國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬199

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬199一、案情：樂石有限責(zé)任公司(以下簡稱樂石公司)是一家發(fā)展迅速、產(chǎn)業(yè)布局多元化的公司，為解決公（江南博哥）司迅猛發(fā)展的資金需求，樂石不僅向銀行貸款，而且還充分利用一切渠道解決資金不足問題。

2015年10月，樂石公司法定代表人甲以公司名義通過A網(wǎng)絡(luò)貸款平臺向張某借貸資金1億元人民幣用以公司發(fā)展，約定年利率為30%；

同年11月，樂石公司法定代表人甲收到B網(wǎng)絡(luò)貸款平臺群發(fā)的一條推廣信息：“平臺擔(dān)保，借貸無憂”，其登陸B(tài)平臺網(wǎng)站后，看見網(wǎng)站上果然有“平臺擔(dān)保，借貸無憂”的宣傳，遂以個人名義通過B網(wǎng)絡(luò)貸款平臺向李某借貸資金5000萬用以公司發(fā)展，合同約定年利率為38%；

同年12月，樂石公司在本單位內(nèi)部通過借款形式向職工籌集現(xiàn)金2000萬，用于生產(chǎn)經(jīng)營，約定利率不明；2016年1月，因臨近春節(jié)放假，樂石公司暫緩了公司業(yè)務(wù)擴(kuò)張，錢某得知樂石公司向職工募集的2000萬元款項(xiàng)暫時不會用到，遂向樂石公司提議以40%的年利率先把這2000萬元借給自己三個月，樂石公司予以同意并把2000萬元借給了錢某。

問題：1.

若到期未還款，張某可向誰主張權(quán)利?主張的哪些權(quán)利能得到法律支持?正確答案：張某應(yīng)向樂石公司主張權(quán)利；其主張的返還1億元本金的權(quán)利能得到法律支持；其主張的支付年利率30%的利息不能全部得到法律支持，能得到支持的部分為24%。

《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第23條規(guī)定：“企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人以企業(yè)名義與出借人簽訂民間借貸合同，出借人、企業(yè)或者其股東能夠證明所借款項(xiàng)用于企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人個人使用，出借人請求將企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人列為共同被告或者第三人的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許?！币罁?jù)題干，甲某以樂石公司名義借款并用于樂石公司發(fā)展之用，應(yīng)由樂石公司承擔(dān)還款責(zé)任，甲某無需承擔(dān)連帶責(zé)任。

第26條規(guī)定：“借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持?！睋?jù)此可知，超過年利率24%的部分不會“單方面”得到法律支持。

2.

若到期未還款，李某可向誰主張權(quán)利?主張的哪些權(quán)利能得到法律支持?正確答案：李某可向樂石公司或B網(wǎng)絡(luò)借貸平臺主張權(quán)利；其可向樂石公司主張返還5000萬本金和利息，也可向B網(wǎng)絡(luò)貸款平臺主張返還5000萬本金和利息；其主張的年利率38%的利息中，只有36%的部分有效，但有效部分也不能全部得到法律支持，能得到支持的部分為24%。

《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第22條規(guī)定：“借貸雙方通過網(wǎng)絡(luò)貸款平臺形成借貸關(guān)系，網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者僅提供媒介服務(wù)，當(dāng)事人請求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持。網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者通過網(wǎng)頁、廣告或者其他媒介明示或者有其他證據(jù)證明其為借貸提供擔(dān)保，出借人請求網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！盉網(wǎng)絡(luò)借貸平臺宣傳的“平臺擔(dān)保，借貸無憂”可認(rèn)定為其為借貸提供了擔(dān)保，故李某有權(quán)向其主張權(quán)利；第26條規(guī)定：“借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持?！睋?jù)此可知，雖然可約定最高36%的年利率，但超過年利率24%的部分也不會“單方面”得到法律支持。24%-36%之間的這部分，僅僅是雙方支付完畢后才會得到保護(hù)，若還未支付，則無法得到保護(hù)。

3.

樂石公司與本單位職工之間的借貸合同是否有效?為什么?正確答案：合法；《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第12條規(guī)定：“法人或者其他組織在本單位內(nèi)部通過借款形式向職工籌集資金，用于本單位生產(chǎn)、經(jīng)營，且不存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形，當(dāng)事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應(yīng)予支持。”

4.

