān)可以不受其約束D.上述2004年司法解釋關(guān)于侵犯著作權(quán)犯罪的規(guī)定,不溯及既往3.甲(17周歲)因盜竊他人價值3萬元財物被起訴,經(jīng)審理查明,甲在15周歲時還曾盜竊他人財物,數(shù)額達到5萬元。對甲的行為應(yīng)()。A.按盜竊8萬元從輕或減輕處罰B.按盜竊3萬元從輕或減輕處罰C.按盜竊8萬元減輕或免除處罰D.按盜竊3萬元減輕或免除處罰4.甲因家庭糾紛殺死了自己的父親。甲所犯之罪()。A.是純正身份犯B.是不純正身份犯C.不屬于身份犯D.屬于親告罪5.精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成嚴重危害結(jié)果的,對其應(yīng)()。A.認為構(gòu)成犯罪,但不予刑事處罰B.不予刑事處罰,也不認為構(gòu)成犯罪C.認為構(gòu)成犯罪,由政府予以強制治療D.認為構(gòu)成犯罪,但不追究刑事責(zé)任6.罪過是指()。A.犯罪的故意B.犯罪的過失C.犯罪的故意、過失D.犯罪的故意、過失、目的和動機7.《刑法》第24條第2款規(guī)定:“對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰?!睂υ摋l款的理解,正確的是()。A.“沒有造成損害的”犯罪中止,不構(gòu)成犯罪B.“應(yīng)當(dāng)免除處罰”是指不追究刑事責(zé)任C.“造成損害”是指造成犯罪既遂結(jié)果以外的損害D.“應(yīng)當(dāng)減輕處罰”是指應(yīng)當(dāng)在所觸犯罪名的最低刑以下判處刑罰8.甲避開海關(guān)從境外偷運一批淫穢光盤到境內(nèi)無償散發(fā)。甲的行為應(yīng)定為()。A.走私淫穢物品罪B.傳播淫穢物品罪C.傳播淫穢物品牟利罪D.侵犯著作權(quán)罪9.現(xiàn)役軍人甲盜竊所在部隊軍用子彈100發(fā),藏在家中。其行為應(yīng)()。A.以盜竊武器裝備罪定罪處罰B.以盜竊彈藥罪定罪處罰C.以盜竊彈藥罪和非法持有彈藥罪數(shù)罪并罰D.以盜竊彈藥罪和私藏彈藥罪數(shù)罪并罰10.甲得知乙在販賣毒品,于是冒充緝毒警察,用手銬將乙銬在水管上,拿走毒品。之后,甲將這批毒品販賣出去。甲的行為應(yīng)()。A.以搶劫罪定罪處罰B.以招搖撞騙罪和販賣毒品罪數(shù)罪并罰C.以販賣毒品罪定罪處罰D.以搶劫罪和販賣毒品罪數(shù)罪并罰二、多項選擇題:11~15小題,每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項是符合題目要求的。多選、少選或錯選均不得分。11.下列法律法規(guī)中,屬于我國刑法淵源的有()。A.《中華人民共和國刑法》B.《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》C.票據(jù)法中關(guān)于票據(jù)詐騙的刑事責(zé)任的規(guī)定D.國務(wù)院行政法規(guī)中關(guān)于“構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任”的規(guī)定12.下列犯罪中,不可能存在犯罪未完成形態(tài)的有()。A.疏忽大意的過失犯罪B.過于自信的過失犯罪C.直接故意犯罪D.間接故意犯罪13.如果行為人與他人有共同犯罪故意,且在共同故意支配下實施了共同犯罪行為()。A.均應(yīng)適用刑法總則關(guān)于共同犯罪的規(guī)定B.可能不適用刑法總則關(guān)于共同犯罪的規(guī)定C.均應(yīng)按同一罪名追究刑事責(zé)任D.可能不按同一罪名追究刑事責(zé)任14.下列情形中,追究的是行為人刑事責(zé)任的有()。A.甲被判犯盜竊罪,處5年有期徒刑B.乙被判犯侵犯通信自由罪,責(zé)令賠禮道歉C.丙被判犯重婚罪,免予刑事處罰D.丁被判犯詐騙罪,責(zé)令具結(jié)悔過15.下列情形中,應(yīng)認定為自首的有()。A.犯罪分子沒有自動投案,但如實交代辦案機關(guān)未掌握的罪行,與辦案機關(guān)已掌握的罪行屬不同種罪行的B.犯罪分子沒有自動投案,辦案機關(guān)所掌握線索針對的犯罪事實不成立,在此范圍外犯罪分子交代同種罪行的C.單位犯罪案件中,單位集體決定或單位負責(zé)人決定自動投案,如實交代單位犯罪事實的D.單位直接負責(zé)的主管人員自動投案,如實交代單位犯罪事實的三、簡答題:16~17小題,每小題10分。共20分。16.簡述結(jié)果加重犯的概念和構(gòu)成特征。17.簡述交通肇事罪的概念和構(gòu)成要件。四、論述題:18小題,15分。要求觀點明確。18.試論共同犯罪中主犯的認定。五、案例分析題:19小題,20分。19.甲系某國有公司總經(jīng)理。乙見甲掌管巨額資金,就主動接近甲,并送給甲5萬元,以做生意需要資金為由,懇請甲出借公款,保證半年內(nèi)歸還。甲與乙商定由乙與甲所在的公司簽訂一份產(chǎn)品購銷合同,甲以支付合同預(yù)付款名義將公司200萬元資金借給乙。乙得到巨款以后,隨即用這筆資金販賣毒品。出借公款2個月后,審計部門對該公司財務(wù)進行審計。甲見事情即將敗露,于是向?qū)徲嫿M交代了上述事實,并提供線索協(xié)助司法機關(guān)將乙捉拿歸案。乙歸案后,在偵查機關(guān)訊問其資金去向時,交代了送錢給甲和司法機關(guān)并不知道的販賣毒品的事實。閱讀上述材料后,根據(jù)相關(guān)刑法理論知識和我國刑法規(guī)定分析:(1)甲的行為的性質(zhì)及其處罰。(2)乙的行為的性質(zhì)及其處罰。專業(yè)基礎(chǔ)課民法學(xué)六、單項選擇題:20~29小題,每小題1分,共10分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。20.下列行為中,屬于民事法律行為的是()。A.通知B.追認C.要約D.催告21.甲離開自己的住所下落不明已滿6年。根據(jù)法律規(guī)定,其配偶()。A.只能申請宣告甲失蹤B.只能申請宣告甲死亡C.只能先申請宣告甲失蹤,再申請宣告甲死亡D.既可以申請宣告甲失蹤,也可以申請宣告甲死亡22.甲無票乘坐公交車被發(fā)現(xiàn),司乘人員將其控制在車內(nèi)至終點站,令甲在調(diào)度室反省4小時。司乘人員的此種行為屬于()。A.侵權(quán)行為B.自助行為C.正當(dāng)防衛(wèi)D.緊急避險23.某6歲女童的父母因意外雙雙遇難。根據(jù)收養(yǎng)法規(guī)定,下列有撫養(yǎng)能力的人中,有資格收養(yǎng)該女童的是()。A.甲,女,29周歲,未婚,無子女B.乙,男,45周歲,離婚,無子女C.丙,女,38周歲,喪偶,無子女D.丁,女,46周歲,已婚,有一子已成年24.下列選項中,屬于孳息的是()。A.樹上的果實B.銀行存款的利息C.未收割的莊稼D.太陽能發(fā)電產(chǎn)生的電力25.某單位職工餐廳購買若干正版音樂光盤后,將光盤中的作品作為背景音樂播放。該餐廳的行為屬于()。A.侵害著作權(quán)的行為B.著作權(quán)的合理使用C.著作權(quán)的法定許可使用D.著作權(quán)的強制許可使用26.甲公司在報紙上發(fā)布廣告,稱其有某品牌汽車待售。每輛價格10萬元,廣告有效期為7日。廣告發(fā)布的第5天,乙公司派人帶上支票前往甲公司購車,但車已全部售完,未能成交。乙公司遂訴至法院要求甲公司承擔(dān)民事責(zé)任。下列判斷符合法律規(guī)定的是()。A.甲公司發(fā)布廣告的行為屬于要約邀請,乙公司的行為屬于要約,甲公司無需對乙公司承擔(dān)民事責(zé)任B.甲公司發(fā)布廣告的行為屬于要約,乙公司的行為屬于反要約,甲公司無需對乙公司承擔(dān)民事責(zé)任C.甲公司發(fā)布廣告的行為屬于要約,乙公司的行為屬于承諾,甲公司應(yīng)當(dāng)對乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任D.甲公司發(fā)布廣告的行為屬于要約,乙公司的行為屬于承諾,甲公司應(yīng)當(dāng)對乙公司承擔(dān)違約責(zé)任27.根據(jù)專利法的規(guī)定,下列情形可以授予專利權(quán)的是()。A.甲發(fā)明了提高偽鈔仿真度的新方法B.乙發(fā)明了提高計算速度的新方法C.丙發(fā)明了治療糖尿病的新方法D.丁發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方法28.一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù),另一方當(dāng)事人為此支付報酬的合同是()。