商業(yè)秘密法律保護研究

PAGEIII摘要為適應21世紀產(chǎn)業(yè)工業(yè)化、信息化，各個企業(yè)通過技術(shù)創(chuàng)新、經(jīng)營模式轉(zhuǎn)變、服務手段升級等方式去實現(xiàn)企業(yè)的快速發(fā)展和產(chǎn)業(yè)升級。而為保持企業(yè)的市場競爭力，企業(yè)往往把這些技術(shù)、經(jīng)營模式、服務手段當成自己的商業(yè)秘密并采取保密措施加以保護。但由于商業(yè)秘密能夠為權(quán)利人帶來巨大的商業(yè)價值，容易招來其他競爭主體的覬覦。因此，商業(yè)秘密保護問題已經(jīng)成為各國發(fā)展經(jīng)濟不可避免的問題。目前我國商業(yè)秘密保護體系是以反不正當競爭法為主，刑法等法律為輔，存在著法律保護規(guī)范分散，相關法律規(guī)范之間缺乏協(xié)調(diào)性，侵權(quán)處罰力度不足等問題，不足以面對日益增長的商業(yè)秘密侵權(quán)案件。因此，為保護企業(yè)的商業(yè)秘密和打擊侵權(quán)行為，促進市場良性競爭和穩(wěn)定市場競爭秩序，亟需完善現(xiàn)階段的商業(yè)秘密法律保護體系，做到對商業(yè)秘密切實有效的保護。關鍵詞：商業(yè)秘密法律保護侵權(quán)救濟ABSTRACTInordertoadapttoindustrialindustrializationandinformationizationinthe21stcentury,variousenterpriseshaveachievedrapiddevelopmentofenterprisesandindustrialupgradingthroughtechnologicalinnovation,changesinbusinessmodels,andupgradingofservicemethods.Inordertomaintainthemarketcompetitivenessofenterprises,enterprisesoftentreatthesetechnologies,businessmodels,andservicemethodsastheirownbusinesssecretsandtakeconfidentialmeasurestoprotectthem.However,becausetradesecretscanbringgreatbusinessvaluetorightholders,itiseasytoattractthecovetofothercompetitors.Therefore,theprotectionoftradesecretshasbecomeaninevitableproblemforthedevelopmentofeconomiesinvariouscountries.

Atpresent,China'stradesecretprotectionsystemismainlybasedonanti-unfaircompetitionlaw,supplementedbycriminallawandotherlaws.Issuesincludedecentralizednormsoflegalprotection,lackofcoordinationbetweenrelevantlegalnorms,inadequateinfringementpenalties,etc.Increasingcasesoftradesecretinfringement.Therefore,inordertoprotectthebusinesssecretsofenterprises,crackdownoninfringements,promotehealthymarketcompetitionandstabilizethemarketcompetitionorder,itisurgenttoimprovethecurrentlegalprotectionsystemofbusinesssecretsandensureeffectiveprotectionofbusinesssecretsKeywords:TradesecretLegalprotectionTortrelief.