成人高考復(fù)習(xí)：2023專升本《民法》考試知識(shí)點(diǎn)

成人高考復(fù)習(xí)：2023專升本《民法》考試知識(shí)點(diǎn)

一.民法的概念

(-)民法的概念及其理論分類

1.民法的概念

民法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律

規(guī)范的總稱。

2.民法的理論分類

(1)廣義的民法與狹義的民法

廣義的民法是指所有的調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人

身關(guān)系的法律規(guī)范。包括：名為民法的法律規(guī)范，如《民

法通則》，存在于其他法律文件中的民事法律規(guī)范，如

《土地管理法》中有關(guān)土地所有權(quán)和使用權(quán)的規(guī)定，名稱

不叫民法但性質(zhì)上屬于民法的法律如《公司法》、《票據(jù)

法》、最高人民法院的民事司法解釋、地方性民事法規(guī)、

國家認(rèn)可的民事習(xí)慣等。

狹義的民法指名為民法的法律規(guī)范。

(2)實(shí)質(zhì)意義上的民法和形式意義上的民法

實(shí)質(zhì)意義上的民法指所有調(diào)整平等主體的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人

身關(guān)系的民事法律規(guī)范的總稱。它不僅包括成文的民法

典、其他成文的民事法律法規(guī)，也包括判例法和習(xí)慣法。

形式意義上的民法是指成文的、以民法典命名的法律規(guī)

范的總稱。如《法國民法典》、《德國民法典》。

(3)民法典與《民法通則》

民法典是按照一定的體例，系統(tǒng)地把民法的各項(xiàng)制度編

纂在一起的立法文件。傳統(tǒng)民法典，如《德國民法典》，

一般包括總則、物權(quán)法、債權(quán)法、親屬法及繼承法五編內(nèi)

容。

《民法通則》是在我國制定民法典的條件尚不成熟的條

件下，關(guān)于民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循的基本行為規(guī)則的法律規(guī)

范?！睹穹ㄍ▌t》把總則和分則貫通加以規(guī)定，只包括民

法典的一般原則性內(nèi)容。

(4)民法和商法

商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范。

在大陸法系國家，有"民商合一"和"民商分立"兩種立法

模式。在"民商合一”的立法模式中，民法和商法合為一體，

在民法典之外不存在獨(dú)立的商法典，商法規(guī)范是民法的特

別法。在"民商分立”的立法模式下，民法典之外另有商法

典，商法典有不同于民法典的特點(diǎn)。我國基本上采取了"民

商合一”的立法模式，沒有專門的獨(dú)立的商法典，但有如：

公司法、票據(jù)法、證券法、破產(chǎn)法、保險(xiǎn)法、海商法等單

行商事法。

(5)公法和私法

公法與私法的劃分，最早是由古羅馬法學(xué)家烏爾比安提

出來的。是按照法的調(diào)整對(duì)象與調(diào)整主體范圍的不同來劃

分的。一般認(rèn)為，保護(hù)國家利益，調(diào)整國家與公民之間、

國家機(jī)關(guān)之間關(guān)系的法律為公法。保護(hù)個(gè)人利益，調(diào)整公

民之問關(guān)系的法律為私法。

（二）民法的調(diào)整對(duì)象

《民法通則》第二條對(duì)我國民法的調(diào)整對(duì)象做了明確規(guī)

定即：〃中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法

人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系?！?/p>

1.平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系是指平等主體之間因?yàn)樨?cái)產(chǎn)的

支配和流轉(zhuǎn)所形成的社會(huì)關(guān)系。這種社會(huì)關(guān)系具有直接的

財(cái)產(chǎn)利益內(nèi)容。它可以分為支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系和流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)

關(guān)系。支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系是決定一定的財(cái)產(chǎn)利益歸誰所有、

歸誰支配的關(guān)系，包括了民法中的物權(quán)關(guān)系和知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)

系。

流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系是反映一定的財(cái)產(chǎn)利益移轉(zhuǎn)的狀態(tài)的關(guān)

系，在民法中表現(xiàn)為各種債權(quán)債務(wù)關(guān)系。支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系

與流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系彼此聯(lián)系，互為作用，支配是流轉(zhuǎn)的起

點(diǎn)，有支配權(quán)，才能實(shí)現(xiàn)流轉(zhuǎn)，而流轉(zhuǎn)的目的和結(jié)果，又

是形成新的支配關(guān)系。因此，支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系是流轉(zhuǎn)型財(cái)

產(chǎn)關(guān)系的起點(diǎn)和歸宿，而流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系則是支配型財(cái)產(chǎn)

關(guān)系的運(yùn)動(dòng)形態(tài)。因此，民法學(xué)上把物權(quán)關(guān)系叫做"靜態(tài)財(cái)

產(chǎn)關(guān)系"，把流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系叫做"動(dòng)態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系"。

2.平等主體之間的人身關(guān)系

平等主體之間的人身關(guān)系是指與人身不可分離的，而以

特定精神利益為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。又稱人身非財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

其特征如下：

(1)人身關(guān)系主體地位的平等性。人身關(guān)系，也有領(lǐng)

導(dǎo)被領(lǐng)導(dǎo)、管教被管教等支配和從屬關(guān)系。與這種關(guān)系相

異，作為民法調(diào)整的人身關(guān)系，其地位平等，彼此處于平

等的法律地位，應(yīng)平等相待，互不干涉；

(2)人身關(guān)系以特定的精神利益為內(nèi)容。特定的精神

利益，在這里指的是存在于人身之精神上的利益，即非物

質(zhì)的利益。這是人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)關(guān)系的重要區(qū)別之一；