A.委托合同B.行紀合同C.居間合同D.信托合同29.甲和乙于2007年11月11日辦理了協(xié)議離婚登記手續(xù)。2008年4月29日,甲發(fā)現(xiàn)乙在離婚時有隱藏夫妻共同財產(chǎn)的行為。甲欲請求人民法院分割乙所隱藏的夫妻共同財產(chǎn)。該請求權(quán)訴訟時效的終止日為()。A.2008年11月11日B.2009年11月11日C.2009年4月29日D.2010年4月29日七、多項選擇題:30~34小題。每小題2分,共10分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項是符合題目要求的。多選、少選或錯選均不得分。30.普通合伙人的出資方式有()。A.實物B.知識產(chǎn)權(quán)C.繼承權(quán)D.勞務(wù)31.如果當(dāng)事人沒有約定,則人民法院在確定合作作者署名順序時可以參考的因素有()。A.作者年齡的長幼B.作者付出勞動的多少C.作者專業(yè)職稱的高低D.各合作者創(chuàng)作部分的排列順序32.被代理人死亡后,委托代理人實施的代理行為仍然有效的有()。A.代理人不知道被代理人死亡的B.被代理人的多數(shù)繼承人承認代理行為的C.被代理人與代理人約定到代理事項完成時代理權(quán)終止的D.被代理人死亡前已經(jīng)進行,在被代理人死亡后為了被代理人繼承人的利益繼續(xù)進行代理的33.根據(jù)合同法的規(guī)定,貨物運輸合同的免責(zé)事由有()。A.貨物的合理損耗B.不可抗力導(dǎo)致的貨物滅失C.貨物因自然性質(zhì)形成的損耗D.收貨人過錯造成的貨物毀損34.下列財產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立,未經(jīng)登記不得對抗善意第三人的有()。A.正在建造的船舶B.正在使用的機床C.正在建造的航空器D.正在生產(chǎn)的半成品八、簡答題:35~36小題,每小題10分,共20分。35.簡述婚姻的效力。36.簡述一般人格權(quán)的功能。九、論述題:37小題,15分。要求觀點明確,說理充分。37.試論狹義無權(quán)代理中各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。十、案例分析題:38小題,20分。38.甲和乙于2007年2月1日簽訂房屋買賣合同,約定:甲將自有房屋一套賣給乙,價款120萬元。合同訂立后,乙依約交付全部房款,并搬入該房屋居住。由于房價不斷上漲,甲遲遲不與乙去房地產(chǎn)交易中心辦理房屋過戶登記手續(xù)。2007年10月10日,甲又與丙簽訂房屋買賣合同,將該房屋出售給丙,并在房地產(chǎn)交易中心辦理了房屋過戶登記手續(xù),將房屋登記在丙的名下,隨后丙要求乙騰出房屋。乙遂訴至法院,請求確認自己與甲之間的房屋買賣合同有效,撤銷甲與丙之間的房屋買賣合同,并將房屋登記在自己的名下。根據(jù)上述案情,請回答:(1)甲、乙之間的房屋買賣合同是否有效?為什么?(2)甲、丙之間的房屋買賣合同是否有效?為什么?(3)乙是否有權(quán)要求法院撤銷甲、丙之間的房屋買賣合同?為什么?(4)丙是否有權(quán)請求乙騰出房屋?為什么?(5)甲應(yīng)當(dāng)對誰承擔(dān)何種民事責(zé)任?2010年全國法律碩士(法學(xué))聯(lián)考真題專業(yè)綜合課一、單項選擇題:1~20題,每小題1分,共20分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。1.以法的創(chuàng)制主體和適用范圍為標(biāo)準,可以將法劃分為()。A.國內(nèi)法和國際法B.根本法和普通法C.一般法和特別法D.實體法和程序法2.下列關(guān)于法學(xué)的表述,能夠成立的是()。A.法學(xué)在我國先秦時期被稱為“律學(xué)”B.所有法律現(xiàn)象都在法學(xué)研究范圍之內(nèi)C.馬克思主義產(chǎn)生之后,法學(xué)才成為一門獨立學(xué)科D.法學(xué)隨著法的出現(xiàn)而出現(xiàn),因此有了法就有了法學(xué)3.法的普遍性是指()。A.法律面前人人平等B.法律的效力都是相同的C.法律可以多次、反復(fù)適用D.法律在一國主權(quán)管轄范圍內(nèi)普遍有效4.下列原則中,屬于程序性法律原則的是()。A.誠實信用原則B.“誰主張誰舉證”原則C.罪刑法定原則D.物權(quán)法定原則5.下列選項中,屬于法的歷史類型劃分標(biāo)準的是()。A.法的歷史淵源B.法的外部特征C.社會生產(chǎn)力水平D.法的階級本質(zhì)6.從法系角度看,我國澳門地區(qū)近代以來的法律屬于()。A.普通法法系B.大陸法系C.中華法系D.社會主義法系7.在同一國家或地區(qū),不同歷史類型之間新法對舊法的借鑒和吸收,在法學(xué)理論上稱為()。A.法律繼承B.法律移植C.法制改革D.法律發(fā)展8.下列關(guān)于行政法規(guī)的表述,能夠成立的是()。(共7道憲法題目)A.行政法規(guī)由行政規(guī)章和地方性法規(guī)組成B.行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)和規(guī)章C.行政法規(guī)是國務(wù)院及其所屬部委制定的規(guī)范性法律文件D.行政法規(guī)是調(diào)整有關(guān)國家行政管理活動的法律規(guī)范的總稱9.根據(jù)西哀耶士的觀點,制憲權(quán)歸屬于()。A.國民B.立法機關(guān)C.執(zhí)政黨D.制憲機關(guān)10.被馬克思譽為世界上“第一部人權(quán)宣言”的憲法性文件是()。A.1679年英國《人身保護法》B.1689年英國《權(quán)利法案》C.1776年美國《獨立宣言》D.1789年法國《人權(quán)宣言》11.有權(quán)接受省人民代表大會代表辭職申請的機關(guān)是()。A.該省人民代表大會B.該省人民代表大會常務(wù)委員會C.選舉該代表的人民代表大會D.選舉該代表的人民代表大會的常務(wù)委員會12.下列情形中,侵犯了公民憲法權(quán)利的是()。A.公民甲因精神病發(fā)作而未被選舉委員會列入選民名單B.某報報道了副市長乙因嫖娼而被公安機關(guān)當(dāng)場抓獲的新聞C.公安機關(guān)就某刑事案件要求電信部門提供公民丙的通訊記錄D.某高校畢業(yè)生丁因身高不符合中國人民銀行某分行的招聘條件而未被錄用13.在民族自治機關(guān)組成人員中,必須由實行區(qū)域自治民族的公民擔(dān)任的職務(wù)是()。A.自治區(qū)主席、自治州州長、自治縣縣長B.自治區(qū)副主席、自治州副州長、自治縣副縣長C.民族自治地方的人民代表大會常務(wù)委員會主任D.民族自治地方的人民代表大會常務(wù)委員會秘書長14.稻香河流經(jīng)甲村,鄰近的乙村村民為生產(chǎn)和生活需要一直從稻香河取水。為了爭奪水源,兩村經(jīng)常發(fā)生爭執(zhí),甚至械斗。該河流的所有權(quán)屬于()。A.甲村和乙村B.甲村C.乙村D.國家15.中國古代首次設(shè)置律博士的政權(quán)是()。A.北魏B.曹魏C.西晉D.北齊16.元代管理少數(shù)民族事務(wù)的中央機構(gòu)為()。A.宗人府B.宣政院C.理藩院D.內(nèi)務(wù)府17.史稱“賄選憲法”的是()。A.1913年《中華民國憲法》(草案)B.1914年《中華民國約法》C.1923年《中華民國憲法》D.1947年《中華民國憲法》18.秦朝作為司法官吏斷案依據(jù)的成例稱為()。A.決事比B.封診式C.廷行事D.?dāng)嗬?9.“八議”中保護前朝皇室宗親及其后裔的制度是()。A.議親B.議賓C.議貴D.議故20.根據(jù)《中華民國臨時約法》的規(guī)定,通過約法修正案的贊成票應(yīng)占出席議員的比例是()。A.二分之一以上B.三分之二以上C.四分之三以上D.五分之四以上二、多項選擇題:21~30小題,每小題2分,共20分。下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項是符合題目要求的。多選、少選或錯選均不得分。21.從性質(zhì)上看,法律關(guān)系是()。A.物質(zhì)關(guān)系B.意志(思想)關(guān)系C.社會關(guān)系D.事實關(guān)系22.在我國,司法機關(guān)獨立行使職權(quán)原則的含義包括()。A.司法權(quán)的專屬性B.行使職權(quán)的獨立性C.司法機構(gòu)的獨立性D.行使職權(quán)的合法性23.