目錄TOC\o"1-3"\h\u一、引言 1二、商業(yè)秘密的基本理論 1（一）商業(yè)秘密的概念 1（二）商業(yè)秘密的構(gòu)成要件 2（三）商業(yè)秘密的法律性質(zhì) 2三、我國商業(yè)秘密法律保護的現(xiàn)狀分析 4（一）我國商業(yè)秘密法律保護的現(xiàn)狀 4（二）我國商業(yè)秘密法律保護存在的問題 5四、國際上的商業(yè)秘密保護制度 6（一）英美法系對于商業(yè)秘密的保護制度 6（二）大陸法系對于商業(yè)秘密的保護制度 7（三）國際組織、公約對商業(yè)秘密的保護制度 8五、完善商業(yè)秘密法律保護的建議 9（一）完善知識產(chǎn)權(quán)法律體系對商業(yè)秘密保護的規(guī)定 9（二）完善和拓寬商業(yè)秘密的保護機制 9（三）健全對商業(yè)秘密的救濟渠道 10六、總結(jié) 11參考文獻 11致謝 12PAGE13 商業(yè)秘密法律保護研究一、引言經(jīng)過40多年的改革開放，中國的市場經(jīng)濟得到了很大的發(fā)展，市場主體在市場中的競爭越來越激烈。市場主體要想在激烈的商戰(zhàn)中脫穎而出，掌握不被大眾知悉的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息尤其重要，而這樣的商業(yè)信息大多數(shù)都被市場主體當成自己的商業(yè)秘密，都在競爭中把商業(yè)秘密當作核心競力。商業(yè)秘密受到重視正是因為其具有經(jīng)濟價值,所以引來了許多市場競爭者的覬覦,甚至不惜代價想要去竊取。而商業(yè)秘密一旦失竊就會給權(quán)利人的合法權(quán)益造成損害，并且會對市場良性競爭秩序造成破壞。為了打擊競爭主體侵犯商業(yè)秘密和破壞市場秩序的現(xiàn)象，我國也逐漸形成了依靠《反不正當競爭法》、《刑法》、《勞動合同法》等部門法去保護商業(yè)秘密法律體系。但是，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展和普及使得侵犯商業(yè)秘密的方式花樣百出，而我國目前的商業(yè)秘密法律保護體系面對這些問題暴露出以下問題，如法律法規(guī)不夠明確具體，實務操作可行性不夠，保護效果不明顯，不足以應對多變的市場競爭環(huán)境。因此，亟需完善商業(yè)秘密法律保護體系,為我國企業(yè)走向國際市場保駕護航。本文將通過闡述商業(yè)秘密的基本理論和分析目前國際上對商業(yè)秘密保護的立法模式及我國商業(yè)秘密保護存在的問題,提出完善商業(yè)秘密法律保護的建議。二、商業(yè)秘密的基本理論（一）商業(yè)秘密的概念商業(yè)秘密因具有價值性受到了國際廣泛的認可和使用，但由于各國對商業(yè)秘密的法律表述存在差異，目前在國際上尚未形成商業(yè)秘密的統(tǒng)一概念。為促進貿(mào)易發(fā)展和減少摩擦，世界貿(mào)易組織(WTO)根據(jù)各國立法水平的不同對此做出符合大部分地區(qū)立法水平界定，即“未被披露的信息”他規(guī)定在TRIPS協(xié)定的第39條,同時根據(jù)該條的第二款，未被披露的信息應當符合以下三個條件：第一，該信息具有一定程度的秘密性，不能被公眾或業(yè)內(nèi)人士所普遍知悉及輕易獲?。坏诙?，具有價值性，信息權(quán)利人能通過掌握信息而獲得經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢；第三，信息權(quán)利人對該信息采取合理保密措施進行了保護。這是目前國際上認可程度較高的概念，我國對商業(yè)秘密概念的規(guī)定在《反不正當競爭法》中，在我國最新修訂的2019年版中第九條第七款將商業(yè)秘密定義為,"不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息",在本次修訂中擴大了商業(yè)秘密的范圍，將之前的“技術(shù)信息和經(jīng)營信息”修訂為“技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息”，這一改變能夠使得更多的商業(yè)信息納入商業(yè)秘密的范圍，有利于擴大了商業(yè)秘密的外展性，使我國商業(yè)秘密的概念更加符合國際主流的定義。