2024年上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)專業(yè)《民法學(xué)》期末試卷B(有答案)

2022年上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)專業(yè)《民法學(xué)》期末試卷B（有答案）口一、單項(xiàng)選擇題1、甲、乙約定：甲將100噸汽油賣給乙，合同簽訂后3天交貨，交貨后10天內(nèi)付貨款。還約定，合同簽訂后乙應(yīng)向甲支付10萬元定金，合同在支付定金時(shí)生效。合同訂立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了貨物，乙到期未付款。對此，下列哪一表述是正確的？（ ）A.甲可請求乙支付定金口B.乙未支付定金不影響買賣合同的效力口C.甲交付汽油使得定金合同生效口D.甲無權(quán)請求乙支付價(jià)款口2、胡某于2006年3月10日向李某借款100萬元，期限3年。2009年3月30日雙方商議再借100萬元，期限3年。兩筆借款均先后由王某保證，未約定保證方式和保證期間。李某未向胡某和王某催討。胡某僅于2010年2月歸還借款100萬元。關(guān)于胡某歸還的100萬元，下列哪一表述是正確的？（）A.因2006年的借款已到期，故歸還的是該筆借款口B.因2006年的借款無擔(dān)保，故歸還的是該筆借款口C.因2006年和2009年的借款數(shù)額相同，故按比例歸還該兩筆借款口D.因2006年和2009年的借款均有擔(dān)保，故按比例歸還該兩筆借款口3、多創(chuàng)稅利，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收一百萬元的指標(biāo)，第二年廠長和全廠職工都可以加兩級工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為？（ ）從雙方民事法律行為口B.無效民事行為口C.附條件民事法律行為口D.不屬于民事法律行為口4、甲公司與乙公司簽訂服裝加工合同，約定乙公司支付預(yù)付款1萬元，甲公司加工服裝1000套，3月10日交貨，乙公司3月15日支付余款9萬元。3月10日，甲公司僅加工服裝900套，乙公司此時(shí)因源臨破產(chǎn)致函甲公司表示無力履行合同。下列哪一說法是正確的？（）A.因乙公司已支付預(yù)付款，甲公司無權(quán)中止履行合同口B.乙公司有權(quán)以甲公司僅交付900套服裝為由，拒絕支付任何貨款口C.甲公司有權(quán)以乙公司已不可能履行合同為由，請求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任口D.因乙公司喪失履行能力，甲公司可行使順序履行抗辯權(quán)口5、乙起訴離婚時(shí)，才得知丈夫甲此前已著手隱匿并轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。關(guān)于甲、乙離婚的財(cái)產(chǎn)分割，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（）A.甲隱匿轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，分割財(cái)產(chǎn)時(shí)可少分或不分口B.就履行離婚財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議事宜發(fā)生糾紛，乙可再起訴口C.離婚后發(fā)現(xiàn)甲還隱匿其他共同財(cái)產(chǎn)，乙可另訴再次分割財(cái)產(chǎn)口D.離婚后因發(fā)現(xiàn)甲還隱匿其他共同財(cái)產(chǎn)，乙再行起訴不受訴訟時(shí)效限制口6、甲乙夫妻的下列哪一項(xiàng)婚后增值或所得，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)？（）A.甲婚前承包果園，婚后果樹上結(jié)的果實(shí)口B.乙婚前購買的1套房屋升值了50萬元口C.甲用婚前的10萬元婚后投資股市，得利5萬元口D.乙婚前收藏的玉石升值了10萬元口7、依照民法理論，物權(quán)的核心是（）。A.占有權(quán)B.使用權(quán)口C.支配權(quán)D.處分權(quán)口8、某首飾店將一枚銅戒指誤當(dāng)黃金戒指賣給李某。這一行為屬于（）A.犯罪行為□B.無效民事行為口C.有效民事行為□D.可變更、可撤銷的民事行為口9、甲在某酒店就餐，鄰座乙、丙因喝酒發(fā)生爭吵，繼而動(dòng)手打斗，酒店保安見狀未出面制止。乙拿起酒瓶向丙硬去，丙躲閃，結(jié)果甲頭部被砸傷。甲的醫(yī)療費(fèi)應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？（ ）A.由乙承擔(dān)，酒店無責(zé)任口B.由酒店承擔(dān)，但酒店可向乙追償口C.由乙承擔(dān)，酒店承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任口D.