(3)人身關(guān)系與其民事主體不可分離。由于人身關(guān)系

反映著存在于人身之精神上的利益，這種精神利益自然與

其人身不可分離而具有專屬性。

二.我國民法的淵源和適用范圍

（一）概念

法的淵源，又稱法源或法律淵源，指法的效力來源，包

括法的制定方式和法律規(guī)范的表現(xiàn)形式。民法的淵源，是

指民法借以表現(xiàn)的各種形式。民法的淵源不僅是當(dāng)事人確

立基本民事行為準(zhǔn)則的根源，也是法院裁判案件時(shí)尋求可

作為裁判基準(zhǔn)的法律規(guī)范的根源。

（二）民法淵源的種類

1.制定法

制定法是指我國不同的國家機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和程序制

定的各種規(guī)范性文件，以及我國締結(jié)或參加的國際條約。

制定法是我國民法的主要淵源。主要有：

（1）法律、行政法規(guī)中的民事規(guī)范就法律來說，又可

分為：

①民事基本法，是統(tǒng)一規(guī)定民事基本制度的法律，統(tǒng)

調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。現(xiàn)階段，《民

法通則》處于基本法位置。民法典制定后，民法典則是基

本法；

②民事單行法，是就某一基本民事制度加以規(guī)定的法

律，如合同法、繼承法等；

③民事特別法，是就某一基本民事制度中的某種具體制

度加以特別規(guī)定的法律，如公司法。

(2)地方法規(guī)、民族區(qū)域自治條例和單行條例中的民

事規(guī)范

根據(jù)憲法規(guī)定，地方各級(jí)人民代表大會(huì)、民族自治地方

的各級(jí)自治機(jī)關(guān)在所轄行政區(qū)域內(nèi)，根據(jù)憲法、法律規(guī)定

的權(quán)限，可以制定、發(fā)布決議、命令、地方性法規(guī)、自治

條例和單項(xiàng)條例等，其中有關(guān)民事方面的規(guī)范，也是我國

民法的淵源。

(3)最高人民法院的司法解釋。最高人民法院發(fā)布的

司法解釋性文件，包括發(fā)布在審判工作中適用某種法律的

具體意見，如《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通

則）若干問題的意見》，也是我國民法的淵源。

2.習(xí)慣法

法律有成文法與習(xí)慣法之分，除成文法之外，世界各國

大抵也都承認(rèn)習(xí)慣法是民法的淵源。我國認(rèn)為，經(jīng)國家認(rèn)

可的習(xí)慣，即習(xí)慣法具有民法淵源的效力。例如，房屋典

當(dāng)在我國已有較長的歷史，民國時(shí)期制定的民法典將其明

確規(guī)定為成文法制度。新中國成立后，廢除了民國時(shí)期的

民法典，房屋典當(dāng)就變成了習(xí)慣法規(guī)則。

（三）民法的適用范圍

民法的適用范圍，也稱民法的效力，是指民事法律規(guī)范

在何時(shí)、何地、對(duì)何人發(fā)生法律效力。民法的適用范圍包

括以下三個(gè)方面：

1.對(duì)人的適用范圍。

對(duì)人的適用范圍即指民法對(duì)哪些人有法律效力。民法上

的人包括自然人和法人。-我國民法對(duì)人的效力主要有以下

幾種情況：

第一，對(duì)居住在我國境內(nèi)的中國公民和設(shè)立在中國境內(nèi)

的中國法人，都具有法律效力；

第二，對(duì)于居留在我國境內(nèi)的外國人、無國籍人和經(jīng)我

國政府準(zhǔn)許設(shè)立在中國境內(nèi)的外國法人，原則上具有法律

效力，但依法享有外交豁免權(quán)的人除外。另外，我國民法

中某些專門由中國公民、法人享有的權(quán)利，對(duì)外國人、無

國籍人和外國法人不具有法律效力；

第三，居住在外國的我國公民，原則上適用住在國的民

法，而不適用我國民法。但是，依照我國法律以及我國與

其他國家締結(jié)的雙邊協(xié)定，或我國參加的國際條約，我國

認(rèn)可的國際慣例，應(yīng)當(dāng)適用我國民法的，仍然適用我國民

法。

2.民法在時(shí)間上的適用范圍

民法在時(shí)間上的適用范圍，是指民法從生效到失效的時(shí)

間段，在這個(gè)時(shí)間段內(nèi)，民法持續(xù)地保持其法律效力。民

法通常從公布施行之日起生效，但也有公布之日與生效之

日不一致的情況。民事法律廢除時(shí)停止效力。民事法律的

廢除主要有兩種情況：一是明文規(guī)定廢除，二是新法改廢

舊法原則，新法頒布施行，舊法即廢除。民法原則上沒有

溯及力。

3.民法在空間上的效力

民法在空間上的效力是指民法在什么地域內(nèi)適用。由于

制定法律的機(jī)關(guān)不同，民事法規(guī)在空間上的適用范圍也就

不同。一般分為兩種情況：

第一，凡是由全國人民代表大會(huì)及其常委會(huì)、國務(wù)院及

其各部、委等中央機(jī)關(guān)制定并頒布的民事法規(guī)，適用于中

華人民共和國的領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)水，以及根據(jù)國際法和國

際慣例應(yīng)當(dāng)視為我國領(lǐng)域的一切領(lǐng)域。例如，我國的駐外

使館、領(lǐng)館，我國在境外的船舶、飛機(jī)等。

第二，凡是地方各級(jí)政權(quán)機(jī)關(guān)所頒布的法規(guī)，只在該地

區(qū)內(nèi)發(fā)生法律效力，在其他地區(qū)不發(fā)生效力。從以上兩種

情況可以看出，我國民法的適用范圍以屬地法為原則，即

凡是在中國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的民事活動(dòng)，原則上都適用中國法

律。

（四）民法的解釋方法

1.民法的類推適用

民法的適用，指運(yùn)用民事法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的活

動(dòng)。

民法的類推適用，指在運(yùn)用民事法律規(guī)范裁決具體民事

案件時(shí)，由于沒有可以適用的明確的法律規(guī)范，因而比照

最相類似的法律規(guī)范或者按照民法的基本原則進(jìn)行裁判的

活動(dòng)。

2.民法的解釋

(1)文義解釋，又稱語義解釋，指按照法律條文用語

之文義及通常使用方式，以闡釋法律之意義內(nèi)容。解釋法

律，應(yīng)尊重法條文義，始能維護(hù)法律的尊嚴(yán)及其安定性價(jià)