（二）商業(yè)秘密的構(gòu)成要件根據(jù)《反不正當競爭法》對商業(yè)秘密概念的規(guī)定，判斷一個商業(yè)信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密時可以考慮是否具備以下的要件：1、秘密性。秘密性是商業(yè)信息構(gòu)成商業(yè)秘密主要特征，秘密性要求該商業(yè)信息在現(xiàn)今市面上中尚未被其他主體公開過，且在之后較長的一段時間內(nèi)也不會公開，并且該商業(yè)信息是不被公眾所知悉。2、價值性。價值性是商業(yè)秘密不可缺少的特征，由于商業(yè)秘密具有商業(yè)價值，能夠增強權(quán)利人在市場上競爭力和帶來客觀的經(jīng)濟利益回報，所以商業(yè)秘密才需要受到國家強制力的保護。因此商業(yè)信息要想成為商業(yè)秘密必須具備一定的商業(yè)價值。3、保密性。保密性是指權(quán)利人在掌握某項商業(yè)秘密后，根據(jù)權(quán)利人自己的能力和手段依商業(yè)秘密的屬性和種類選擇適當?shù)谋Ｃ艽胧ι虡I(yè)秘密進行保護和管理，以區(qū)別于一般的、能夠在網(wǎng)絡上輕易搜索得到的企業(yè)信息。倘若權(quán)利人不對其掌握的商業(yè)信息采取保密措施，普通民眾能夠輕易知悉該商業(yè)信息，那么就不能將該信息視為商業(yè)秘密，因為這樣的商業(yè)信息就喪失了商業(yè)秘密的秘密性特征，使權(quán)利人失去市場獨有的優(yōu)勢，競爭力下降。同時自2018年實施適用的《反不正當競爭法》中將商業(yè)秘密應具有實用性這一特征刪除掉,故在今后的商業(yè)秘密構(gòu)成要件中不再包含實用性,即商業(yè)秘密不再要求能夠?qū)嶋H應用于企業(yè)運營管理或生產(chǎn)經(jīng)營，不具有實際使用性或潛在使用性的商業(yè)信息也能夠作為商業(yè)秘密存在，并受到法律保護。上述的商業(yè)秘密的構(gòu)成要件中僅僅是從抽象角度進行的概括,因此在司法實務中界定相關信息是否為商業(yè)秘密時應當本著具體問題具體分析的精神,根據(jù)商業(yè)秘密的秘密性、價值性、保密性等特征或商業(yè)信息的合理范圍去客觀合理的判斷,避免片面武斷，為營造良性有序的市場競爭秩序提供科學的法律保障。（三）商業(yè)秘密的法律性質(zhì)我們探討保護某項權(quán)利時應首先確定該項權(quán)利歸屬何種屬性或何種類型，才能根據(jù)其屬性或類型去選擇何種方式、何種法律去保護該權(quán)利。所以要首先要依據(jù)商業(yè)秘密的特征確定其法律性質(zhì)，然后選擇適當?shù)姆椒▽ι虡I(yè)秘密進行保護。1、商業(yè)秘密是財產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)在民法領域是兩種不同且相對稱的權(quán)利，我們常說的物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等就是財產(chǎn)權(quán)，顧名思義財產(chǎn)權(quán)是一種與經(jīng)濟利益相關聯(lián)的獨立權(quán)利，而上述的財產(chǎn)權(quán)都具有一個共同的特點，即都具有價值轉(zhuǎn)換性，能夠通過一定的轉(zhuǎn)換關系將其物化成貨幣的形式從而在市場上流通。而商業(yè)秘密的價值性特征決定了其是能夠給所有權(quán)人帶來經(jīng)濟利益，因此我們可以將商業(yè)秘密認定為一種財產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)是所有權(quán)人通過付出相當?shù)娜肆?、物力、財力辛苦獲得的智力勞動成果，是具有經(jīng)濟價值的無形財產(chǎn)，而商業(yè)秘密同樣是權(quán)利人付出一定心血獲得的，與知識產(chǎn)權(quán)相類似。