由乙和酒店承擔(dān)連帶賠償責(zé)任口10、甲、乙二人按照3：7的份額共有一輛貨車，為擔(dān)保丙的債務(wù)，甲、乙將貨車抵押給債權(quán)人丁，但未辦理抵押登記。后該貨車在運(yùn)輸過程中將戊撞傷。對此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（ ）A.如戊免除了甲的損害賠償責(zé)任，則應(yīng)由乙承擔(dān)損害賠償責(zé)任口B.因抵押權(quán)未登記，戊應(yīng)優(yōu)先于丁受償口^如丁對丙的債權(quán)超過訴訟時(shí)效，仍可在2年內(nèi)要求甲、乙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任口D.如甲對丁承擔(dān)了全部擔(dān)保責(zé)任，則有權(quán)向乙追償口11、甲與乙訂立了合同，約定由丙向甲履行債務(wù)，現(xiàn)丙履行的行為不符合合同的約定，甲有權(quán)請求（ ）。A.丙承擔(dān)違約責(zé)任□B.乙承擔(dān)違約責(zé)任口C.乙和丙承擔(dān)違約責(zé)任□D.乙或者丙承擔(dān)違約責(zé)任口12、甲遺失一部相機(jī)，乙拾得后放在辦公桌抽屈內(nèi)，并張貼了招領(lǐng)啟事。丙盜走該相機(jī)，賣給了不知情的丁，丁出質(zhì)于戊。對此，下列哪一種說法不正確？（ ）A.乙對相機(jī)的占有屬于無權(quán)占有口B.丙對相機(jī)的占有屬于他主占有口C.T對相機(jī)的占有屬于自主占有口D.戊對相機(jī)的占有屬于直接占有口13、甲欠丙800元到期無力償還，乙替甲還款，并對甲說：“這800元就算給你了?！奔追Q將來一定奉還。事后甲還了乙500元。后二人交惡，乙要求甲償還余款300元，甲則以乙已送自己800元為由要求乙退回500元。下列哪種說法是正確的？（）A.甲應(yīng)再還300元口B.乙應(yīng)退回500元口C.乙不必退回甲500元，甲也不必再還乙300元口D.乙應(yīng)退還甲500元及銀行存款同期利息口14、甲有二子乙、丙，甲于1996年立下遺囑將其全部財(cái)產(chǎn)留給乙。甲于2004年4月死亡。經(jīng)查，甲立遺囑時(shí)乙17歲，丙14歲，現(xiàn)乙、丙均已工作。甲的遺產(chǎn)應(yīng)如何處理？（ ）A.乙、丙各得1/2口B.乙得2/3，丙得1/3口C.乙獲得全部遺產(chǎn)口D.丙獲得全部遺產(chǎn)口15、張某因出售公民個(gè)人信息被判刑，孫某的姓名、身份證號碼、家庭住址等信息也在其中，實(shí)方是某公司。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）A.張某侵害了孫某的身份權(quán)口B.張某侵害了孫某的名譽(yù)權(quán)口C.張某侵害了孫某對其個(gè)人信息享有的民事權(quán)益口D.某公司無須對孫某承擔(dān)民事責(zé)任口二、多項(xiàng)選擇題16、吳某和李某共有一套房屋，所有權(quán)登記在吳某名下。2010年2月1日，法院判決吳某和李某離婚，并且判決房屋歸李某所有，但是并未辦理房屋所有權(quán)變更登記。3月1日，李某將該房屋出賣給張某，張某基于對判決書的信賴支付了50萬元價(jià)款，并入住了該房屋。4月1日，吳某又就該房屋和王某簽訂了買賣合同，王某在查閱了房屋登記簿確認(rèn)房屋仍歸吳某所有后，支付了50萬元價(jià)款，并于5月10日辦理了所有權(quán)變更登記手續(xù)。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A.5月10日前，吳某是房屋所有權(quán)人口B.2月1日至5月10日，李某是房屋所有權(quán)人口C.3月1日至5月10日，張某是房屋所有權(quán)人口D.5月10日后，王某是房屋所有權(quán)人□17、甲銀行向乙公司貸款100萬元。為擔(dān)保甲銀行的債權(quán)，乙公司以房屋一套向甲銀行設(shè)立抵押，另外丙公司也以自己的汽車向甲銀行設(shè)立抵押。經(jīng)查，乙公司還有債權(quán)人A公司，丙公司則有債權(quán)人B公司。以下說法何者正確？（）□A.在房屋的價(jià)值上，甲銀行能夠優(yōu)先于A公司受償口B.在房屋的價(jià)值上，甲銀行能夠優(yōu)先于B公司受償口C.在汽車的價(jià)值上，甲銀行能夠優(yōu)先于A公司受償口D.在汽車的價(jià)值上，甲銀行能夠優(yōu)先于B公司受償口18、居民甲經(jīng)主管部門批準(zhǔn)修建了一排臨時(shí)門面房，核準(zhǔn)使用期限為2年，甲將其中一間租給乙開餐館，租期2年。期滿后未辦理延長使用期限手續(xù)，甲又將該房出租給了丙，并簽訂了1年的租賃合同。因租金問題，發(fā)生爭議。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A.甲與乙的租賃合同無效口B.甲與丙的租貨合同無效口C.甲無權(quán)將該房繼續(xù)出租給丙口D.甲無權(quán)向丙收取該年租金口19、甲公司為了支付乙公司的貨款，向乙公司出具本票。乙公司將該票據(jù)出質(zhì)給丙公司。在本票到期前，甲、乙公司發(fā)生新設(shè)合并，甲、乙公司歸于消滅，丁公司成立。