在我國法律監(jiān)督體系中,屬于社會監(jiān)督的有()。A.中國共產(chǎn)黨的監(jiān)督B.民主黨派的監(jiān)督C.新聞媒體的監(jiān)督D.全國人民代表大會的監(jiān)督24.下列關(guān)于守法的表述,能夠成立的有()。A.守法的最低限度是不違法B.守法的范圍與一個國家的正式法律淵源密切相關(guān)C.守法不僅指依法履行法律義務(wù),而且包括依法行使法律權(quán)利D.守法僅指對規(guī)范性法律文件的遵守,不包括對非規(guī)范性法律文件的遵守25.下列關(guān)于法律責(zé)任的表述,能夠成立的有()。A.任何人都可以成為法律責(zé)任的主體B.追究民事法律責(zé)任時均不需要考慮主觀過錯C.違法行為或違約行為是法律責(zé)任的構(gòu)成要件D.有些法律責(zé)任的承擔(dān)不需要以實際損害結(jié)果為前提26.下列關(guān)于法律推理的表述,能夠成立的有()。A.法律推理有助于限制法官的主觀任意性B.法律推理可以為法院判決提供正當(dāng)理由C.歸納推理具有或然性,無法得出有效的法律結(jié)論D.演繹推理以法律規(guī)定為大前提,以案件事實為小前提,以判決為結(jié)論27.在我國人民代表大會代表的間接選舉中,可以推薦代表候選人的主體有()。(共2道憲法題目)A.各政黨B.各人民團體C.選民十人以上聯(lián)名D.代表十人以上聯(lián)名28.根據(jù)我國現(xiàn)行憲法的規(guī)定,國家主席可以行使的職權(quán)有()。A.決定特赦B.批準和廢除我國同外國締結(jié)的條約C.代表中華人民共和國接受外國使節(jié)D.根據(jù)全國人民代表大會的決定,公布法律29.下列關(guān)于《大清新刑律》特點的表述,正確的有()。A.采用罪刑法定主義原則B.在體例上拋棄了舊律“諸法合體”的編纂形式C.采用西方國家通用的緩刑、假釋、正當(dāng)防衛(wèi)等制度和術(shù)語D.確立了新的刑罰制度,規(guī)定的主刑包括死刑、遣刑、流刑、徒刑和罰金30.革命根據(jù)地時期,人民調(diào)解制度的主要原則包括()。A.雙方自愿B.尊重群眾意見C.以法律為準繩,照顧善良風(fēng)俗D.調(diào)解不是訴訟必經(jīng)程序三、簡答題:31~33小題,每小題10分,共30分。(1道)31.簡述科學(xué)技術(shù)對法律的影響。32.簡述我國基層群眾性自治組織的概念和特點。33.簡述《中華民國民法》的主要內(nèi)容和特點。四、分析論述題:34~38小題,共80分。要求觀點明確,說理充分。34.(15分)陳某夫婦靠撿拾垃圾為生,幾年中“撿回”5名殘疾棄嬰,并籌錢為孩子們治病。當(dāng)?shù)孛裾块T認為,陳某夫婦不具備法定收養(yǎng)條件,且未依法辦理收養(yǎng)手續(xù),屬非法收養(yǎng)。該事件經(jīng)媒體報道后,在社會上引起強烈反響。很多人對相關(guān)法律規(guī)定表示無法理解,認為陳某夫婦的行為體現(xiàn)了中華民族的傳統(tǒng)美德,法律應(yīng)予充分肯定。結(jié)合上述材料,回答下列問題:(1)請根據(jù)法與道德關(guān)系的原理,對陳某夫婦收養(yǎng)棄嬰的行為進行分析。(2)針對人們的態(tài)度和觀點,闡述道德是法律的評價標(biāo)準。35.(15分)聯(lián)系我國法治現(xiàn)狀,論述立法民主原則的內(nèi)容、要求及意義。36.(15分)某市著名民營企業(yè)家、全國人大代表李某,在全國人大代表小組討論會上,論及政府有關(guān)民營經(jīng)濟的一些政策和管理措施時,對其所在市領(lǐng)導(dǎo)的某些做法大加批評,言辭頗為激烈。該市領(lǐng)導(dǎo)獲悉后極為不滿,并安排其秘書對李某的通訊往來密切監(jiān)控。1個月后,該市公安機關(guān)以涉嫌誹謗罪,宣布將李某逮捕。請結(jié)合憲法學(xué)知識,分析李某的哪些權(quán)利受到侵犯,并說明依據(jù)。(2道)37.(15分)試述我國憲法監(jiān)督制度的內(nèi)容及其完善。38.(20分)上行出中渭橋,有一人從橋下走,乘輿馬驚。于是使騎捕之,屬廷尉。釋之治問。曰:“縣人來,聞蹕,匿橋下。久,以為行過,既出,見車騎,即走耳?!贬屩喈?dāng):“此人犯蹕,當(dāng)罰金。”上怒曰:“此人親驚吾馬,馬賴和柔,令他馬,固不敗傷我乎?而廷尉乃當(dāng)之罰金!”釋之曰:“法者,天子所與天下公共也。今法如是,更重之,是法不信于民也。且方其時,上使使誅之則已。今已下廷尉,廷尉,天下之平也,壹頃,天下用法皆為之輕重,民安所措其手足?唯陛下察之?!鄙狭季迷唬骸巴⑽井?dāng)是也?!保ā稘h書·張釋之傳》)(1)分析上述材料并回答下列問題:①何謂犯蹕?漢朝對于犯蹕給予何種處罰?②廷尉在漢代司法機關(guān)體系中的地位及職責(zé)如何?(2)運用中國法制史的知識和理論,闡述這段史料提供的歷史借鑒意義。2010年全國法律碩士(法學(xué))聯(lián)考真題答案詳解專業(yè)基礎(chǔ)課刑法學(xué)一、單項選擇題1.【答案】D【解析】屬人管轄原則的含義是以人的國籍為標(biāo)準,主張凡是本國公民,無論是本國領(lǐng)域內(nèi)還是領(lǐng)域外犯罪,都適用本國刑法。D選項是中國公民在中國領(lǐng)域外犯罪,無法適用屬地管轄原則,可以適用屬人管轄原則。A、B選項中犯罪地點均在中國船舶上,根據(jù)刑法規(guī)定,在中國船舶和航空器上犯罪的,視為在中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪,這時優(yōu)先使用屬地管轄原則,而不適用屬人管轄原則,C選項為外國公民對中國公民犯罪,適用保護原則。判斷此類問題時,要牢記判斷的先后順序:屬地→屬人→保護→普遍管轄。2.【答案】D【解析】我國刑法在溯及力上采取從舊兼從輕主義,司法解釋作為對有關(guān)法律條文的解釋闡述,其效力與其所解釋的法條同步,在溯及力上采用從舊兼從輕原則,對于司法解釋實施前發(fā)生的行為、行為時沒有相關(guān)司法解釋,司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件,依照司法解釋的規(guī)定辦理;對于新的司法解釋實施前發(fā)生的行為,行為時已有相關(guān)司法解釋,依照行為時的司法解釋辦理,但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的,適用新的司法解釋。所以2004年的司法解釋不能溯及既往,D項正確;但是不代表2004年以后審理案件都適用2004年的解釋,如果行為發(fā)生于2004年之前,還是應(yīng)該適用1998年的解釋,A項錯誤;司法機關(guān)必須嚴格按照從舊兼從輕的原則適用這兩個解釋,不能任意選擇適用,更不能不受其約束,故BC項錯誤。3.【答案】B【解析】刑法規(guī)定,已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、搶劫、強奸、爆炸、投放危險物質(zhì)、放火和販賣毒品等八種犯罪才應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。故對甲15周歲時的盜竊行為不追究刑事責(zé)任;對甲應(yīng)按其17周歲時盜竊的3萬元贓值定罪,而已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。故選B。4.【答案】C【解析】身份犯是以特定身份作為犯罪構(gòu)成要件或量刑情節(jié)的犯罪。所謂身份作為犯罪的構(gòu)成要件,是指沒有這種身份,便不構(gòu)成犯罪,至少不成立身份犯。該種犯罪稱為純正身份犯;所謂身份作為量刑情節(jié),是指不以特定身份作為犯罪構(gòu)成要件,但有此身份卻影響到刑罰的輕重,該種犯罪稱為不純正身份犯。本案中甲殺死自己的父親構(gòu)成故意殺人罪,而甲與其父之間的關(guān)系不是成立該罪的構(gòu)成要件或法定量刑情節(jié),可見本案并不是身份犯。故選C?!坝H告罪”是指受害人告訴才構(gòu)成犯罪,受害人不告訴的情況下即使司法機關(guān)知道侵害事實發(fā)生也不予處理。刑法規(guī)定的親告罪包括五種罪名:侮辱罪、誹謗罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侵占罪。5.【答案】B【解析】精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果的,不認為是犯罪,不負刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令其家屬或者監(jiān)護人嚴加看管和醫(yī)療,必要時由政府強制醫(yī)療。