因此我們也可以稱商業(yè)秘密權(quán)是一種無形的財產(chǎn)權(quán)。而隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的發(fā)展和傳統(tǒng)交易模式的改變，人們可選擇的交易方式愈發(fā)多樣化，把商業(yè)秘密類似成一種有價商品進行交易有一定的基礎,而且隨著信息經(jīng)濟的發(fā)展,商業(yè)信息在商業(yè)貿(mào)易中愈發(fā)受到市場主體的認可，所以商業(yè)秘密在受捧時經(jīng)濟價值也水漲船高，在商業(yè)秘密帶來高價值的同時，也會引來競爭者的覬覦。因此，有經(jīng)濟價值的商業(yè)秘密必須當作成一種財產(chǎn)受到法律的保護，故可以將其認定為一種財產(chǎn)權(quán)。2、商業(yè)秘密是特殊的知識產(chǎn)權(quán)在之前，對商業(yè)秘密權(quán)的權(quán)屬學界有不同的看法，《民法總則》出臺后將商業(yè)秘密作為知識產(chǎn)權(quán)的客體，統(tǒng)一了商業(yè)秘密的權(quán)利屬性，能夠?qū)ι虡I(yè)秘密提供更好的保護，但商業(yè)秘密與傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)相比仍存在較大的區(qū)別，不能將二者等同。下面對二者進行簡單的比較。知識產(chǎn)權(quán)是指權(quán)利人通過一定的智力勞動取得的無形財產(chǎn)。總的來說，知識產(chǎn)權(quán)具有以下特點。首先，知識產(chǎn)權(quán)是無形的，其客體是智力成果或智力產(chǎn)品。其次，知識產(chǎn)權(quán)具有價值。在形式和價值上，商業(yè)秘密與知識產(chǎn)權(quán)具有相同的特點，但不能因兩者具有相同的特點而將其歸入知識產(chǎn)權(quán)范疇，因為商業(yè)秘密與知識產(chǎn)權(quán)之間存在著差異。首先，獲得知識產(chǎn)權(quán)并受到法律保護的前提是向公眾公開，而商業(yè)秘密的秘密性要求商業(yè)秘密必須是保密的，不為公眾所知。第二，知識產(chǎn)權(quán)的排他性要求知識產(chǎn)權(quán)屬于權(quán)利人的專有權(quán)，除了權(quán)利人許可或者強制許可、征收等法律程序外，任何個人或者組織不得享有和使用該知識產(chǎn)權(quán)。而商業(yè)秘密屬于權(quán)利人采取保密手段的商業(yè)信息，可通過合法手段去使用，如通過逆向工程獲取等方式，即法律只懲處非法手段竊取的行為。第三，知識產(chǎn)權(quán)所有者必須通過一定的法律渠道和程序得到國家的承認。同時，現(xiàn)行法律對知識產(chǎn)權(quán)的保護存在保護期限的限制，不能提供無期限的保護。而確定商業(yè)秘密的存在，是以判斷商業(yè)秘密是否符合法律規(guī)定為標準，并且國家對商業(yè)秘密的法律保護沒有期限的限制，只要信息保持在以前的狀態(tài)，就可以作為商業(yè)秘密使用，并受到法律的保護。知識產(chǎn)權(quán)法律保護制度的建立是人類為保護權(quán)利人的無形智力勞動成果。僅從這一點來看，我們完全可以將商業(yè)秘密歸于知識產(chǎn)權(quán)，并受到知識產(chǎn)權(quán)法律保護制度的保護。但是在上述分析中，商業(yè)秘密與知識產(chǎn)權(quán)又存在著區(qū)別，因此可以將其說為一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)。三、我國商業(yè)秘密法律保護的現(xiàn)狀分析(一)我國商業(yè)秘密法律保護的立法現(xiàn)狀商業(yè)秘密法律保護第一次出現(xiàn)在正式的法律文件是在1991年頒布適用的《民事訴訟法中》，自此商業(yè)秘密這個概念具有了法律屬性。在之后的經(jīng)濟發(fā)展進程中商業(yè)秘密在市場競爭中的重要性逐漸凸顯，我國也在多個部門法中逐步增加了商業(yè)秘密的相關規(guī)定，加強了商業(yè)秘密的保護力度。