以下說法何者正確？（）A.甲公司是本票債務(wù)人，乙公司是本票債權(quán)人口B.乙公司將本票出質(zhì)給丙公司，為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押口C.甲、乙公司發(fā)生合并，會導(dǎo)致本票債權(quán)、債務(wù)的混同口D.甲、乙公司發(fā)生合并，會導(dǎo)致本票債權(quán)、債務(wù)歸于消滅口20、李某趕著馬車運(yùn)貨，某食品店開業(yè)燃放爆竹（該地并不禁止燃放爆竹），馬受驚，帶車向前狂奔，李某拉扯不住，眼看驚馬向剛放學(xué)的小學(xué)生沖去，張某見狀攔住驚馬，但是被驚馬踢傷。關(guān)于張某的損害，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ ）A.李某應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任口B.李某和食品店應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任口C.如李某無力賠償，張某有權(quán)要求小學(xué)生的監(jiān)護(hù)人適當(dāng)補(bǔ)償口D.李某承擔(dān)賠償責(zé)任，食品店承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任口21、某農(nóng)村養(yǎng)殖戶為擴(kuò)大規(guī)模向銀行借款，欲以其財(cái)產(chǎn)設(shè)立浮動(dòng)抵押。對此，下列哪些表述是正確的？（）A.該養(yǎng)殖戶可將存欄的養(yǎng)殖物作為抵押財(cái)產(chǎn)口B.抵押登記機(jī)關(guān)為抵押財(cái)產(chǎn)所在地的工商部門口C.抵押登記可對抗任何善意第三人口D.如借款到期未還，抵押財(cái)產(chǎn)自借款到期時(shí)確定口22、甲向乙借款5萬元，乙要求甲提供擔(dān)保，甲分別找到友人丙、丁、戊、己，他們各自作出以下表示，其中哪些構(gòu)成保證？（）A.丙在甲向乙出具的借據(jù)上簽署“保證人丙”口8.丁向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，本人愿代還3萬元”口C.戊向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，由本人負(fù)責(zé)”口6已向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，由本人以某處私房抵債”口23、出現(xiàn)下列何種情形時(shí)，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權(quán)？（）A.債務(wù)人被宣告失蹤，且無可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)口B.債務(wù)人移居國外，但國內(nèi)有其購買現(xiàn)由親屬居住的住宅口C.債務(wù)人被宣告破產(chǎn)，中止執(zhí)行程序的口D.保證人曾以書面方式向主合同當(dāng)事人以外的第三人表示放棄先訴抗辯權(quán)口24、李某將電腦出租給王某。王某租用該電腦時(shí)出了故障，遂將電腦交給康成電腦維修公司維修。王某和李某就維修費(fèi)的承擔(dān)發(fā)生爭執(zhí)?？党晒疽蛭词盏叫蘩碣M(fèi)而將電腦留置，并告知王某如7天內(nèi)不交費(fèi)，將變賣電腦抵債。李某聽聞后，于當(dāng)日潛入康成公司偷回電腦。關(guān)于康成公司的民事權(quán)利，下列說法正確的是：（ ）A.王某在7日內(nèi)未交費(fèi)，康成公司可變賣電腦并自己買下電腦口B.康成公司曾享有留置權(quán)，但當(dāng)電腦被偷走后，喪失留置權(quán)口□□□□C.康成公司可請求李某返還電腦口D.康成公司可請求李某支付電腦維修費(fèi)口25、馬俊1991年去世，其妻張樣1999年去世，遺有夫妻共有房屋5間。5間房屋于2001年11月被拆遷，繼承人與擦遷單位簽訂《危舊房改造貨幣補(bǔ)償協(xié)議書》，領(lǐng)取作價(jià)補(bǔ)償款、提前搬家獎(jiǎng)勵(lì)款、搬遷補(bǔ)助費(fèi)、貨幣安置獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)、使用權(quán)補(bǔ)償款共計(jì)25萬元。下列各項(xiàng)中何者屬于遺產(chǎn)？（）A.提前搬家獎(jiǎng)勵(lì)款口B.搬遷補(bǔ)助費(fèi)口C.貨幣安置獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)口D.使用權(quán)補(bǔ)償款口三、名詞解釋26、雙務(wù)合同與有償合同□□□□□□□27、訴訟時(shí)效的中止□□□□□□□□□□□□□28、法人清算□□□□□□□29、法定繼承□□□□□□□30、按份共有□□□□□31、買賣不破租賃□□□□□□□四、問答題32、簡述民法上意思表示的含義與構(gòu)造。