故選B。6.【答案】C【解析】刑法意義上的罪過,是犯罪人對自己的行為所造成的損害結(jié)果所持的故意或者過失的心態(tài),包括故意和過失兩方面。故選C項。7.【答案】C【解析】對于中止犯,只要其犯罪行為沒有實際造成損害結(jié)果,則定其罪而免其刑,依然構(gòu)成犯罪只是不處以刑罰,并非不構(gòu)成犯罪,故A錯;“應(yīng)當(dāng)免除處罰”是指行為人應(yīng)負刑事責(zé)任,但是不予刑事制裁,不是不追究刑事責(zé)任,故B錯;如果其犯罪行為造成了一定損害結(jié)果的,則應(yīng)當(dāng)減輕處罰。造成損害應(yīng)為非犯罪既遂結(jié)果的損害,否則就成立犯罪既遂而不是犯罪中止,所以C項正確。而法定最低刑,并非籠統(tǒng)地指特定犯罪的法定刑的最低刑,而是指與行為人所實施的特定具體犯罪相適應(yīng)的法定刑所包括的具體量刑幅度的最低刑,故D錯。8.【答案】A【解析】走私淫穢物品罪是指違反海關(guān)法規(guī),逃避海關(guān)監(jiān)管,以牟利或者傳播為目的,運輸、攜帶、郵寄淫穢物品進出國(邊)境的行為。傳播淫穢物品罪是指不以牟利為目的,傳播淫穢物品,情節(jié)嚴重的行為。傳播淫穢物品牟利罪要求以牟利為目的。甲將淫穢物品偷運過海關(guān)在境內(nèi)散播,構(gòu)成走私淫穢物品罪,該罪相對于傳播淫穢物品罪為重,將后罪吸收,而甲的行為時無償發(fā)放淫穢物品,不以盈利為目的,不能認定為傳播淫穢物品牟利罪,所以應(yīng)認定為走私淫穢物品罪。此外,淫穢物品屬于禁止出版物,是不受著作權(quán)法保護的,所以甲不構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。故選A。9.【答案】B【解析】《刑法》第127條規(guī)定,盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物的……處3年以上10年以下有期徒刑;情節(jié)嚴重的,處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。甲已經(jīng)構(gòu)成了盜竊彈藥罪。盜竊彈藥后私藏在家中,不能認定為數(shù)罪進行處罰,而應(yīng)按盜竊彈藥罪定罪從重處罰,故應(yīng)選B。10.【答案】D【解析】甲先實施了冒充警察搶劫毒品行為,毒品雖為違禁物,但依然可以成為搶劫罪的犯罪對象,故甲構(gòu)成搶劫罪,又實施了販賣毒品行為,構(gòu)成販賣毒品罪。由于后一個行為并不是前一行為的必然延續(xù)的階段,不可吸收為一罪。甲的行為應(yīng)以搶劫罪、販賣毒品罪數(shù)罪并罰。AC項錯誤,D項正確,由于招搖撞騙罪要求行為人冒充國家機關(guān)工作人員有“騙”的行為,而甲冒充警察實施的是搶劫,不能定招搖撞騙罪,B項錯誤。二、多項選擇題11.【答案】ABC【解析】我國刑法淵源包括:刑法典、單行刑法與附屬刑法。刑法典是全面,系統(tǒng)設(shè)定犯罪及其法律后果的法典;單行刑法是規(guī)定某一類犯罪及其后果或者刑法某一事項的法律;附屬刑法是指在經(jīng)濟,行政等非專門刑事法律中附帶規(guī)定的一些關(guān)于犯罪與刑罰或追究刑事責(zé)任的條款。A項為刑法典,B項為單行刑法,C項為附屬刑法。D項是行政法規(guī),不能構(gòu)成刑法的淵源。12.【答案】ABD【解析】犯罪的未完成形態(tài)是在犯罪過程中由于某種原因停止下來所呈現(xiàn)的狀態(tài)。犯罪的未完成形態(tài)只能存在于直接故意犯罪中。過失犯罪不存在犯罪的未完成形態(tài)。間接故意犯罪,不可能為犯罪準備工具、制造條件,在沒有發(fā)生法益侵害結(jié)果的情況下,也難以認定行為人有間接故意。因此,通說認為,間接故意犯罪不可能有未完成形態(tài)。綜上,ABD項正確,C項錯誤。13.【答案】BD【解析】即使行為人與他人有共同的犯罪故意,且在共同故意支配下實施了共同犯罪行為,但如果刑法分則對該種共同犯罪行為有特殊規(guī)定,則應(yīng)當(dāng)適用分則條文,不適用總則條文,所以A項錯誤,B項正確;共同犯罪行為未必按照同一罪名追究刑事責(zé)任,比如過限行為的情況下,共同犯罪人各自所承擔(dān)的罪名可能就不一樣,故而C錯誤,D項正確。因此選BD項。14.【答案】ABCD【解析】刑事責(zé)任的解決方式包括定罪判刑方式,定罪免責(zé)方式,消滅處理方式和轉(zhuǎn)移處理方式。A項屬于定罪判刑方式;BCD三項均屬于定罪免責(zé)方式。(廣義上的刑事責(zé)任包括了選項中的四種情形:有期徒刑、責(zé)令賠禮道歉、免予刑事責(zé)任、責(zé)令具結(jié)悔過。)15.【答案】ABCD【解析】A屬于特別自首,正確;B也屬于自首,正確;CD是單位犯罪自首里面的內(nèi)容,也都正確。本題四個選項均可在分析上原文找到,屬記憶性內(nèi)容,考生不可丟分。(對于自首的認定,十分重要,不管在客觀題或主觀題,出現(xiàn)頻率都很高。望考生加以重視。)三、簡答題16.【答案】(1)結(jié)果加重犯,是指實施基本犯罪構(gòu)成的行為,同時又造成基本犯罪構(gòu)成以外的結(jié)果,刑法對其規(guī)定較重法定刑的情況。(2分)(2)構(gòu)成特征:①行為人實施了基本犯罪構(gòu)成的行為。(2分)②行為產(chǎn)生了基本構(gòu)成以外的額外結(jié)果。(2分)③刑法分則條文對造成該種結(jié)果專門規(guī)定了較重法定刑。(2分)④行為人對加重的結(jié)果具有罪過,具有故意或過失。(2分)【點評】結(jié)果加重犯和繼續(xù)犯以及想象競合犯都是實質(zhì)的一罪,即貌似數(shù)罪,實際是一罪的情形。17.【答案】(1)交通肇事罪,是指違反交通運輸管理法規(guī),因而發(fā)生重大事故,致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的行為。(2分)(2)交通肇事罪的構(gòu)成要件是:①客體是交通運輸安全。(2分)②客觀方面表現(xiàn)為違反交通運輸管理法規(guī),因而發(fā)生重大事故,致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的行為。(2分)③主體是一般主體,包括從事交通運輸?shù)娜藛T和非交通運輸?shù)娜藛T。(2分)④主觀方面是過失。(2分)【點評】交通肇事罪作為過失犯罪之王,在危害公共安全罪中地位“卓著”,考查幾率很大,特別是在《刑法修正案(八)》規(guī)定了危險駕駛罪的情況下,兩種罪名的比較也變得很重要。四、論述題18.【答案】主犯是指組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。主犯分為:(2分)(1)犯罪集團的首要分子,即犯罪集團建立的組織者、犯罪活動計劃的制訂者、犯罪計劃的實施者或策劃于幕后、或指揮于現(xiàn)場者,犯罪集團的首要分子都是主犯。只有認定某一犯罪組織為犯罪集團,才能對這一類主犯進行認定。(4分)(2)在犯罪集團或者共同犯罪中起主要作用的犯罪分子,包括如下三類:①犯罪集團的骨干分子,即在犯罪集團中雖然不起組織、領(lǐng)導(dǎo)作用,但積極參與犯罪集團的犯罪活動的骨干成員。(3分)②某些聚眾犯罪中的首要分子及骨干分子。根據(jù)刑法規(guī)定,聚眾犯罪可以分為三類:一是全體參與者均可構(gòu)成犯罪,如聚眾持械劫獄罪;二是只有聚眾者和積極參加者才構(gòu)成犯罪,一般參與者不構(gòu)成犯罪,如聚眾斗毆罪;三是只有聚眾者才構(gòu)成犯罪,其他參與者不構(gòu)成犯罪,如聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪。第一種情形中的首要分子和積極參加者都是主犯,第二種情形中的首要分子構(gòu)成主犯,第三種情形中如果聚眾者只有一個人,就不構(gòu)成共同犯罪,無所謂主犯,如果聚眾者為兩人以上,則構(gòu)成共同犯罪,此時根據(jù)行為人的作用大小認定主犯,當(dāng)聚眾者都起主要作用時,則皆為主犯,當(dāng)聚眾者的作用有主次之分時,則起主要作用的為主犯。(3分)③在一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。(3分)【點評】我國以犯罪人在犯罪中作用為主。并兼顧其分工,將共同犯罪人區(qū)分為主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。