值。

(2)體系解釋方法。是指以法律條文在法律體系上的

地位，即依其編、章、節(jié)、條、款、項(xiàng)之前后關(guān)聯(lián)位置，

或相關(guān)法條之法意，闡明其規(guī)范意旨之解釋方法。

(3)立法解釋，又稱沿革解釋，或歷史解釋。系指探

求立法者或準(zhǔn)立法者于制定法律時(shí)所作的價(jià)值判斷及其所

欲實(shí)現(xiàn)的目的，以推知立法者的意思。立法史及立法過程

中之有關(guān)資料，如一切草案、審議記錄、立法理由書等,

均為法意解釋之主要依據(jù)。

(4)擴(kuò)張解釋和目的性擴(kuò)張。前者指法條文義過窄，

不足以表示立法時(shí)之意思時(shí)，在可能的文義范圍內(nèi)擴(kuò)張其

文義，以求正確解釋法律的內(nèi)容。后者為根據(jù)立法目的將

法條做超出可能文義的解釋。

(5)限縮解釋和目的性限縮。前者指法條文義過于廣

泛，不合立法者本意時(shí)，對(duì)法條外延加以限制性解釋。后

者指法條文義涵蓋某一案型，而該案型本不該在此條文范

圍內(nèi)，而對(duì)這種案型加以排除的解釋。

(6)合憲法解釋，指按憲法及階位關(guān)系較高的法律來

解釋階位較低的法律，以求得體系的一致。

(7)當(dāng)然解釋，指法律雖無明文規(guī)定，但依規(guī)范目的

的衡量，其事實(shí)較之法律所規(guī)定者更有適用理由，而徑行

適用該法律規(guī)定的法律解釋方法。

(8)所謂目的解釋，指以法律規(guī)定目的為根據(jù)，闡釋

法律疑義的一種解釋方法。

(9)比較法解釋，指引用外國立法例及判例學(xué)說作為

解釋材料來解釋本國法律規(guī)定的意義和內(nèi)容。(10)社會(huì)

學(xué)解釋，指將社會(huì)學(xué)方法運(yùn)用于法律解釋，著重于社會(huì)效

果預(yù)測(cè)和目的衡量，在法律條文可能文義范圍內(nèi)闡釋法律

規(guī)范意義內(nèi)容的一種法律解釋方法。

三.建設(shè)用地使用權(quán)的取得和期限

(-)建設(shè)用地使用權(quán)的取得

建設(shè)用地使用權(quán)作為一種用益物權(quán)，則用益物權(quán)的一般

取得原因(如轉(zhuǎn)讓、繼承等)，自然也適用于建設(shè)用地使

用權(quán)。建設(shè)用地使用權(quán)取的初次取得有如下兩種方式：

1.劃撥

土地劃撥，是土地使用人只需按照一定程序提出申請(qǐng)，

經(jīng)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)即可取得土地使用權(quán)，而不必向土地所有

人交付租金及其他費(fèi)用。

(2)類型

嚴(yán)格限制以劃撥方式設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)。采取劃撥方

式的，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)關(guān)于土地用途的規(guī)定。

2、土地使用權(quán)出讓

土地使用權(quán)出讓是國家以土地所有人身份將土地使用權(quán)

在一定期限內(nèi)讓與土地使用者，并由土地使用者向國家支

付土地使用權(quán)出讓金的行為。

（二）建設(shè)用地使用權(quán)的期限

1.以劃撥方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)沒有期限的限制。

2.以出讓方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)有最高期限的限

制，其最高期限為：

居住用地70年；

商業(yè)、旅游、娛樂用地40年；

教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地50年；

綜合或者其他用地50年。工業(yè)用地50年；每一塊土

地的實(shí)際使用年限，在最高年限內(nèi)，由出讓方和受讓方雙

萬商XE。

大家在記憶的時(shí)候只需記住70年、40年的情形，其余

均為50年。

建設(shè)用地使用權(quán)的概念和特征

建設(shè)用地使用權(quán)是指土地使用人為營造建筑物或其他工

作物而使用國有土地的權(quán)利。

建設(shè)用地使用權(quán)的特征。

（三）土地承包經(jīng)營權(quán)的消滅

1.期限屆滿

承包經(jīng)營權(quán)期限屆滿的，由土地承包經(jīng)營權(quán)人按照國家

有關(guān)規(guī)定繼續(xù)承包。但是，若承包人不繼續(xù)承包的，或者

依照法律規(guī)定承包人不能繼續(xù)承包的，則承包經(jīng)營權(quán)歸于

消滅。

耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十

年。林地的承包期為三十年至七十年；特殊林木的林地承

包期，經(jīng)國務(wù)院林業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)可以延長。

2.承包人放棄承包權(quán)的--交回承包土地的

3.提前收回

承包期內(nèi)，承包方全家遷入設(shè)區(qū)的市，轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶口

的，應(yīng)當(dāng)將承包的耕地和草地交回發(fā)包方。承包方不交回

的，發(fā)包方可以收回承包的耕地和草地。

（四）土地承包經(jīng)營權(quán)的取得

1.通過簽訂承包經(jīng)營合同而原始取得

這種取得承包經(jīng)營的方式，需要當(dāng)事人以書面合同的形

式為之。土地承包經(jīng)營權(quán)從承包經(jīng)營合同合同生效之日起

成立。

2.因轉(zhuǎn)讓行為繼受取得

土地承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、互換，當(dāng)事人轉(zhuǎn)讓或者互換

承包經(jīng)營權(quán)的受讓人可以取得土地承包經(jīng)營權(quán)，從轉(zhuǎn)讓、

互換合同生效時(shí)起受讓人取得承包經(jīng)營權(quán)，登記不是土地

承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓的成立要件，當(dāng)事人未進(jìn)行變更登記的不

得對(duì)抗善意第三人。

四.普通合伙人的退伙

(-)退伙的概念及形式

退伙，是指在合伙存續(xù)期間合伙人退出合伙組織，從而

喪失合伙人資格韻行為。

根據(jù)退伙的原因，退伙可分為三種形式，即自愿退伙、

除名退伙和法定退伙。

第一種退伙形式：自愿退伙。

自愿退伙，又稱聲明退伙，是指合伙人單方面向其他合

伙人聲明退伙。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》第45?47條的規(guī)定，合伙協(xié)議約

定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一

的，合伙人可以退伙：A.合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)。B.