□□□□□□□33、保證有哪幾種分類？一般保證與連帶保證存在哪些區(qū)別？□□□□□□34、簡述共有的概念、特征及共有與公有的區(qū)別?！酢酢酢酢酢酢酢?5、簡述我國《民法迎則》對于人格權(quán)保護(hù)的貢獻(xiàn)及不足。□□□□□□□36、簡述代理權(quán)的性質(zhì)?！酢酢酢酢酢酢酢酢?7、簡述懲罰性賠償?shù)倪m用范圍。□□□□□□□五、案例分析38、案例分析：甲男和乙女外出旅游時(shí)偶然認(rèn)識，后來常常網(wǎng)絡(luò)聊天，雙方交往一段時(shí)間后約定于某日在某餐廳見面。乙女為此專門向公司請假，并坐長途汽車抵達(dá)，但是等了一天始終未見甲男前來約會。乙女為此將甲男訴至法院，問兩人關(guān)系屬于何種關(guān)系？□□□□□□□39、一批座椅給甲，約定違約金2萬，總價(jià)金10萬。7月27號乙為趕工，未經(jīng)甲同意，將本材的拋光工作交給他人處理，后乙因消防安全隱患被責(zé)令停、Ik整頓兩個(gè)月，中收到這一信息后感覺乙已經(jīng)不能按時(shí)交貨，于是于7月28號提起訴訟要求乙承擔(dān)違約責(zé)任，并拒絕支付其報(bào)酬。甲是否有權(quán)拒絕支付報(bào)酬，為何？乙能否將拋光工作交付給他人，為何？假設(shè)該本材于完工前質(zhì)量有問題，由誰承受該損失？乙是否構(gòu)成預(yù)期默示違約？□□□□□□□六、論述題40、《物權(quán)法》第9條第1款規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！钡?5條規(guī)定：“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力”。請結(jié)合物權(quán)法的有關(guān)規(guī)定，對以上條文中的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)模式以及不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)與合同之間關(guān)系的規(guī)定加以評析?！酢酢酢酢酢鯀⒖即鸢敢?、單項(xiàng)選擇題1、B2、A3、D4、C5、D6、C7、D8、D9、C10、D11、B12、B13、A14、C15、C二、多項(xiàng)選擇題16、BD17、AD18、BCD19、AC20、AC21、AD22、ABC23、AC24、BC25、CD三、名詞解釋26、答：雙務(wù)合同，是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同，即一方當(dāng)事人愿意負(fù)擔(dān)履行義務(wù)，旨在使他方當(dāng)事人因此負(fù)有對待給付的義務(wù)。有償合同，是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合N。雙務(wù)合同與有償合同的關(guān)系表現(xiàn)在：①雙務(wù)合同與有償合同是依據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)而產(chǎn)生的合同類型，雙務(wù)合同對應(yīng)單務(wù)合同，有償合同對應(yīng)無償合同，二者存在概念上的交集。如買賣合同，既屬于雙務(wù)合同也屬于有償合同。②雙務(wù)合同是有償合同的一種，有償合同卻不都是雙務(wù)合同。兩者的根本區(qū)別在于：在有償合同中，雙方的給付有對價(jià)關(guān)系；在雙務(wù)合同中，雙方的義務(wù)有對價(jià)關(guān)系。由于合同的義務(wù)是為特定之給付，故此，任何一種雙務(wù)合同都是有償合同。但是，有償合同并不一定是雙務(wù)合同，如自然人借款合同，是有償合同，但屬于單務(wù)合同。27、答：訴訟時(shí)效期間的中止是指在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事中使權(quán)利人不能行使請求權(quán)，從而暫口寸停止計(jì)算訴訟時(shí)效期間，待阻礙口寸效進(jìn)行的法定事由消除后，繼續(xù)進(jìn)行訴訟時(shí)效期間的計(jì)算。訴訟時(shí)效中止須存在中止的法定事由，包括：不可抗力；其他障礙。中止的法定事由須存在或發(fā)生于時(shí)效期間的最后6個(gè)月。28、答.企業(yè)法人解散后應(yīng)成立清算組織，進(jìn)行清算。清算組織是指以清算企業(yè)法人債權(quán)債務(wù)為目的而依法設(shè)立的組織。依據(jù)我國現(xiàn)行民事立法，企業(yè)法人清算組織的產(chǎn)生，有以下類型：①由法律規(guī)定的人選組成清算組織；②由董事或者股東人會確定的人選組成清算組織；③由主管機(jī)關(guān)確定的人選組成清算組織；④由法院指定的人選組成清算組織?！?9、答：法定繼承，是與遺囑繼承相對而稱的一種繼承形態(tài)。它是指繼承人的范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則均中法律直接加以規(guī)定的繼承制度。