其中主犯的有關(guān)規(guī)定是一個重點,主犯和首要分子的關(guān)系、主犯的處罰方式以及主犯的界定都是重要的知識點,希望考生能夠全面加以掌握。五、案例分析題19.【答案】(1)甲作為國家工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用200萬元國有公司的資金給他人使用,構(gòu)成了挪用公款罪;(2分)同時,甲收受乙5萬元為其謀取不正當(dāng)利益,構(gòu)成了受賄罪;(2分)對甲實行挪用公款罪和受賄罪數(shù)罪并罰。(2分)后甲主動投案,如實交代自己的犯罪事實,屬于自首,可以從輕或者減輕處罰;(2分)甲又提供了線索協(xié)助司法機關(guān)將乙抓獲,屬于立功行為,可以從輕或者減輕處罰。(2分)(2)乙為謀取不正當(dāng)利益,給予國家工作人員甲以財物,構(gòu)成行賄罪;(2分)乙與甲共同謀劃了挪用公款的行為,屬于挪用公款罪的共犯;(2分)乙用挪用的公款販賣毒品,構(gòu)成了販賣毒品罪;(2分)對乙應(yīng)當(dāng)以行賄罪、挪用公款罪、販賣毒品罪數(shù)罪并罰。(1分)乙歸案后,交代了送錢給甲的事實,屬于坦白,依法可以從輕處罰;(1分)乙交代了司法機關(guān)并不掌握的販賣毒品的事實,對販賣毒品罪構(gòu)成了特殊自首,對于該罪可以從輕或者減輕處罰。(2分)【點評】本題涉及刑法總則中的共同犯罪、自首、立功、坦白情節(jié)以及刑法分則中的挪用公款罪和行賄罪、受賄罪、販賣毒品罪。要求考生能夠綜合運用刑法總則和分則的規(guī)定分析處理。此外,《刑法修正案(八)》把犯罪嫌疑人的坦白行為加入了法定量刑情節(jié),考生學(xué)習(xí)時應(yīng)加以注意。專業(yè)基礎(chǔ)課民法學(xué)六、單項選擇題20.【答案】B【解析】民事法律行為,一般稱法律行為,是指民事主體為了設(shè)立、變更或者終止民事法律關(guān)系而實施的行為。民事法律行為具有引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或者消滅的作用,是法律事實中行為的組成部分。以上選項中ACD項都不足以引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅,只有答案B才符合這一條件。故選B。21.【答案】D【解析】宣告失蹤以“離開自己的住所或下落不明的狀況超過2年的期限”為條件,宣告死亡以“公民離開自己的住所或者最后居住地下落不明的事實狀態(tài)超過4年的法定期限”為條件。甲離開自己的住所下落不明已滿6年,既符合宣告失蹤的條件也符合宣告死亡的條件。配偶作為利害關(guān)系人,既可以選擇申請宣告失蹤,也可以選擇申請宣告死亡。22.【答案】A【解析】自助行為指權(quán)利人為保護自己的權(quán)利,在情勢緊迫而又不能及時請求國家機關(guān)予以救助的情況下,對他人的財產(chǎn)或者自由施加扣押、拘束或其他相應(yīng)措施,而為法律或者社會公共道德所認可的行為。但是這種手段一般只能對債務(wù)人、加害人的財產(chǎn)或行動自由施加臨時性拘束,不能超過必要限度,而且事后及時提請有關(guān)當(dāng)局處理,本題中司乘人員責(zé)令甲在調(diào)度室反省4小時明顯超過了必要的限度,已經(jīng)超出了自助行為的限度,構(gòu)成對甲人身自由的侵害。故B錯誤,選A。正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險針對的是外來的不法侵害或者是緊迫的危險,甲無票乘車顯然不構(gòu)成該種侵害或者危險,CD項明顯錯誤。23.【答案】C【解析】根據(jù)我國法律的規(guī)定,收養(yǎng)人申請收養(yǎng)的基本條件包括:(1)無子女。(2)有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力。(3)未患有在醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病。(4)年滿30周歲。A項甲未滿30歲,不能作為收養(yǎng)人;D項丁有一子,不能作為收養(yǎng)人;此外,無配偶的男性收養(yǎng)女性的,收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差40周歲以上,B項不符合。故只有C項正確。24.【答案】B【解析】孳息指由原物所孳生之物。孳息的產(chǎn)生方式分為天然孳息和法定孳息。孳息須獨立于原物,樹上的果實及未收割的莊稼依然附屬于原物,不能稱之為孳息,所以AC項錯誤。太陽能并非民法上的物,故由其產(chǎn)生的電力也就無所謂孳息之說,D項錯誤。而銀行存款的利息屬于法定孳息。故選B項。25.【答案】A【解析】著作權(quán)法規(guī)定,未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的,構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán),題中職工餐廳未經(jīng)許可播放該音樂光盤應(yīng)適用該規(guī)定,構(gòu)成侵權(quán),所以A項正確;本題中情形既不在著作權(quán)法列舉的合理使用范圍之列,也不在著作權(quán)法列舉的法定許可使用范圍之列,所以不是合理使用也不是法定許可,BC項錯誤;強制許可制度是專利權(quán)法的內(nèi)容,與著作權(quán)無關(guān),D項錯誤。26.【答案】D【解析】普通的商業(yè)廣告因其內(nèi)容不夠具體確定,不認為是要約,只認為其屬于要約邀請,但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約條件,即以訂立合同為目的、內(nèi)容具體確定的,視為要約。本題中甲公司發(fā)布的廣告內(nèi)容具體,包含了合同的主要條款,故而該行為應(yīng)屬于要約,而乙公司行為屬于承諾,并非反要約,甲乙雙方合同已經(jīng)有效成立,甲公司履行不能時應(yīng)當(dāng)對乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。所以應(yīng)當(dāng)選擇D項。締約過失責(zé)任發(fā)生于締約之際,往往導(dǎo)致的是合同不能成立,合同無效等情況;而違約責(zé)任則發(fā)生于合同已經(jīng)有效締結(jié)之,與其相聯(lián)系的事實是履行不能。故選D。27.【答案】D【解析】不授予專利權(quán)的情形包括:(1)科學(xué)發(fā)現(xiàn)。(2)智力活動的規(guī)則和方法。(3)疾病的診斷和治療方法。(4)動物和植物的品種。(5)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。(6)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計。本題中,A選項不屬于合法的發(fā)明創(chuàng)造;B項屬于智力活動的成果、C項屬于疾病的診斷和治療方法,均屬于專利法規(guī)定的不能授權(quán)的范圍;D項丁發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方法,而非植物的品種,故選D項。28?!敬鸢浮緾【解析】居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù),委托人支付報酬的合同。委托合同是受托人為委托人辦理委托事務(wù),委托人支付約定報酬或不支付報酬的合同。行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動,委托人支付報酬的合同。本題考查考生對于不同合同定義的理解,結(jié)合題意和以上分析,選C。29.【答案】D【解析】婚姻法規(guī)定,離婚時,一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn),或者偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時,對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以不分或少分。離婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院起訴,請求重新分割夫妻共同財產(chǎn),此訴訟時效為自其知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起2年。