經(jīng)全體合伙人一致同意。C.發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙

的事由。其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。

合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事

務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30

日通知其他合伙人。

合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)

造成的損失。

第二種退伙形式：除名退伙。

除名退伙，又稱強(qiáng)制退伙，是指當(dāng)某合伙人出現(xiàn)除名事

由時(shí)，經(jīng)其他合伙人一致同意，將其除名，使其喪失合伙

人資格。

《合伙企業(yè)法》第49條規(guī)定，合伙人有下列情形之一

的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：A.未履

行出資義務(wù)。B.因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損

失。C.執(zhí)

行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為。D.發(fā)生合伙協(xié)議約定

的事由。對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被

除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被

除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起

30日內(nèi)，向人民法院起訴。

第三種退伙形式：法定退伙。

法定退伙，又稱當(dāng)然退伙，是指基于法律規(guī)定的事由而

退伙。

《合伙企業(yè)法》第48條規(guī)定，合伙人有下列情況之一

的，當(dāng)然退伙：A.作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣

告死亡；8.個(gè)人喪失償債能力；c.作為合伙人的法人或者其

他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告

破產(chǎn)；D.法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)

資格而喪失該資格；E.合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額

被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。退伙事由實(shí)際發(fā)生之let為退伙生效

日。

（二）退伙的效力

其一，退伙后，退伙人的合伙人資格喪失。

其二，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。合伙人退伙，其他合伙

人與該退伙人應(yīng)當(dāng)按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)

算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法，由合

伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可

以退還實(shí)物。退伙人對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失負(fù)有賠償責(zé)

任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。退伙時(shí)有未了結(jié)的合

伙企業(yè)事務(wù)的，待該事務(wù)了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算。

其三，退伙人對(duì)合伙虧損的分擔(dān)。合伙人退伙時(shí)，合伙

企業(yè)財(cái)產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)依照其應(yīng)當(dāng)分

擔(dān)的比例分擔(dān)虧損。

其四，退伙人對(duì)退伙前合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)

任。退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，

承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這是強(qiáng)制性規(guī)定，之所以如此規(guī)定，

是因?yàn)橥嘶锶嗽谕嘶锴笆呛匣锶?，如果退伙后?duì)退伙前的

合伙債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，就加重了未退伙的合伙人的負(fù)擔(dān)，

而且還可能發(fā)生利用退伙逃避合伙債務(wù)，損害債權(quán)人利益

的情形。

(三)普通合伙設(shè)立的條件

根據(jù)《合伙企業(yè)法》第14條的規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)，

應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(1)有兩個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具

有完全民事行為能力。合伙必須有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的人

參加，即必須是多個(gè)人的集合。這里的人包括自然人、法

人和其他組織。

(2)有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、

蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。

(3)有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。根據(jù)《合伙

企業(yè)法》第16條的規(guī)定，普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、

知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用

勞務(wù)出資。合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其

他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)

商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。

合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確

定，并在合伙協(xié)議中載明。

(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所。合伙企業(yè)名

稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明"普通合伙”字樣，以便于與合伙企業(yè)交易的人

了解該合伙的類型及合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任。

(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

五.合伙的概念

合伙是指兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織，根據(jù)

合伙合同而共同出資、共同經(jīng)營事業(yè)，依照合同約定或者

法律規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的組織。這里所說的"事業(yè)"包括各種行

業(yè)，可以是營利性的行業(yè)，也可以是非營利性的行業(yè)。

我國關(guān)于合伙的法律規(guī)范主要體現(xiàn)在《民法通則》和

《合伙企業(yè)法》兩部法律中。以適用法律的不同為標(biāo)準(zhǔn)，

合伙可分為兩種類型，合同型合伙和企業(yè)型合伙。所謂合

同型合伙，是指根據(jù)合伙合同形成的合伙，該類型合伙雖

然有兩個(gè)以上的人出資，經(jīng)營共同事業(yè)，但是沒有合伙名

稱，并未在工商部門登記注冊(cè)成立為一個(gè)組織體，組織松

散；或者是臨時(shí)性的i其性質(zhì)屬于合伙合同，沒有民事主體

資格。合同型合伙適用《民法通則》。所謂企業(yè)型合伙，

是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國

境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。該類型合伙具

有字號(hào)，并在工商部門登記為一個(gè)組織體。企業(yè)型合伙適

用《合伙企業(yè)法》。

無論是合同型合伙還是企業(yè)型合伙，都存在一些共同的

規(guī)則，例如都需要兩個(gè)以上的合伙人，都需要訂立合伙協(xié)

議，都需要共擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)等。但是，二者的法律地位不

同。一方面，企業(yè)型合伙具有字號(hào)、并在工商部門登記為

一個(gè)組織體，具有較強(qiáng)的團(tuán)體性，可以成獨(dú)立的民事主

體；合同型合伙并不能成為獨(dú)立的民事主體，在性質(zhì)上不

過是一種合同關(guān)系。另一方面，兩者在設(shè)立的條件、持續(xù)

性、是否建立商業(yè)賬簿、合伙的解散程序等方面都存在一

定的區(qū)別。本書討論的合伙是以《合伙企業(yè)法》為依據(jù)的

企業(yè)型合伙，包括普通合伙和有限合伙。

六.法人清算的概念與清算終結(jié)