法定繼承，又稱無遺囑繼承。法定繼承有如下特征：①法定繼承嚴(yán)格建立在人身關(guān)系的基礎(chǔ)上。②法定繼承人的范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則均由法律直接加以規(guī)定，屬于強(qiáng)行性規(guī)范，不容改變。③法定繼承的適用受遺囑繼承的限制。30、答.按份共有，又稱分別共有，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的共有人按照各自的份額分別對共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系。其法律特征是：①各個(gè)共有人對共有物按份額享有不同的權(quán)利。②各個(gè)共有人對共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)是依據(jù)其不同的份額確定的。③各個(gè)共有人的權(quán)利及于共有財(cái)產(chǎn)的全部。□31、答：買賣不破租賃，是指在房屋等財(cái)產(chǎn)的租賃關(guān)系中，租賃物所有權(quán)在租賃期間內(nèi)的轉(zhuǎn)移并不影響承租人的權(quán)利，原租賃合同對受讓租賃物的第三人仍然有效，該第三人不得解除租賃合同。這一原則突破了傳統(tǒng)的合同相對性原則，使租賃權(quán)具有了對抗第三人的效力。這種情況被稱為“租賃權(quán)的物權(quán)化”或“債權(quán)的物權(quán)化”。四、問答題32、答：(1)意思表示屬于民事行為的核心要素，是指表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部的行為。(2)意思表示的構(gòu)成要素，即意思表示的構(gòu)成成分。我國民法學(xué)界對于意思表示的構(gòu)成要素存在不同認(rèn)識，有“五要素說”、“二要素說”、“三要素說”等。本書認(rèn)為，“三要素說”當(dāng)為妥當(dāng)?shù)膶W(xué)說?！叭卣f”，認(rèn)為意思表示由目的意思、效果意思和表示行為三項(xiàng)要素構(gòu)成。其中目的意思和效果意思屬于意思表示的主觀要件，表示行為屬于意思表示的客觀要件。①目的意思，指明民事行為，尤其是指明民事行為標(biāo)的具體內(nèi)容的意思要素，它是意思表示據(jù)以成立的基礎(chǔ)。②效果意思，指當(dāng)事人欲使其目的意思發(fā)生法律上效力的意思要素。效果意思乂常被稱為效力意思、法效意思或設(shè)立法律關(guān)系的意圖。③表示行為，指行為人將其內(nèi)在的目的意思和效果意思以一定方式表現(xiàn)于外部，為行為相對人所了解的行為要素。33、答：(1)保證的分類保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。保證方式的類型從不同的角度，以不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以進(jìn)行以下分類：①一般保證和連帶債務(wù)保證一般保證是指保證人僅對債務(wù)人不履行債務(wù)負(fù)補(bǔ)充責(zé)任的保證。連帶責(zé)任保證是指保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)與債務(wù)人負(fù)連帶責(zé)任的保證。②單獨(dú)保證與共同保證單獨(dú)保證，是指一個(gè)保證人為同一債務(wù)作保證的方式。共同保證，是指數(shù)人共同擔(dān)保同一債務(wù)人的同一債務(wù)履行而為的保證。③單個(gè)形式保證和最高額形式保證單個(gè)形式保證是指保證人僅為債務(wù)人與債權(quán)人一次性交易所產(chǎn)生的債務(wù)或者就單個(gè)主合同產(chǎn)生的債務(wù)分別提供保證。最高額保證是指債權(quán)人和保證人可以協(xié)議就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同在最高債權(quán)額限度內(nèi)訂立一個(gè)保證合同，只要債權(quán)人和債務(wù)人在保證合同約定的債權(quán)額度內(nèi)進(jìn)行交易，保證人即應(yīng)依法承擔(dān)保證責(zé)任。④有限保證與無限保證有限保證是保證人與債權(quán)人在保證合同中明確約定保證債務(wù)范圍的保證。無限保證是指當(dāng)事人未明確約定保證債務(wù)范圍的保證。(2)—般保證和連帶責(zé)任保證的區(qū)別一般保證是指保證人僅對債務(wù)人不履行債務(wù)負(fù)補(bǔ)充責(zé)任的保證。連帶責(zé)任保證是指保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)與債務(wù)人負(fù)連帶責(zé)任的保證。①是否享有先訴抗辯權(quán)不同。一般保證，保證人享有先訴抗辯權(quán)，即一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。