本題中甲發(fā)現(xiàn)乙隱藏夫妻共同財產(chǎn)的行為是在2008年4月29日,則訴訟時效從次日即2008年4月30日起算,經(jīng)過兩年,到2010年4月29日時訴訟時效終止。故選D。七、多項選擇題30.【答案】ABD【解析】合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資,也可以用勞務(wù)出資。繼承權(quán)不屬于出資方式種類。故選擇ABD。31.【答案】BD【解析】根據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定,合作作品的署名順序糾紛,按照下列規(guī)范確定:(1)有約定的,按約定確定署名順序;(2)沒有約定的,可以按照創(chuàng)作作品付出的勞動、作品排列、作者姓氏筆畫等確定署名順序。故選BD。32.【答案】ACD【解析】根據(jù)法律規(guī)定,被代理人死亡后,委托代理人實施的代理行為因以下情況而有效:(1)代理人不知道被代理人死亡。(2)被代理人的繼承人均予以承認。(3)被代理人與代理人約定到代理事項完成時代理權(quán)終止。(4)在被代理人死亡前已經(jīng)進行而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的事項。故選ACD。33.【答案】ABCD【解析】根據(jù)合同法的規(guī)定,承運人對運輸過程中的貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任,但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。故選ABCD。34.【答案】ABCD【解析】我國抵押權(quán)的登記制度分為登記要件主義和登記對抗主義,前者是指未經(jīng)登記抵押權(quán)不設(shè)立,后者是指抵押權(quán)的設(shè)立不需要登記,但是未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定,以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品、交通運輸工具或者正在建造的船舶、航空器設(shè)立抵押的,采取登記對抗主義,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。所以ABCD項均屬于以上范圍。八、簡答題35.【答案】婚姻的效力是指男女因結(jié)婚而產(chǎn)生的法律后果?;橐鲂Я煞譃橹苯有Я烷g接效力。婚姻的直接效力是指因婚姻而產(chǎn)生的夫妻間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,包括身份法上的效力和財產(chǎn)法上的效力,包括:夫妻間有使用自己姓名的權(quán)利,夫妻雙方都有參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會生活的權(quán)利,夫妻雙方有平等的婚姻住所決定權(quán),夫妻對共同財產(chǎn)有平等的支配權(quán),夫妻對于未成年子女有平等的監(jiān)護權(quán),夫妻之間有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利,夫妻之間相互享有民事行為能力欠缺的宣告申請權(quán)以及失蹤或死亡宣告的申請權(quán),夫妻之間有相互撫養(yǎng)的義務(wù),夫妻之間有擔(dān)任對方監(jiān)護人的義務(wù)。(5分??忌恍?~5個點即可)婚姻的間接效力是指因婚姻而產(chǎn)生的其他親屬之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,如與其他親屬之間相互撫養(yǎng)的權(quán)利和義務(wù);與其他親屬之間的監(jiān)護權(quán);與其他親屬之間在一方失蹤后的財產(chǎn)代管權(quán);與其他近親間民事行為能力欠缺的宣告、宣告失蹤或者死亡的申請權(quán);喪偶女婿和喪偶兒媳在對配偶父母盡了主要撫養(yǎng)義務(wù)的情況下,也可以作為第一順序繼承人繼承配偶父母的遺產(chǎn)。(5分)【點評】婚姻的效力要求考生能夠熟悉并有所理解,對其層次的劃分要清晰。36.【答案】一般人格權(quán)是指自然人和法人享有的,包括以人格獨立、人格自由、人格尊嚴為全部內(nèi)容的一般人格利益,以及由此產(chǎn)生和規(guī)定具體人格權(quán)的基本權(quán)利。一般人格權(quán)具有:權(quán)利主體的普遍性、權(quán)利客體的高度概括性、權(quán)利內(nèi)容的廣泛性,是人的基本權(quán)利的特征。(3分)一般人格權(quán)因其保護的人格利益的不確定性而具有一般條款的功能。(1分)其功能具體包括:(1)產(chǎn)生具體人格權(quán)。(2分)(2)解釋具體人格權(quán)。(2分)(3)補充具體人格權(quán)。(2分)【點評】一般人格權(quán)包括人格尊嚴,人格自由和人格獨立,作為較為抽象而基本的人格權(quán)內(nèi)容,要加以掌握。九、論述題37.【答案】狹義無權(quán)代理,是指行為人既沒有代理權(quán),也沒有使第三人相信其有代理權(quán)的事實或理由,而以被代理人名義所為的代理。(3分)狹義無權(quán)代理涉及三方當(dāng)事人:本人(被代理人)、無權(quán)代理人(行為人)和相對人(第三人)。三方的權(quán)利義務(wù)分別是:(1)本人,即被代理人有追認權(quán),如果本人對狹義無權(quán)代理行為的法律效力予以追認,則該無權(quán)代理稱為有權(quán)代理,由本人承擔(dān)其法律后果,若本人未予以追認,則不對該狹義無權(quán)代理的后果承擔(dān)責(zé)任。(4分)(2)無權(quán)代理人的義務(wù)是對因其無權(quán)代理行為而導(dǎo)致的本人或者相對人的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。(4分)(3)相對人享有催告權(quán),即相對人可以催告要求本人在一個月內(nèi)對于狹義無權(quán)代理行為的法律效力予以追認,如果本人在一個月內(nèi)未予以追認,則對于該狹義無權(quán)代理對相對人所造成的損害,相對人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償。此外,在本人追認前,善意相對人享有撤銷權(quán)。(4分)【點評】代理制度是民事主體制度中的重點內(nèi)容,無權(quán)代理作為其中的重要內(nèi)容,考查概率較大。十、案例分析題38.【答案】(1)甲乙之間的房屋買賣合同有效。因為雙方均具有相應(yīng)的行為能力,意思表示真實,合同內(nèi)容和形式均符合法律規(guī)定,符合合同生效的全部要件,故該合同有效。(4分)(2)因為甲尚未辦理房屋過戶登記手續(xù),房屋的所有權(quán)仍屬于甲,甲有權(quán)處分屬于自己的房屋。甲、丙之間的房屋買賣合同雙方均具有相應(yīng)的行為能力,意思表示真實,合同內(nèi)容和形式均符合法律規(guī)定的合同生效條件,故該合同有效。(4分)(3)乙無權(quán)要求法院撤銷甲、丙之間的房屋買賣合同,因為可撤銷的合同僅限于法律規(guī)定的幾種,而且只有可撤銷合同的締約方才有權(quán)申請撤銷合同,而該合同為合法有效的合同,且乙并非該合同的一方當(dāng)事人,故而乙無權(quán)要求撤銷甲和丙之間的房屋買賣合同。(4分)(4)丙有權(quán)請求乙騰出房屋,因房屋已經(jīng)登記在丙的名下,丙已取得房屋所有權(quán),丙基于其對房屋所享有的所有權(quán)要求乙騰出房屋自然是正當(dāng)合法的。(4分)(5)甲乙之間簽訂了合法有效的房屋買賣合同,甲有義務(wù)按照合同辦理房屋過戶登記手續(xù),但甲并未履行該義務(wù),構(gòu)成對乙的違約,所以甲應(yīng)當(dāng)對乙承擔(dān)違約責(zé)任。(4分)【點評】該題考查的重點一方面是合同的生效條件,另一方面是物權(quán)效力和合同效力的關(guān)系,合同效力和物權(quán)效力是相對獨立的,切不可混同??忌鷳?yīng)加以重視。2010年全國法律碩士(法學(xué))聯(lián)考真題答案詳解專業(yè)綜合課一、單項選擇題1.【答案】A【解析】依據(jù)法的創(chuàng)制主體和適用范圍標(biāo)準不同,可以將法劃分為國內(nèi)法和國際法,故選A;根據(jù)法律的地位、內(nèi)容、效力和制定主體的不同,可以將其分為根本法和普通法;根據(jù)法律適用范圍的不同,可將法分為一般法和特別法;根據(jù)法律內(nèi)容的不同,可以將法劃分為實體法和程序法。