下面簡單分析目前在我國商業(yè)秘密法律保護制度的現(xiàn)狀。1、民事性法律的保護?！睹穹倓t》的第123條首次將商業(yè)秘密納入知識產(chǎn)權(quán)中，把商業(yè)秘密作為知識產(chǎn)權(quán)的客體，通過知識產(chǎn)權(quán)法律保護體系對商業(yè)秘密進行保護?！斗床徽敻偁幏ā肥俏覈Ｗo商業(yè)秘密的核心法律文件，它對商業(yè)秘密的概念、范圍、侵權(quán)方式等進了規(guī)定。《勞動法》中規(guī)定勞動者有義務對用人單位的商業(yè)秘密承擔保密責任，而《合同法》中則要求合同締約雙方都對因合同關系而知曉的商業(yè)秘密負有保守義務，一旦任意一方出現(xiàn)泄露情形需承擔賠償責任。2、刑事性法律的保護。在我國現(xiàn)行《刑法》的第219條規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，侵犯商業(yè)秘密的嚴重侵權(quán)行為將承擔處罰更重的刑事責任，這能夠彌補民法和行政法對商業(yè)秘密法律保護不足的問題，加強對侵權(quán)行為的約束力。3、行政性法律的保護。侵犯商業(yè)秘密的大多數(shù)行為可歸屬于不正當競爭行為，對此，行政機關有權(quán)對侵權(quán)人的行為制止，沒收侵權(quán)物品或罰款，能夠減緩商業(yè)秘密的進一步擴散。同時基于行政管理活動，行政機關更容易接觸到權(quán)利人的商業(yè)秘密，存在泄露商業(yè)秘密的可能性。因此，在《政府采購法》、《審計法》、《會計法》等較多的行政性法律中都明確規(guī)定了行政機關對因行政管理活動知悉的商業(yè)秘密具有保密義務。4、程序法和國際條約的保護。《民事訴訟法》在程序方面對涉及商業(yè)秘密的案件規(guī)定了不公開質(zhì)證和不公開審理的保護機制，在一定程度上以保障被侵權(quán)人的商業(yè)秘密權(quán)利。自我國2001年正式加入WTO后，Trips協(xié)議中對商業(yè)秘密法律保護的相關規(guī)定在我國同樣具有約束作用，即通過轉(zhuǎn)化成國內(nèi)法適用。（二）我國商業(yè)秘密法律保護中存在問題為了加強商業(yè)秘密的法律保護和打擊侵權(quán)行為，我國在眾多部門法中都有商業(yè)秘密的相關規(guī)定，但是由于建立商業(yè)秘密法律保護體系的起步晚以及經(jīng)驗不足，面對日愈激烈的國內(nèi)競爭市場和復雜多變的國際市場，現(xiàn)階段的商業(yè)秘密法律保護體系不足以應對，且暴露出不少的問題。1、法律規(guī)定零散，操作難度大。至今為止，我國商業(yè)秘密的法律法規(guī)散見于《反不正當競爭法》、《刑法》、《勞動合同法》以及部分行政性法律尚未制定一部統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護法，較為零散的法律帶來一個大問題是不同的部門法中必定存在著不同的立法意志，在立法過程中會因不同的側(cè)重導致商業(yè)秘密在概念、法律適用、理論依據(jù)等問題上模糊不清，同時過于分散的法律規(guī)定在實踐中整合使用的操作難度大，各部門法之間不能有效協(xié)同，難以做到有效的貫徹落實法律法規(guī)的保護規(guī)定。2、商業(yè)秘密權(quán)的屬性界定不明確?，F(xiàn)行的法律法規(guī)對商業(yè)秘密權(quán)的權(quán)利屬性尚未做出制度性的統(tǒng)一規(guī)定，因此對于商業(yè)秘密權(quán)的權(quán)利屬性到底歸屬于何種，不同的學說有不同的看法，且存在著明顯的差異。有學說認為商業(yè)秘密權(quán)是物權(quán)，有學說認為其應當是債權(quán)，也有學說認為商業(yè)秘密權(quán)既不是物權(quán)也不是債權(quán)而是知識產(chǎn)權(quán)。各種學說的紛爭導致商業(yè)秘密權(quán)的屬性界定困難，然而就某項權(quán)利的保護而言，如果該權(quán)利的屬性都界定不明，那么權(quán)利的法律保護依據(jù)、保護的方式方法和保護力度談何說起。