連帶責(zé)任保證，保證人不享有先訴抗辯權(quán)，即連帶責(zé)任的保證人不論債務(wù)人能否履行債務(wù)，只要債務(wù)人未履行債務(wù)，就有義務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。②訴訟時(shí)效開始計(jì)算時(shí)間不同。一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。③訴訟時(shí)效中斷是否因主憒務(wù)訴訟時(shí)效中斷影響不同。一般保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷。34、答：(1)共有的概念共有，是指某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)由兩個(gè)或而個(gè)以上的權(quán)利主體共同享有所有權(quán)。《物權(quán)法》第93條規(guī)定：不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)可以由兩個(gè)以上單位、個(gè)人共有。共有的主體稱為共有人，客體稱為共有財(cái)產(chǎn)或共有物。各共有人之間因財(cái)產(chǎn)共有形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，稱為共有關(guān)系。(2)共有的特征①共有的主體不是一個(gè)而是兩個(gè)或兩個(gè)以上的公民或法人。但是，多數(shù)人共同所有一物，并不是說共有是多個(gè)所有權(quán)，在法律上，共有財(cái)產(chǎn)只有一個(gè)所有權(quán)，而由多人享有。②共有的客體即共有物是特定的，它可以是獨(dú)立物，也可以是集合物(如共同繼承的遺產(chǎn))。共有物在共有關(guān)系存續(xù)期間不能分割，不能由各個(gè)共有人分別對某一部分共有物享有所有權(quán)。每個(gè)共有人的權(quán)利及于整個(gè)共有財(cái)產(chǎn)，因此共有不是分別所有。③在內(nèi)容方面，共有人對共有物按照各自的份額享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)，或者平等地享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。每個(gè)共有人對共有物享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，不受其他共有人的侵犯。在行使共有財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，特別是處分共有財(cái)產(chǎn)時(shí)，必須出全體共有人協(xié)商，按全體共有人的意志行事。(3)共有與公有的區(qū)別口“公有”一詞具有雙重含義，一是指社會經(jīng)濟(jì)制度，即公有制；二是指一種財(cái)產(chǎn)形式。共有可以是公有制在法律上的表現(xiàn)形式，也可以是個(gè)人或私人所有制在法律上的反映。就公有財(cái)產(chǎn)權(quán)來說，它和共有在法律性質(zhì)上也是不同的，表現(xiàn)在：①共有財(cái)產(chǎn)的主體是多個(gè)共有人，而公有財(cái)產(chǎn)的主體是單一的，在我國為國家或集體組織。全民公有的財(cái)產(chǎn)屬于國家所有，集體公有的財(cái)產(chǎn)則屬于某一個(gè)集體組織所有。②公有財(cái)產(chǎn)已經(jīng)脫離個(gè)人而存在，它既不能實(shí)際分割為個(gè)人所有，也不能由個(gè)人按照一定的份額享有財(cái)產(chǎn)權(quán)利。在法律上，任何個(gè)人都不能成為公有財(cái)產(chǎn)的權(quán)利主體。而在共有的情況下，特別是在公民個(gè)人的共有關(guān)系中，財(cái)產(chǎn)往往并沒有脫離共有人而存在。共有財(cái)產(chǎn)在歸屬上為共有人所有，是共有人的財(cái)產(chǎn)。所以，單個(gè)公民退出或加入公有組織并不影響公有財(cái)產(chǎn)的完整性，但是，公民退出或加入共有組織（如合伙），就會對共有財(cái)產(chǎn)發(fā)生影響。35、答：《民法通則》第五章第四節(jié)對人格權(quán)進(jìn)行了規(guī)定，包括生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)和婚姻自主權(quán)等，這使公民的人格利益保護(hù)有法可依，有利于保障我國公民的人格尊嚴(yán)，維護(hù)人格利益。但是該法的規(guī)定仍存在許多不足之處，主要包括以下幾方面：該節(jié)僅僅明文列舉了生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)和婚姻自主權(quán)這幾項(xiàng)具體的人格權(quán)，沒有對人格權(quán)的一般性規(guī)定。當(dāng)實(shí)際生活中發(fā)生了不能歸入這幾種具體的人格權(quán)的侵權(quán)糾紛的時(shí)候，就會出現(xiàn)無“法”可依的尷尬局面?！