2.【答案】B【解析】“律學(xué)”是秦漢以來逐步發(fā)展起來的,雖然先秦商鞅“改法為律”,但并沒有產(chǎn)生律學(xué),在先秦時法學(xué)被稱為“刑名法術(shù)之學(xué)”,A項錯誤;法學(xué)研究對象就是所有的法律現(xiàn)象,B項正確;法學(xué)在古羅馬共和國時期成為一門獨立的學(xué)科,遠早于馬克思主義的產(chǎn)生,故C項錯誤;法學(xué)是法發(fā)展到出現(xiàn)大量法律現(xiàn)象和職業(yè)法學(xué)家階層后才出現(xiàn)的,故D項錯誤。3.【答案】D【解析】法的普遍性是指法在國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)具有普遍的效力,其核心在于“國家權(quán)力的管轄范圍”和“普遍效力”。故D項符合標(biāo)準。A項是指法律在適用上的平等性;B項本身即有問題,法律存在位階,其效力不可能相同;C項是指法律的規(guī)范性。4.【答案】B【解析】按照法律原則規(guī)定的內(nèi)容和問題不同,可以將法律原則分為實體性原則和程序性原則,實體性原則是指直接涉及實體性權(quán)利、義務(wù)分配狀態(tài)的法律原則;程序性法律原則是指調(diào)整法律活動程序上的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的法律原則?!罢l主張誰舉證”是民事訴訟法的原則,是程序性法律原則。故B項正確。A項中的誠實信用原則是民法上的原則;C項中的罪刑法定是刑法原則,D項中的物權(quán)法定原則是物權(quán)法原則。ACD項均屬于實體法上的原則。5.【答案】D【解析】法的歷史類型是按照法律制度賴以產(chǎn)生的生產(chǎn)關(guān)系的類型和所反映的階級意志的不同,對歷史和現(xiàn)實的不同國家和地區(qū)的法律制度進行的分類。人類社會有五種社會類型,即原始社會、奴隸社會、封建社會、資本主義社會和社會主義社會,每種社會都有各自類型的。因此,這種法的歷史類型劃分標(biāo)準就是法的階級本質(zhì)。所以答案選擇D項。6.【答案】B【解析】屬于大陸法系的國家包括德國、意大利、法國、荷蘭、西班牙、葡萄牙等國家及其殖民地國家。我國澳門歷史上是葡萄牙的殖民地,其法律體系深受葡萄牙的影響,屬于大陸法系。(與此相似的,我國香港曾為英國的殖民地,其法律制度受其影響,屬于英美法系;美國的路易斯安那州曾經(jīng)是法國的殖民地,其法律體系屬于大陸法系,這在英美法系的美國是特例。)7.【答案】A【解析】法律移植是同時代的某國(或地區(qū))的某種法律規(guī)則或制度移植到外國(或地區(qū))。法律繼承是一國不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)、相承、繼受,一般表現(xiàn)為舊法律制度(原有法)對新法律制度(現(xiàn)行法)的影響和新法律制度對舊法律制度的承接和繼受。故選A。(法律移植和法律繼承為近幾年新增的內(nèi)容,可考性較大,望考生加以關(guān)注。)8.【答案】B【解析】行政法規(guī)是由國務(wù)院在法定職權(quán)范圍內(nèi)為實施憲法和法律制定的有關(guān)國家行政管理的規(guī)范性文件。國務(wù)院所屬部委制定的規(guī)范性法律文件是部門規(guī)章,C項錯誤;A項錯誤,B項正確;調(diào)整有關(guān)國家行政管理活動的法律法規(guī)不僅包括行政法規(guī),還包括法律和行政規(guī)章等,D項錯誤。9.【答案】A【解析】法國的西哀耶士指出只有國民擁有制憲權(quán),國民是制憲權(quán)的主體。故選A。10.【答案】C【解析】《獨立宣言》是在美國獨立戰(zhàn)爭提出,被馬克思稱為世界上“第一部人權(quán)宣言”。(考生需比較法國的《人權(quán)宣言》和美國的《獨立宣言》的區(qū)別。)11.【答案】D【解析】根據(jù)選舉法的規(guī)定,全國人民代表大會代表,省、自治區(qū)、直轄市、設(shè)區(qū)的市、自治州的人民代表大會代表,可以向選舉他的人民代表大會的常務(wù)委員會書面提出辭職,縣級人大代表可以向本級人大常委會提出辭職,鄉(xiāng)級人大代表可以向本級人大提出辭職。而各級人大代表辭職的表決方式都是由其所提出辭職的機關(guān)(縣以上為相應(yīng)的人大常委會,鄉(xiāng)級為鄉(xiāng)人大)的全體成員的過半數(shù)通過。因此答案D正確。12.【答案】D【解析】選舉法規(guī)定“精神病患者不能行使選舉權(quán)利的,經(jīng)選舉委員會確認,不列入選民名單”,其實精神病人享有選舉權(quán),只是由于無法行使而不列入選民名單,所以A項是合法的,不選;憲法規(guī)定“中華人民共和國公民對于任何國家機關(guān)和國家工作人員,有提出批評和建議的權(quán)利”,所以B項是公民正常行使監(jiān)督權(quán)的表現(xiàn),不選;憲法規(guī)定“除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安機關(guān)或者檢察機關(guān)依照法律規(guī)定的程序?qū)νㄐ胚M行檢查外,任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密”,C項公安機關(guān)的行為是合法的,未侵犯公民憲法權(quán)利,不選;憲法規(guī)定“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”,D項明顯違反了該原則,侵犯了該畢業(yè)生平等就業(yè)的權(quán)利。因此選D。13.【答案】A【解析】憲法規(guī)定“自治區(qū)主席、自治州州長、自治縣縣長由實行區(qū)域自治的民族的公民擔(dān)任”,“自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會常務(wù)委員會中應(yīng)當(dāng)有實行民族區(qū)域自治的民族的公民擔(dān)任主任或者副主任”,C項過于絕對。因此答案A正確。14.【答案】D【解析】《憲法》第9條規(guī)定:“礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源,都屬于國家所有,即全民所有;由法律規(guī)定屬于集體所有的森林和山嶺、草原、荒地、灘涂除外。”因此答案D正確。應(yīng)該注意,有兩種資源只能為國家所有:水流和礦藏。15.【答案】B【解析】曹魏時,在廷尉之下增設(shè)律博士一職,以教授法律,培養(yǎng)司法官吏為職責(zé)。因此答案選B。16.【答案】B【解析】A項的宗人府主要是清朝審理皇室貴族訴訟事務(wù)的機構(gòu),故不選。B項的宣政院是元朝掌管全國佛教事宜和統(tǒng)領(lǐng)吐蕃地區(qū)軍、民之政的中央機構(gòu),符合題意。C項的理藩院是清朝管理蒙古、回、藏等少數(shù)民族事務(wù)的中央機構(gòu),不合題意,不選。D項的內(nèi)務(wù)府是清朝管理宮廷事務(wù)的機構(gòu),同樣不選。17.【答案】C【解析】1923年曹錕賄賂議員選舉他擔(dān)任總統(tǒng),為了替賄選的總統(tǒng)披上合法的外衣,迫使國會趕制的一部憲法,即《中華民國憲法》。由于這部憲法在起草和通過過程中受到曹錕賄選的操縱,故而被國人譏稱為“賄選憲法”。故選C。18.【答案】C【解析】決事比是漢代的法律形式,指當(dāng)判案無法律明文規(guī)定的,可以比照最接近的法律條文,或同類典型判例處斷,故而A項不選。封診式是關(guān)于秦朝司法機關(guān)有關(guān)審判原則、治獄程式以及對案件進行調(diào)查、勘驗、審訊、查封等方面的法律規(guī)定和文書程式,同時也包含了一些具體案例,所以B項不選。廷行事是秦代司法機關(guān)對案件進行審理判決的先例(判例),作為司法官斷案依據(jù),所以C項符合題意,應(yīng)選。“斷例”是元朝刑事立法的主要形式,所以D項也不符合題意,不選。19.【答案】B【解析】“八議”為:議親,議故,議賢,議能,議功,議貴,議勤,議賓。議親,指皇室一定范圍的親屬;議故,是指皇帝的舊故;議賢,是指德行出眾的人;議能,是指有大才干的人;議功,是指對國家有大功的人;議貴,指職事官三品以上、散官二品以上及爵一品者;議勤,是指特別勤于政務(wù)的人;議賓,指被尊為國賓的前朝國君的后裔;因此答案選B。八議制度于《曹魏律》中入律,切記。20.