3、侵權(quán)訴訟中舉證責任分配不合理。在涉及商業(yè)秘密的侵權(quán)訴訟中，遵循著民事訴訟法“誰主張，誰舉證”的原則。這個原則將大部分舉證責任分配給被侵權(quán)人，被侵權(quán)人需要提供證據(jù)證明該商業(yè)秘密歸屬于自己、存在侵權(quán)行為、因侵權(quán)行為而遭受的損失的三個證明責任，被侵權(quán)人往往因達不到證明標準，在訴訟中處于劣勢。同時在目前生活中侵權(quán)方式的多樣化和隱蔽化，被侵權(quán)人舉證更加困難，往往權(quán)利人的合法權(quán)益得不到保護。長久以往可能會使侵犯商業(yè)秘密的數(shù)量不斷增加，不利于市場良性競爭。4、商業(yè)秘密的救濟缺乏有效性和完備性。在眾多有關商業(yè)秘密保護的法律條款中并未出現(xiàn)侵犯商業(yè)秘密訴訟的訴前救濟條款，另外，訴訟中、仲裁中缺乏預防商業(yè)秘密泄露的措施和保護制度，商業(yè)秘密泄露的可能性極高。最后，在發(fā)生侵犯商業(yè)秘密的行為后沒有有效的保護機制防止商業(yè)秘密進一步泄露，存在事后救濟不力，使權(quán)利人遭受更大的損失。5、對侵犯商業(yè)秘密的行為懲處力度小。法律法規(guī)處罰力度小、違法成本低是造成侵犯商業(yè)秘密數(shù)量增加的問題所在，盡管在《刑法》中規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，但是并未具體細致地規(guī)定商業(yè)秘密的侵權(quán)行為、危害程度，只是在大致的范圍內(nèi)給予相同的刑事處罰，這種處罰方式與刑法的罪責刑相適應原則不相符。另外，《刑法》中對侵犯商業(yè)秘密的行為沒有規(guī)定沒收違法所得的處罰，而是以處罰金的形式處罰侵權(quán)行為，這對商業(yè)秘密的侵權(quán)行為起不到明顯的抑制作用，特別是商業(yè)秘密經(jīng)濟價值明顯提高的今天?，F(xiàn)行法律對侵犯商業(yè)秘密行為采取的是補償性賠償制度，與侵權(quán)行為獲得的利益相比補償力度小，不足以制裁侵權(quán)人，達不到法律法規(guī)的警示、教育、預防等效果。四、國際上的商業(yè)秘密保護制度（一）英美法系對商業(yè)秘密的保護制度英國作為最早保護商業(yè)秘密的國家之一，對商業(yè)秘密的法律保護早在19世紀或更早的時候就出現(xiàn)了。英國通過判例法保護商業(yè)秘密，在商業(yè)秘密的法律保護方面，美國沿襲了英國判例法的做法，并在此基礎上,制定成文法保護商業(yè)秘密，建立了最完美的商業(yè)秘密法律保護體系在世界上,成為了英美法系在商業(yè)秘密法律保護方面的典型代表。1939年美國以成文法的形式制定了《侵權(quán)行為法第一次重述》，是第一次通過成文法的形式對商業(yè)秘密的保護進行了規(guī)定，基于法律體系的考量及商業(yè)秘密的統(tǒng)一立法已經(jīng)形成較為完備的草案，客觀上在《侵權(quán)行為法第二次重述》再次重復商業(yè)秘密保護部分已無必要，故在制定《侵權(quán)行為法第二次重述》時不再規(guī)定有關商業(yè)秘密保護的內(nèi)容。在1979年時美國出臺了《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》，該法以十二個條款概括總結(jié)出包括商業(yè)秘密的概念、禁令救濟的方式、侵權(quán)損害賠償、訴中保密措施在內(nèi)等多項內(nèi)容，奠定了美國在商業(yè)秘密法律保護的基礎。在1996年，美國國會通過了《經(jīng)濟間諜法案》，該法案首次將刑事責任納入商業(yè)秘密法律保護體系，在之后侵權(quán)行為可能承擔刑事責任，開創(chuàng)了以公權(quán)力介入商業(yè)秘密保護的聯(lián)邦法律先河。至此，美國建立了以《侵權(quán)行為法第一次重述》、《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》、《經(jīng)濟間諜法案》三個成文法為主，判例法為輔的商業(yè)秘密法律保護體系。