法人的清算，是指由依法成立的清算組織依職權(quán)清理即

將終止的法人財(cái)產(chǎn)，了結(jié)其全部法律關(guān)系的活動(dòng)。

《民法通則》第40條規(guī)定："法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行

清算，停止清算范圍外的活動(dòng)。"可見，清算為法人終止的

必經(jīng)程序。清算中的法人與清算前的法人具有同一人格，

只是其民事權(quán)利能力與民事行為能力受到清算目的的限制

而已。

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，企業(yè)法人解散，應(yīng)當(dāng)成立清

算組進(jìn)行清算。清算組是指負(fù)責(zé)清算事務(wù)的組織，一般由

法人的主管機(jī)關(guān)或者人民法院指定的人員組成。清算組的

主要任務(wù)是清理法人財(cái)產(chǎn)、了結(jié)現(xiàn)存事務(wù)、收取債權(quán)、清

償債務(wù)和移交剩余財(cái)產(chǎn)。

清算終結(jié)，由清算組向法人登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公

告。辦理注銷登記后，法人即告消滅。

七.法人變更的概念與類型

法人變更，是指法人在存續(xù)期內(nèi)，法人組織上的合并、

分立以及活動(dòng)宗旨、業(yè)務(wù)范圍等重要方面的變化。法人可

在履行相關(guān)手續(xù)的前提下進(jìn)行變更，以此分散經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，

實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。

法人變更主要有以下幾種類型:

(1)法人組織形式的變更

法人組織形式變更是指法人從一種組織形式變更為另一

種組織形式，如從有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，或

者從股份有限公司變更為有限責(zé)任公司。法人組織形式的

變更必須符合法律規(guī)定的條件，履行一定的程序，并向登

記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

(2)法人組織體的變更

法人組織體的變更主要包括法人的合并和分立。合并是

指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的法人合并為一個(gè)法人。分立是指一

個(gè)法人分立為兩個(gè)或者兩個(gè)以上的法人。法人組織體的變

更必須履行法定的程序，并辦理變更登記。

(3)法人其他重要事項(xiàng)的變更

除了上述組織形式、組織體變更外，法人的變更還包括

法人名稱、住所、經(jīng)營場(chǎng)所、法定代表人、經(jīng)營范圍、經(jīng)

營方式、注冊(cè)資金、經(jīng)營期限以及增設(shè)或撤銷分支機(jī)構(gòu)等

重要事項(xiàng)的變更。法人這些重大事項(xiàng)的變更，都必須依法

辦理登記，否則對(duì)外不發(fā)生變更的效力。

八.法人民事權(quán)利能力的特征

法人的民事權(quán)利能力與自然人的民事權(quán)利能力相比，具

有其自身的特殊性。這些特殊性主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方

面：

(1)法人民事權(quán)利能力開始與終止的時(shí)間

法人的民事權(quán)利能力從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)

消滅。

(2)法人的民事權(quán)利能力受法律、法規(guī)的限制

由于設(shè)立法人的法律規(guī)定不同，各種法人享有的能力也

不相同。例如，《公司法》賦予公司享有的權(quán)利能力并不

適用于社會(huì)團(tuán)體法人。每個(gè)法人的社會(huì)職能不同，它也只

能享有法律依據(jù)其社會(huì)職能規(guī)定其享有的權(quán)利能力。

(3)法人之間的民事權(quán)利能力存在差異

不同法人的民事權(quán)利能力都有其局限性，并且其民事權(quán)

利能力的具體肉容也各有區(qū)別，這是由于法人各自經(jīng)營業(yè)

務(wù)范圍的不同，分別受到法律和自己章程的限制。如機(jī)關(guān)

法人和企業(yè)法人的民事權(quán)利能力就不相同，而各企業(yè)法人

的民事權(quán)利能力也不相同，它們只能在其核準(zhǔn)登記的經(jīng)營

范圍內(nèi)從事經(jīng)營。

九.機(jī)關(guān)法人

機(jī)關(guān)法人是指因行使職能的需要而享有相應(yīng)的民事權(quán)利

能力和民事行為能力的國家機(jī)關(guān)。機(jī)關(guān)法人包括權(quán)力機(jī)關(guān)

法人、行政機(jī)關(guān)法人、司法機(jī)關(guān)法人和軍事機(jī)關(guān)法人。

國家機(jī)關(guān)只有在為行使職能的需要從事必要的民事活動(dòng)

時(shí)才稱為法人，它以法人資格進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)，與其他民

事主體處于平等的法律地位。機(jī)關(guān)法人的經(jīng)費(fèi)來源于國家

財(cái)政撥款。機(jī)關(guān)法人進(jìn)行民事活動(dòng)所產(chǎn)生的債務(wù)，應(yīng)以其

獨(dú)立的經(jīng)費(fèi)承擔(dān)。國家機(jī)關(guān)依照法律或行政命令成立，無

須經(jīng)過登記即可取得法人資格。

十.法人機(jī)關(guān)

(1)法人機(jī)關(guān)的概念和特征

法人機(jī)關(guān)，是指根據(jù)法律或章程的規(guī)定，對(duì)內(nèi)管理法人

事務(wù)，對(duì)外代表法人從事民事活動(dòng)的個(gè)人或集體。

法人是一種社會(huì)組織，其意志是通過法人機(jī)關(guān)來形成，

并通過法人機(jī)關(guān)或者代表人表示出來的。法人機(jī)關(guān)的特征

是：

①法人機(jī)關(guān)設(shè)立的依據(jù)是法律或法人章程的規(guī)定。

②法人機(jī)關(guān)是法人的有機(jī)組成部分，是法人的領(lǐng)導(dǎo)或者

代表機(jī)關(guān)。

③法人機(jī)關(guān)是形成、表示和實(shí)現(xiàn)法人意志的機(jī)構(gòu)。

④法人機(jī)關(guān)由單個(gè)的個(gè)人或集體組成。

由單個(gè)的個(gè)人形成的法人機(jī)關(guān)稱為獨(dú)任機(jī)關(guān)，如廠長、

經(jīng)理；由集體組成的法人機(jī)關(guān)稱為合議制機(jī)關(guān)，如有限責(zé)