【答案】C【解析】《中華民國臨時約法》規(guī)定了特別的修改程序,規(guī)定約法的增刪修改必須由參議員議員2/3以上,或臨時大總統(tǒng)提議,經(jīng)參議員4/5以上出席,出席議員3/4以上通過才可修改。二、多項選擇題21.【答案】BC【解析】法律關(guān)系的特征包括,首先它是依法建立的社會關(guān)系;其次它是體現(xiàn)意志性的特殊社會關(guān)系,尤其是體現(xiàn)了國家意志性;再次它是以法律上的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。所以應(yīng)該選B和C項。22.【答案】ABD【解析】司法機關(guān)獨立行使職權(quán)的原則包括以下幾個方面:司法權(quán)行使的專屬性,即國家的司法權(quán)只能由人民法院和人民檢察院行使;行使職權(quán)的獨立性,司法機構(gòu)獨立行使司法權(quán),不受行政機關(guān),社會團體和個人的非法干涉;行使職權(quán)的合法性,司法機關(guān)審理案件必須嚴格依照法律規(guī)定,正確適用法律,不得濫用職權(quán),枉法裁判。所以選擇ABD三項。23.【答案】ABC【解析】我國法律監(jiān)督體系包括國家監(jiān)督和社會監(jiān)督,屬于國家監(jiān)督的包括國家權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督、國家行政機關(guān)的監(jiān)督及國家司法機關(guān)的監(jiān)督。屬于社會監(jiān)督的包括政黨的監(jiān)督、社會輿論的監(jiān)督、人民群眾的監(jiān)督、社會組織的監(jiān)督。A項屬于政黨的監(jiān)督;B項屬于社會組織的監(jiān)督;C項屬于社會輿論的監(jiān)督;全國人民代表大會是權(quán)力機關(guān),不屬于社會監(jiān)督,故D項錯誤。24.【答案】ABC【解析】守法的最低限度是不違法,A項正確;守法的范圍主要是各種制定法,但某些非規(guī)范性文件如人民法院的判決書、調(diào)解書、裁定書等也屬于守法的范圍,B項正確,D項錯誤;守法的內(nèi)容是依法正確行使法定權(quán)利,積極履行法定義務(wù),C項正確。25.【答案】CD【解析】法律責(zé)任主體必須有法定責(zé)任能力,故不是任何人都能成為法律責(zé)任的主體,A項錯誤;民事責(zé)任中過錯是構(gòu)成一般侵權(quán)行為的要素,只有無過錯責(zé)任的情況下才不考慮行為人的主觀過錯,故而B項錯誤;違法行為和違約行為都可以作為法律責(zé)任的構(gòu)成要件,C項正確;法律責(zé)任的構(gòu)成要件包括了損害結(jié)果,但有些法律責(zé)任的承擔(dān)不需要以實際損害結(jié)果的發(fā)生為前提,D項正確。26.【答案】ABD【解析】法律推理是指以法律和事實兩個已知的判斷為前提,運用科學(xué)的方法和規(guī)則,為法律適用提供正當(dāng)理由的一種邏輯思維活動,所以法律推理的目的就是為法律的適用提供正當(dāng)?shù)睦碛?,故而B項正確,法律推理同時也限制了法官的主觀任意性,A項正確。演繹推理是由一般到特殊的推理,典型表現(xiàn)是三段論推理,法律規(guī)定為大前提,事實為小前提,判決為結(jié)論,D項正確;歸納推理是從特別到一般的過程,典型的代表就是英美法系的判例法,同樣可以得出有效的法律結(jié)論,所以C項錯誤。27.【答案】ABD【解析】《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法》第29條第2款規(guī)定:“各政黨、各人民團體,可以聯(lián)合或者單獨推薦代表候選人。選民或者代表,十人以上聯(lián)名,也可以推薦代表候選人……”本題中由于是間接選舉,選民無法推選候選人,因此選ABD項。28.【答案】CD【解析】憲法規(guī)定,“中華人民共和國主席根據(jù)全國人民代表大會的決定和全國人民代表大會常務(wù)委員會的決定,公布法律,……發(fā)布特赦令,宣布進入緊急狀態(tài),宣布戰(zhàn)爭狀態(tài),發(fā)布動員令”,“中華人民共和國主席代表中華人民共和國,進行國事活動,接受外國使節(jié);根據(jù)全國人民代表大會常務(wù)委員會的決定,派遣和召回駐外全權(quán)代表,批準和廢除同外國締結(jié)的條約和重要協(xié)定”。選項A中應(yīng)為宣布特赦、B為全國人大常委會的職權(quán),故而應(yīng)選擇CD項。29.【答案】ABC【解析】《大清新刑律》采用了罪刑法定主義原則,A項正確;體例上拋棄了諸法合體的編撰模式,采用了近代西方刑法典的編纂體例,將法典分為總則和分則兩部分,B項正確;引入了西方的刑法原則和刑法學(xué)通用術(shù)語,如緩刑,假釋,正當(dāng)防衛(wèi)等制度和術(shù)語,C項正確;在刑罰上拋棄了傳統(tǒng)的封建五刑制度,采用新的刑罰制度,將刑罰分為主刑和從刑;主刑包括罰金、拘留、有期徒刑、無期徒刑、死刑(僅絞刑一種),從刑則包括褫奪公權(quán)和沒收。因此選項D錯誤。30.【答案】ACD【解析】革命根據(jù)地時期,人民調(diào)解制度的主要原則包括:雙方自愿,以法律為準繩,照顧善良風(fēng)俗,調(diào)解不是訴訟必經(jīng)程序。不包括尊重群眾意見,B項錯誤。人民調(diào)解制度是新民主主義司法的一大特色和補充,它促進了司法工作公正與高效的結(jié)合,對新中國的司法工作產(chǎn)生了重大的影響。故選ACD。三、簡答題31.【答案】科技對法律的影響具體表現(xiàn)在:(1)拓寬了法律的調(diào)整范圍,產(chǎn)生了新的法律部門,如“科技法”。(2分)(2)一定程度上影響和改變了法的內(nèi)容和原理,如禁止近親結(jié)婚。(2分)(3)影響了法律技術(shù)和法律調(diào)整機制,如現(xiàn)代刑偵手段。(2分)(4)影響了立法方法和立法體制,如立法技術(shù)和委托立法。(2分)(5)提出了許多新問題和新挑戰(zhàn),如克隆技術(shù)和安樂死。(2分)【點評】科學(xué)技術(shù)作為第一生產(chǎn)力改變了社會的物質(zhì)基礎(chǔ),也改變了社會的生產(chǎn)關(guān)系,法律通過生產(chǎn)關(guān)系與作為生產(chǎn)力的科學(xué)技術(shù)發(fā)生了聯(lián)系。32.【答案】基層群眾性自治組織是指依照有關(guān)法律規(guī)定,以城鄉(xiāng)居(村)民一定的居住地為紐帶和范圍設(shè)立,并由居(村)民選舉產(chǎn)生的成員組成,實行自我管理、自我教育、自我服務(wù)的社會組織。(4分)基層群眾性自治組織的特點:基層性:基層群眾性自治組織的組織構(gòu)成、組織系統(tǒng)和自治內(nèi)容都具有基層性;(2分)獨立性:基層群眾性自治組織在組織上具有獨立性,它不是地方政府的下級單位,而是基層群眾獨立進行自我管理的組織;(2分)自治性:基層群眾性自治組織在活動上具有自治性,是進行自我管理、自我教育、自我服務(wù)的組織。(2分)【點評】基層群眾自治制度是我國的一項重要制度,包括了農(nóng)村村民自治和城鎮(zhèn)居民自治制度。對于該制度要熟練掌握其概念、內(nèi)容、存在的問題以及發(fā)展改進的方向等。33.【答案】《中華民國民法》的主要內(nèi)容和特點包括:(1)采用社會本位的立法原則。在民法的基本價值方面摒棄個人主義,轉(zhuǎn)而注重社會公共利益。對私人所有權(quán)、契約自由、遺產(chǎn)繼承加以一定的限制,強調(diào)只有個人自由不違反公共利益才給予保護。(2分)(2)在具體制度上,將外國民法最新學(xué)理、最新立法例加以吸納、整合、薈萃成本國民法,以舊民律草案為基礎(chǔ)做了大量修正,著力參照蘇聯(lián)、德國、日本、瑞士等國民法,表現(xiàn)出新的歷史條件下繼受法與固有法相結(jié)合的特點。(2分)(3)采取民商合一的編纂體例,只編纂民法典,不編纂單獨的商法典。(2分)(4)重在維護私有財產(chǎn)所有權(quán)及地主土地經(jīng)營權(quán),主旨在于保護地主官僚和買辦階級的權(quán)力。(2分)(5)婚姻家庭制度體現(xiàn)濃厚封建色彩,肯定包辦婚姻及傳統(tǒng)習(xí)慣,維護夫妻間的不平等和家長制。(2分)【點評】作為中國歷史上唯一一部正式發(fā)布的民法典,《中華民國民法》的地位毋庸置疑,應(yīng)重點加以掌握。四、分析論述題34.【答案】(1

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