在這之后，受美國影響，其他的英美法系的國家也通過制定成文法的形式去保護商業(yè)秘密。例如。加拿大、瑞典也紛紛制定了自己的單行法律去保護商業(yè)秘密。所以，制定專門的成文法并以判例法為輔的方式是目前大部分英美法系國家保護商業(yè)秘密的模式。（二）大陸法系對商業(yè)秘密的保護制度大陸法系商業(yè)秘密的保護大多數(shù)見于部門法中，例如德國現(xiàn)行的《不正當競爭防止法》就是通過部門法的形式去保護。德國作為大陸法系的代表國家其商業(yè)秘密的保護可以追溯到第一次世界大戰(zhàn)，目前，德國主要依靠《不正當競爭防止法》對商業(yè)秘密進行法律保護，同時在德國現(xiàn)行的刑法典中規(guī)定對侵權(quán)人處三年至五年的刑事處罰。但是與美國在《經(jīng)濟間諜法案》規(guī)定的對商業(yè)秘密提起刑事訴訟必須由檢察官從國家利益或國防利益的視角提起不同的是，德國對于商業(yè)秘密的侵權(quán)訴訟必須有被侵權(quán)人提起，而且是告訴才處理的情形，相比美國更加貼近意思自治原則，也更加符合商業(yè)秘密在私權(quán)領域的私權(quán)特性。之后德國《不正當競爭防止法》歷經(jīng)十幾次修訂逐步完善了商業(yè)秘密法律保護的規(guī)定形成了較為完善的法律體系。日本作為大陸法系的又一個典型國家，在商業(yè)秘密的法律保護制度方面較為完善，但日本的商業(yè)秘密法律保護起步時間較晚。日本從1980年開始適用反不正當競爭理論并且吸收英美法系禁令救濟制度的理論和部分內(nèi)容，對商業(yè)秘密進行保護。所以在1990年日本對《不正當競爭防止法》進行修訂時增加了有關商業(yè)秘密的法律保護條款，對商業(yè)秘密的概念做出界定，同時采用列舉式規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密的多種情形以及規(guī)定了訴訟時效和救濟方法。所以，大陸法系國家的商業(yè)秘密法律保護體系大多數(shù)是以《反不正當競爭法》為核心，其他部門法為輔的保護模式。（三）國際組織、公約對商業(yè)秘密的保護制度隨著經(jīng)濟發(fā)展的全球化，因各國的商業(yè)秘密保護政策的不同在一定程度上限制了國際貿(mào)易，為了打破各國因商業(yè)秘密保護政策不同造成的壁壘，國際組織開始制定一系列的商業(yè)秘密保護公約的制度以規(guī)范國際貿(mào)易秩序，促進國際貿(mào)易發(fā)展。例如在《北美自由貿(mào)易協(xié)定》中就有條款規(guī)定各成員國有義務去保護商業(yè)秘密，并且該協(xié)定規(guī)定了商業(yè)秘密權(quán)利人必須通過文件、影像、光盤等類似工具去證明該被侵權(quán)的商業(yè)秘密的存在以獲得法律保護。歐盟為統(tǒng)一各成員國的商業(yè)秘密在2016年通過了《商業(yè)秘密保護指令》，該指令對商業(yè)秘密的定義進行統(tǒng)一規(guī)定，同時為了保護創(chuàng)新和促進發(fā)展，列舉有關商業(yè)秘密的使用、披露或非法獲取情形，為規(guī)范成員國審理因侵犯商業(yè)秘密的跨國訴訟案件，對審判程序、救濟措施以及法院要求侵權(quán)人賠償損失等改正措施時所要考慮的因素進行規(guī)定，并且該指令要求組織各成員國在兩年內(nèi)將該指令轉(zhuǎn)化成國內(nèi)法。由此可見，在國際組織中往往是通過專門立法的方式去保護商業(yè)秘密，成為國際上保護商業(yè)秘密的趨勢。五、完善商業(yè)秘密法律保護的建議本文在分析我國現(xiàn)行商業(yè)秘密法律保護制度及存在的具體問題的基礎上，結(jié)合英美法系、大陸法系和國際組織的法律保護模式和制度，提出以下幾點完善我國商業(yè)秘密法律保護的建議。完善知識產(chǎn)權(quán)法律體系對商業(yè)秘密保護的規(guī)定盡管對商業(yè)秘密進行專門立法是更直接有效的保護方式，但是現(xiàn)階段直接進行立法的難度大，原因有二，一是我國法律對商業(yè)秘密保護的時間晚，各方面的法律制度不夠完善，專門立法的基礎較弱；二是我國不像美國這樣的聯(lián)邦國家，需要制定的商業(yè)秘密法統(tǒng)一各州的州法律，解決因跨州造成的不同法律規(guī)定。