任公司的股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)。

(2)法人機(jī)關(guān)的構(gòu)成及法定代表人

各類法人的機(jī)關(guān)并不完全相同。一般來說，法人機(jī)關(guān)由

權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)三部分組成。法人的權(quán)力

機(jī)關(guān)，又稱決策機(jī)關(guān)，是法人自身意思的形成機(jī)關(guān)，有權(quán)

決定法人的生產(chǎn)經(jīng)營等重大問題，如股份有限公司的股東

大會(huì)。法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)，是法力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，其職權(quán)

是執(zhí)行權(quán)力機(jī)關(guān)所決定的事項(xiàng)，代表法人對(duì)外進(jìn)行民事活

動(dòng)，如股份有限公司的董事會(huì)。法人的監(jiān)督機(jī)關(guān)，是指對(duì)

法人執(zhí)行機(jī)關(guān)的行為進(jìn)行監(jiān)督檢查的機(jī)關(guān)，如股份有限公

司的監(jiān)事會(huì)。

法定代表人是指依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法

人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。如某企業(yè)的廠長、經(jīng)理，某公司的

董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理等。法定代表人是代表法人從

事業(yè)務(wù)活動(dòng)的自然人。法定代表人只能是自然人，且該自

然人只有代表法人從事民事活動(dòng)和民事訴訟活動(dòng)時(shí)才具有

這種身份。當(dāng)自然人以法定代表人的身份從事法人的業(yè)務(wù)

活動(dòng)時(shí)，并不是獨(dú)立的民事主體，而只是法人這一民事主

體的代表。

十一.監(jiān)護(hù)

1.監(jiān)護(hù)的概念

監(jiān)護(hù)是對(duì)未成年人和精神病人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法

權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的一種民事法律制度。履行監(jiān)督和保

護(hù)職責(zé)的人，稱為監(jiān)護(hù)人，被監(jiān)督和被保護(hù)的人，稱為被

監(jiān)護(hù)人。法律設(shè)立監(jiān)護(hù)制度的目的，一方面是為了保護(hù)未

成年人和精神病人的合法權(quán)益，另一方面也是為了維護(hù)社

會(huì)秩序的穩(wěn)定。

2.監(jiān)護(hù)的設(shè)立

根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，監(jiān)護(hù)的設(shè)立有兩種方

式，法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)。

法定監(jiān)護(hù)，是指由法律直接規(guī)定一定范圍的親屬或組織

擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)；指定監(jiān)護(hù)，是指在擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議

的情況下，由有關(guān)機(jī)構(gòu)依照法律的規(guī)定，指定一定范圍的

親屬或者組織擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)。

3.監(jiān)護(hù)人

我國《民法通則》根據(jù)未成年人和精神病人的不同情

況，對(duì)其監(jiān)護(hù)人分別做了規(guī)定。

(1)未成年人的監(jiān)護(hù)人

根據(jù)我國《民法通則》第16條的規(guī)定，未成年人的父

母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒

有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)

人：①祖父母、外祖父母。②兄、姐。③關(guān)系密切的其他

親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母所在

單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意

的。

對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由未成年人的父、母所在單位

或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬

中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。

沒有上述監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父、母所在單位或者

未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門

擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

需要指出的是，根據(jù)《民通意見》的規(guī)定，對(duì)于擔(dān)任監(jiān)

護(hù)人有爭議的，如果未經(jīng)有關(guān)組織指定而直接向人民法院

起訴的，人民法院不予受理。可見，有關(guān)組織的指定是人

民法院指定的前置程序。人民法院指定監(jiān)護(hù)人時(shí)，應(yīng)依照

《民法通則》第16條第2款規(guī)定的順序。前一順序有監(jiān)護(hù)

資格的人無監(jiān)護(hù)能力或者對(duì)被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法

院可以根據(jù)對(duì)被監(jiān)護(hù)人有利的原則從后一順序有監(jiān)護(hù)資格

的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護(hù)人有識(shí)別能力的，應(yīng)視情況征求

被監(jiān)護(hù)人的意見。同一順序中有監(jiān)護(hù)資格的人是數(shù)人的，

可以指定一人，也可以指定同一N序中的數(shù)人。監(jiān)護(hù)人被

指定后，不得自行變更。擅自變更的，由原被指定的監(jiān)護(hù)

人和變更后的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任。

(2)精神病人的監(jiān)護(hù)人

根據(jù)我國《民法通則》第17條的規(guī)定，無民事行為能

力或限制民事行為能力的精神病人由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)

人：①配偶。②父母。③成年子女。④其他近親屬。⑤關(guān)

系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人

的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意

的。

對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由精神病人所在單位或者住所

地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不

服提起訴訟的，由人民法院裁決。

沒有上述監(jiān)護(hù)人的，由精神病人所在單位或者住所地的

居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

為精神病人指定監(jiān)護(hù)人，根據(jù)《民通意見》的規(guī)定，與

為未成年人指定監(jiān)護(hù)人的規(guī)定相同。

4.監(jiān)護(hù)人的職責(zé)

根據(jù)《民法通則》及《民通意見》的規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的職

責(zé)主要有：

(1)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康。這是監(jiān)護(hù)人的首要任

務(wù)。監(jiān)護(hù)人在Et常生活中應(yīng)當(dāng)注意保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身安

全與健康狀況，防止被監(jiān)護(hù)人的人身受到自身或者外力的

傷害。

(2)照顧被監(jiān)護(hù)人的生活。在監(jiān)護(hù)法律關(guān)系中，被監(jiān)

護(hù)人是未成年人和精神病人，他們往往缺乏生活自理能

力，所以，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)照顧好被監(jiān)護(hù)人的生活，不得虐

待、遺棄被監(jiān)護(hù)人。

(3)管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)保護(hù)好

被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，在管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡善良

管理人的注意義務(wù)。非為被監(jiān)護(hù)人的利益，監(jiān)護(hù)人不得處

分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。

(4)對(duì)被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育。監(jiān)護(hù)人不僅應(yīng)當(dāng)保