睹穹ㄍ▌t》第1目1條在實(shí)踐中被濫用。第101條規(guī)定：“公民、法人享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)?！敝杏谶@一條是該節(jié)所有條文當(dāng)中含義最為寬泛的一條，于是，現(xiàn)實(shí)當(dāng)中大量的無法劃入其他幾種具體的人格權(quán)當(dāng)中去的侵權(quán)案件都被披上了“侵犯名譽(yù)權(quán)”的外衣，具體表現(xiàn)在以下幾方面：《民法通則》中未規(guī)定公民的隱私權(quán)，實(shí)踐中將其納入第1目1條的規(guī)定之下。但實(shí)際上第101條規(guī)定的是公民的名譽(yù)權(quán)，其在權(quán)利客體、構(gòu)成要件、侵權(quán)方式和侵權(quán)后果等方面與隱私權(quán)都存在著顯著的不同，不能等同視之。實(shí)踐中許多侵犯公民居住安寧、人格尊嚴(yán)和人分自由的案件因不屬于侵犯公民生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)和婚姻自主權(quán)的范圍，都被納入到了第1目1條的規(guī)范之中，導(dǎo)致了法律適用當(dāng)中的混亂無序。36、答：（1）關(guān)于代理權(quán)的性質(zhì)問題，學(xué)術(shù)上存在著不同的見解。①“權(quán)利說”，該說認(rèn)為代理權(quán)為一項(xiàng)民事權(quán)利?！酡凇百Y格說”，又稱“地位說”，該說認(rèn)為代理權(quán)是由于法律規(guī)定或被代理人的授予，而產(chǎn)生的一種資格或地位。該說認(rèn)為，代理權(quán)雖然也稱力“權(quán)”，但與其他權(quán)利+同。其他權(quán)利皆以利益為依歸，而代理權(quán)對于代理人并無利益可言，所以代理權(quán)僅為一種資格或地位。③“權(quán)力說”，該說認(rèn)為，代理權(quán)是一種權(quán)力一義務(wù)關(guān)系，代理人被授予改變被代理人與第三人之間的法律關(guān)系的權(quán)力，被代理人承擔(dān)接受這種被改變的關(guān)系的相應(yīng)義務(wù)。（2）代理權(quán)在于私法上權(quán)力的主要理由①代理人行使代理權(quán)，系為他人，而非為自己謀取利益，與權(quán)力本意相通；□②代理人有權(quán)排除他人對于處理代理事務(wù)的干擾；③代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。漢語中，“權(quán)力”與“權(quán)限”常相互替代。37、答：(1)懲罰性賠償?shù)暮x懲罰性賠償，又稱示范性賠償或報(bào)復(fù)性賠償，是指民事主體違反民事法律規(guī)定，通過法院判處的出侵害人向被侵害人支付超過實(shí)際損失的金額的一種損害賠償。懲罰性賠償是加重賠償?shù)囊环N原則，目的是在針對被告過去故意的侵權(quán)行為造成的損失進(jìn)行彌補(bǔ)之外，對被告進(jìn)行處罰以防止將來重犯，同時(shí)也達(dá)到懲戒他人的目的。(2)懲罰性賠償?shù)倪m用范圍《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》首開懲罰性賠償制度先河《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第55條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。經(jīng)營者明知商品或者服務(wù)存在缺陷，仍然向消費(fèi)者提供，造成消費(fèi)者或者其他受害人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，受害人有權(quán)要求經(jīng)營者依照本法第四十九條、第五十一條等法律規(guī)定賠償損失，并有權(quán)要求所受損失二倍以下的懲罰性賠償?！边@一規(guī)定吸收了懲罰性賠償?shù)睦碚?，屬于懲罰性賠償而非補(bǔ)償性賠償，意在通過對方請求人提供較充分的補(bǔ)償，鼓勵(lì)消費(fèi)者同欺詐行為和假貨作斗爭，以維護(hù)全體消費(fèi)者的共同利益。《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定的懲罰性賠償《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第8條和第9條規(guī)定，導(dǎo)致商品房買賣合同目的不能實(shí)現(xiàn)的、導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還己付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔(dān)不超過己付購房款一倍的賠償責(zé)任。