因此，對商業(yè)秘密進行專門立法不是最好的選擇。在《民法總則》將商業(yè)秘密作為知識產(chǎn)權(quán)的客體，明確將商業(yè)秘密納入知識產(chǎn)權(quán)體系后，在區(qū)分二者異同的前提下，可以通過調(diào)整和修改現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)法律的相關規(guī)定保護商業(yè)秘密，同時出臺相應司法解釋和規(guī)定，明確如何在實務中運用知識產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)對商業(yè)秘密進行保護，減少磨合，盡快使商業(yè)秘密的保護融入知識產(chǎn)權(quán)體系中。（二）完善和拓寬商業(yè)秘密的保護機制由于我國的商業(yè)秘密保護機制相對其他法系國家的保護體系較為簡單，導致實務操作中存在不少問題。因此，建立多元化的商業(yè)秘密保護機制是完善和拓寬商業(yè)秘密保護機制的關鍵所在，下文簡單列舉幾項保護措施來解決保護機制不足的問題。1、強化商業(yè)秘密權(quán)利人的法律保護意識。商業(yè)秘密能夠使企業(yè)在競爭中與對手存在差異，擁有競爭優(yōu)勢，更容易贏得交易方的青睞，因此自然會引來其他對手的關注。為獲取商業(yè)秘密，有的會尋求合作，有的會通過反向工程合法使用，但也不排除有的對手通過非法手段去竊取商業(yè)秘密。而一旦商業(yè)秘密失竊，不僅所有權(quán)人喪失競爭優(yōu)勢，而且侵權(quán)人因此提升自身的市場競爭力和降低研發(fā)成本，在此消彼長的情形下，商業(yè)秘密權(quán)利人會遭受更大的損失。因此面對竊取手段隱蔽性增強，侵權(quán)證據(jù)收集困難的科技時代，商業(yè)秘密保護面臨著巨大的挑戰(zhàn)，提高商業(yè)秘密權(quán)利人的法律意識十分必要，因為它可以使權(quán)利人采取更加科學合理有效的保密措施去保護商業(yè)秘密，讓侵權(quán)人不在輕易地竊取商業(yè)秘密。2、合理分配舉證責任和完善訴訟保護機制。對訴訟舉證原則不能僅僅依靠“誰主張，誰舉證”原則來簡單分配給當事人雙方，要合理分配舉證責任，增加可適用舉證責任倒置的情形，使訴訟制度實質(zhì)起到救濟的作用。在涉及侵犯商業(yè)秘密訴訟案件過程中，防止再次泄露的保護機制是庭審時不公開質(zhì)證和不公開審理，并且該機制需要權(quán)利人主動申請由法官決定是否啟動。這樣的訴訟保護機制單一，泄密的可能性大，對此，我們可以采取專門法官負責制，由專門法官負責整個案件的訴訟過程，同時強化問責制，對辦案法官進行監(jiān)督和終身追責。3、合理使用競業(yè)禁止協(xié)議。為預防商業(yè)秘密的泄露，《勞動合同法》在第23條規(guī)定，在勞動關系存續(xù)期間，用人單位可以與勞動者簽訂保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議，降低因員工離職導致的商業(yè)秘密泄露的風險，達到保守商業(yè)秘密的目的。但是實踐中存在著企業(yè)濫用競業(yè)禁止協(xié)議的問題，現(xiàn)實中企業(yè)往往通過競業(yè)禁止協(xié)議限制優(yōu)秀員工在市場的自由流動，或者在員工離職后通過提起侵犯商業(yè)秘密的訴訟獲取賠償?shù)龋瑯O大損害勞動者的合法權(quán)益。因此，對于該條款用人單位需謹慎合理使用，不能因一味地保護商業(yè)秘密損害勞動者的正當利益。（三）健全對商業(yè)秘密的救濟渠道我國法律規(guī)定商業(yè)秘密的救濟手段單一且存在一定的救濟滯后性，對商業(yè)秘密權(quán)利人的救濟不足以彌補因商業(yè)秘密泄露造成的損失，同時侵權(quán)人的違法成本較低，對侵權(quán)人的威懾力不夠，不能有效的起到預防、警示和教育作用。因此，可以通過事前預防和事后救濟制度去完善商業(yè)秘密救濟渠道。事前預防制度可以借鑒美國的禁令救濟制度，在商業(yè)秘密尚未失竊但面臨喪失危險的情形下，通過賦予權(quán)利人