護(hù)、照顧被監(jiān)護(hù)人，還應(yīng)當(dāng)管理、教育未成年的被監(jiān)護(hù)

人，防止他們對(duì)他人、對(duì)社會(huì)造成損害，并讓他們?cè)谄?/p>

德、智力、體質(zhì)等方面全面發(fā)展。

(5)代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)。監(jiān)護(hù)人是被監(jiān)護(hù)人

的法定代理人，代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)是監(jiān)護(hù)人的一

項(xiàng)重要職責(zé)。被監(jiān)護(hù)人是無民事行為能力人的，由監(jiān)護(hù)人

代理其進(jìn)行一切民事活動(dòng)。被監(jiān)護(hù)人是限制民事行為能力

人的，他們只可進(jìn)行與其年齡、智力或者精神健康狀況相

適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)必須由監(jiān)護(hù)人代理，或者

經(jīng)監(jiān)護(hù)人同意才能進(jìn)行。

(6)代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟。當(dāng)被監(jiān)護(hù)人因合法權(quán)益

受到侵害或者侵害他人合法權(quán)益涉訟時(shí)，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)代理

被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟，以維護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益。

(7)監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t》第

18條第3款規(guī)定，監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)

人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損

失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失?！肚謾?quán)責(zé)任法》第32條規(guī)定，被監(jiān)

護(hù)人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡

到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。

十二.自然人的民事行為能力

1.自然人民事行為能力的概念與特征

自然人的民事行為能力，是指自然人能夠以自己的行為

取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

我國法律賦予所有的自然人平等地享有民事權(quán)利能力，

并可以參加民事法律關(guān)系從而享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義

務(wù)，但這并不等于任何自然人都有能力以自己獨(dú)立的行為

參加民事法律關(guān)系。自然人若要參加具體的民事活動(dòng)，取

得實(shí)際的民事權(quán)利，還必須具備民事行為能力。自然人的

民事行為能力，是自然人能夠以自己獨(dú)立的行為直接參加

民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。這

種能力往往取決于自然人的意思能力，即判斷自己行為后

果的能力。意思能力是民事行為能力的基礎(chǔ)，而意思能力

與自然人的年齡、精神狀況相關(guān)。民法在賦予自然人權(quán)利

能力的同時(shí)，確認(rèn)具備一定年齡、精神狀況的自然人具有

民事行為能力，可以獨(dú)立參加民事活動(dòng)，而不具備一定年

齡、精神狀況的自然人不能獨(dú)立參加民事活動(dòng)或者只能參

加一定范圍的、與其心智相適應(yīng)的民事活動(dòng)。

自然人的民事行為能力具有如下特征：

(1)民事行為能力不具有普遍性

自然人要具有完全民事行為能力，必須達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)。

所以，民事行為能力因人而異。自然人因其年齡、智力和

精神健康狀況的不同，在法律上具有不同的行為能力。

(2)民事行為能力可以被限制

對(duì)民事行為能力可以依據(jù)法律規(guī)定的原因和程序作出限

制。例如，精神病人可以被認(rèn)定為限制民事行為能力人或

無民事行為能力人，但在其恢復(fù)健康以后，應(yīng)該依法取消

對(duì)其行為能力的限制。

2.自然人民事行為能力的種類

我國《民法通則》以自然人的年齡、智力、精神健康狀

況為標(biāo)準(zhǔn)，將自然人的民事行為能力分為三種：

(1)完全民事行為能力

完全民事行為能力，是指自然人能夠通過自己獨(dú)立的行

為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力。《民法通則》第

11條規(guī)定："十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民

事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能

力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)

收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。"據(jù)

此，完全民事行為能力人分為兩種：

一是具有完全民事行為能力，這種人為18周歲以上的

成年人。

二是視為完全民事行為能力人，這種人為I6周歲以上

不滿I8周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源。

所謂"以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源”是指能以自己的勞

動(dòng)取得固定收入或較穩(wěn)定的收入，并能維持當(dāng)?shù)厝罕姷囊?/p>

般生活水平。那些雖然有較為穩(wěn)定的生活來源，但并非通

過自己的勞動(dòng)所得，如靠父母留下的巨額遺產(chǎn)生活的人，

仍然不能視為完全民事行為能力人。

(2)限制民事行為能力

限制民事行為能力又稱不完全民事行為能力，是指自然

人只在一定范圍內(nèi)具有民事行為能力，超出一定的范圍便

不具有相應(yīng)的民事行為能力。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，

限制民事行為能力人分為兩種：

一是10周歲以上的未成年人。這種人可以進(jìn)行與其年

齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由其法定代理

人代理，或者征得其法定代理人的同意。根據(jù)《民通意

見》第3條的規(guī)定，10周歲以上的未成年人進(jìn)行的民事活

動(dòng)是否與其年齡、智力狀況相適應(yīng)，可以從行為與本人生

活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預(yù)見相

應(yīng)的行為后果以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認(rèn)定。

二是不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。這種人可以進(jìn)

行與其精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由

其法定代理人代理，或者征得其法定代理人的同意。根據(jù)

《民通意見》第4條的規(guī)定，不能完全辨認(rèn)自己行為的精

神病人進(jìn)行的民事活動(dòng)，是否與其精神健康狀態(tài)相適應(yīng)，

可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的精神狀態(tài)能

否理解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果以及行為標(biāo)的數(shù)額

等方面認(rèn)定。

(3)無民事行為能力

無民事行為能力，是指自然人不具有以其行為取得民事

權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，

無民事行為能力人分為兩種：

一是不滿10周歲的未成年人。一般來說，不滿10周

歲的未成年人正處于生長、發(fā)育的最初階段，智力水平普

遍較低，一般難于進(jìn)行民事行為，故將他們歸為無民事行

為能力人。他們不具有綜合的認(rèn)識(shí)能力和判斷能力，故應(yīng)