《侵權(quán)責(zé)任法》對產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任規(guī)定的懲罰性賠償《侵權(quán)責(zé)任法》第47條規(guī)定：“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，被侵權(quán)人命權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償。”產(chǎn)品責(zé)任的懲罰性賠償是指生產(chǎn)者與銷售者明知產(chǎn)品存在致害風(fēng)險(xiǎn)而仍然加以生產(chǎn)銷色，并因此造成了他人死亡或者健康嚴(yán)重受損等重大損害時(shí)，受害人可以獲得的超出實(shí)際損害數(shù)額之外的損害賠償。設(shè)立懲罰性賠償制度，加大懲罰力度，有利于實(shí)質(zhì)正義的實(shí)現(xiàn)。五、案例分析38、答：本案例考查的是民法的調(diào)整對象，題中描述的男女約會關(guān)系屬于私人情誼交往關(guān)系，雖然兩人屬于平等主體但是不具有財(cái)產(chǎn)關(guān)系或者人身關(guān)系的內(nèi)容，應(yīng)該由道德習(xí)俗調(diào)整，不屬于民法調(diào)整的范圍。39、答：(1)甲有權(quán)拒絕支付報(bào)酬。理由如下：按照約定甲應(yīng)于7月28號先交付定金作為報(bào)酬，但乙因消防安全隱患被責(zé)令停業(yè)整頓兩個(gè)月，此時(shí)乙已經(jīng)不能按時(shí)交貨，甲可以基于乙的預(yù)期違約也可以基于行使不安抗辯權(quán)，拒絕支付報(bào)酬。根據(jù)《合同法》第68條,應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方存下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽(yù)；④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！跻夷軐伖夤ぷ鹘桓督o他人。理由如承攬合問是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同?！逗贤ā返?54條規(guī)定，承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。“輔助工作”是指主要工作以外的部分。由于輔助工作對工作成果的質(zhì)網(wǎng)不起決定性作用，技術(shù)含網(wǎng)不高，—般不需要特殊的技能和設(shè)備等，所以承攬人不經(jīng)定作人同意也可將輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成時(shí)，第三人也僅為履行主體而非承攬的義務(wù)主體，承攬人與定作人之間的關(guān)系并未改變，承攬人應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。拋光只是制作椅子的輔助工作，承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。該本材于完工前質(zhì)量有問題，應(yīng)當(dāng)區(qū)分本材是出誰提供的來決定承擔(dān)者。當(dāng)本材由乙提供時(shí)，應(yīng)由乙承擔(dān)損失?！逗贤ā返?55條規(guī)定，承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)當(dāng)按照約定選用材料，并接受定作人檢驗(yàn)。當(dāng)本材由甲提供時(shí)，應(yīng)由甲承擔(dān)損失?！逗贤ā返?56條規(guī)定，定作人提供材料的，定作人應(yīng)當(dāng)按照約定提供材料。承攬人對定作人提供的材料，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人更換、補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施。承攬人對于定作人提供的材料負(fù)有保管的義務(wù)，因其保管不善造成定作人交來的材料毀損、滅失的，承攬人應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任（《合同法》第265條）。承攬人使用定作人的材料應(yīng)符合合同中約定的損耗量，因承攬人的原因造成浪費(fèi)的，承攬人應(yīng)當(dāng)予以賠償。乙構(gòu)成預(yù)期默示違約。理由如下：乙因消防安全隱患被責(zé)令停業(yè)整頓兩個(gè)月，已經(jīng)不能按照約定的期限履行合同，但乙并未將此種情形告知甲，根據(jù)《合同法》第108條的規(guī)定，以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的構(gòu)成預(yù)期默示違約。六、論述題40、答：（1）對不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)模式的評析不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)模式是指不