由其法定代理人代理民事活動(dòng)。

二是不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。這種人由于心智喪

失，不具有識(shí)別能力和判斷能力，從保護(hù)他們的自身利益

出發(fā)，法律規(guī)定他們?yōu)闊o民事行為能力，由其法定代理人

代理民事活動(dòng)。

需要指出的是，無民事行為能力人所為的民事行為，并

不能一概認(rèn)定無效，無民事行為能力人進(jìn)行的與其年齡、

智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，只要有利于本人且沒有損害社會(huì)

利益，應(yīng)認(rèn)定為有效。如《民通意見》第6條規(guī)定："無民

事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)

酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能

力為由，主張以上行為無效。"

一、民法的適用范圍：

是指民法的效力范圍，即民法在何時(shí)、何地，對(duì)什么人

發(fā)生效力。

（-）民法在時(shí)間上的適用范圍：包括民法生效時(shí)間、

失效時(shí)間以及民法是否具有溯及既往的效力。

（二）民法在空間上的適用范圍：在中華人民共和國領(lǐng)

域內(nèi)的民事活動(dòng)，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)

定的除外。即凡在中國領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空內(nèi)進(jìn)行的民事活

動(dòng)，不管主體是中國公民、法人，還是外國公民、法人，

均適用中國民法。法律另有規(guī)定的除外，主要指：第一、

涉外案件另有法律規(guī)定的；第二、地方國家機(jī)關(guān)發(fā)布的地

方性民事法規(guī)，僅在發(fā)布機(jī)關(guān)所管轄的地區(qū)生效，對(duì)其他

地區(qū)不適用；第三、單行法另有規(guī)定的情況。

（三）民法對(duì)人的適用范圍：包括公民、法人兩種情

況。關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的

外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外。法律另有規(guī)

定，如外國使領(lǐng)館人員享有民事豁免權(quán)時(shí)，不受所在國民

法約束。法人分為中國法人和外國法人。中國法人和外國

法人在中國境內(nèi)的民事活動(dòng)原則上應(yīng)適用中國民法，但如

果法律另有規(guī)定，或根據(jù)國際條約或國際慣例不適用所在

地法律的，應(yīng)按特殊規(guī)定辦理。

二、民法與相鄰法律部門的區(qū)別：

(-)民法與行政法的區(qū)別：1、當(dāng)事人主體地位不

同。行政關(guān)系的主體一方為國家機(jī)關(guān)，另一方為行政管理

相對(duì)人，國家機(jī)關(guān)依職權(quán)發(fā)出命令或決定，支配相對(duì)人的

行為，相對(duì)人則僅有服從的義務(wù)，雙方當(dāng)事人處于管理與

被管理的不平等地位。而民事法律關(guān)系當(dāng)事人處于平等的

地位。2、法律關(guān)系中體現(xiàn)的意志不同。行政法律關(guān)系取決

于行政機(jī)關(guān)單方意志，這種意志內(nèi)容實(shí)質(zhì)是國家意志，因

而行政法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)具有法定性，行政機(jī)關(guān)的管理

權(quán)利不允許放棄，否則即為失職、瀆職。民事法律關(guān)系的

發(fā)生取決于雙方當(dāng)事人的共同意志，因而當(dāng)事人間的權(quán)利

義務(wù)具有任意性，民事權(quán)利可以放棄。3、調(diào)整原則不同。

強(qiáng)制性是行政法的重要原則；民法以自愿原則為核心。

(二)民法與勞動(dòng)法的區(qū)別：社會(huì)主義的勞動(dòng)關(guān)系中，

勞動(dòng)力不是商品，工資不是勞動(dòng)力價(jià)值的體現(xiàn)，勞動(dòng)關(guān)系

不適用等價(jià)交換的民法原則，即適用按勞取酬的分配原

則。但勞動(dòng)法對(duì)勞動(dòng)關(guān)系無特殊規(guī)定的，勞動(dòng)合同適用民

法規(guī)則。

（三）民法與商法的區(qū)別：民法是商事活動(dòng)的基本法，

商法是補(bǔ)充民法的單行法，是民法的特別法，由于商事活

動(dòng)是以營利為目的的商品交換行為和一系列的相關(guān)行為，

商事活動(dòng)本質(zhì)屬民法調(diào)整的平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，商法

規(guī)則是民法在具體經(jīng)濟(jì)關(guān)系中的具體化，其依賴于民法的

基本原則制度。所以，民法是商法的基本法。但是商事交

易畢竟有其特殊性，因而在民法規(guī)范未做具體規(guī)定時(shí)，應(yīng)

以商法補(bǔ)充，商事規(guī)則要優(yōu)先于民法適用。

三、民事法律關(guān)系：

是指由民法調(diào)整的具有民事權(quán)利和民事義務(wù)內(nèi)容的社會(huì)

關(guān)系，即由民法確認(rèn)、保護(hù)的民事關(guān)系稱為民事法律關(guān)

系。

-）民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民

和法人之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范總和。

二)民法調(diào)整的對(duì)象包括平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身

關(guān)系。

1、平等主體間財(cái)產(chǎn)關(guān)系。具體表現(xiàn)為：

(1)參加財(cái)產(chǎn)關(guān)系的當(dāng)事人法律地位平等。

(2)發(fā)生財(cái)產(chǎn)關(guān)系須遵循自愿原則。

(3)財(cái)產(chǎn)關(guān)系大都是等價(jià)有償?shù)摹?/p>

2、平等主體間的人身關(guān)系。人身關(guān)系具有如下特點(diǎn)：

(1)人身關(guān)系主體牌平等地位。

(2)人身關(guān)系是以特定的精神利益為內(nèi)容。

(3)人身關(guān)系與特定主體不可分離。

(4)人身關(guān)系在一定情況下與物質(zhì)利益相聯(lián)系。

三)民法的基本原則：是民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的準(zhǔn)

則，是制定、解釋和適用民法的依據(jù)。

四、什么是平等原則：

自愿原則、等價(jià)有償原則、公平、誠實(shí)信用原則、保護(hù)

民事主體合法民事權(quán)益的原則

（一）平等原則。當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等。平

等原則包括下列含義：