樂石公司職工能否向樂石公司主張利息?為什么?正確答案：可以；《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第25條規(guī)定：“借貸雙方?jīng)]有約定利息，出借人主張支付借期內(nèi)利息的，人民法院不予支持。自然人之間借貸對利息約定不明，出借人主張支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之間借貸的外，借貸雙方對借貸利息約定不明，出借人主張利息的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合民間借貸合同的內(nèi)容，并根據(jù)當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方式、交易習(xí)慣、市場利率等因素確定利息。”樂石公司和其職工并非自然人之間的借貸，故可主張利息。

5.

樂石公司把資金轉(zhuǎn)借給錢某的借貸合同是否有效?為什么?正確答案：無效；《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第14條規(guī)定：“具有下列情形之一，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定民間借貸合同無效：(二)以向其他企業(yè)借貸或者向本單位職工集資取得的資金又轉(zhuǎn)貸給借款人牟利，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的?！北绢}中符合該條規(guī)定的情形，故合同無效。

二、1.

【案情簡介】王成忠案

2018年2月9日，吉林省遼源市西安區(qū)法院以被告人王成忠(前吉林省遼源市中級人民法院法官)犯民事枉法裁判罪，判處有期徒刑三年。隨后王成忠提出上訴。2018年11月8日，吉林省遼源市中級人民法院公開開庭審理王成忠涉嫌民事枉法裁判抗訴、上訴案，王成忠及辯護(hù)人當(dāng)庭以王成忠系遼源市中級人民法院法官為由，提出遼源中院合議庭法官應(yīng)回避，法庭遂宣布休庭。該案因“回避”問題引爆自媒體及網(wǎng)絡(luò)。2018年11月12日遼源市中級人民法院書面報(bào)請吉林省高級人民法院，請求將王成忠涉嫌民事枉法裁判案指定其他法院審理。2018年11月22日，吉林省高級人民法院作出決定，將王成忠涉嫌民事枉法裁判案指定通化市中級人民法院依照刑事第二審程序?qū)徟小?/p>

【問題】本案中，王成忠原系遼源市中級人民法院法官，由其昔日的同事審理該案，不論最終結(jié)果如何，都有違程序公正的現(xiàn)代司法理念。請從刑事訴訟管轄制度角度談?wù)勀銓π淌滤痉ǔ绦虻墓缘睦斫?。正確答案：公正應(yīng)當(dāng)以看得見的方式實(shí)現(xiàn)。司法公正是人民法院審判工作的核心價值追求，它包括程序公正和實(shí)體公正兩個方面。刑事司法中的程序公正是維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的“底線正義”，也是實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正的前提和保障，應(yīng)該被嚴(yán)格遵守。為保證案件的刑事司法程序的公正性，“任何人不得做自己案件的法官”。

管轄制度是我國刑事訴訟的重要制度，及時確定管轄權(quán)對于刑事案件的及時、正確處理，避免刑事訴訟專門機(jī)關(guān)之間相互推諉，保證刑事訴訟程序公正，避免專門機(jī)關(guān)和訴訟參與人借管轄問題對案件的公正處理產(chǎn)生不正當(dāng)?shù)挠绊懢哂兄匾膬r值。為此，我國《刑事訴訟法》和相關(guān)規(guī)范性文件對刑事訴訟的管轄問題作出了明確的規(guī)定，同時賦予了當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟代理人管轄異議權(quán)。刑事案件的管轄問題分為職能管轄、偵查管轄、公訴管轄和審判管轄。職能管轄主要解決公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院等受理刑事案件的職權(quán)分工。偵查管轄主要解決不同偵查主體受理刑事案件的職權(quán)及同級公安機(jī)關(guān)、上下級公安機(jī)關(guān)在受理刑事案件上的分工。我國《刑事訴訟法》規(guī)定的偵查機(jī)關(guān)有：公安機(jī)關(guān)、檢察院、國家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄、海警局和軍隊(duì)內(nèi)部的保衛(wèi)部門等。公訴管轄主要解決同級及上下級公訴機(jī)關(guān)審查起訴和提起公訴上的職權(quán)分工問題。審判管轄主要解決同級人民法院及上下級人民法院在受理第一審刑事案件上的職權(quán)分工問題。

《刑事訴訟法》是以審判管轄決定偵查管轄，故《刑事訴訟法》對偵查管轄并沒有作出規(guī)定。但例外情形是，對于辯護(hù)人涉嫌犯罪的偵查問題，《刑事訴訟法》第44條第2款規(guī)定，辯護(hù)人涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)由辦理辯護(hù)人所承辦案件的偵查機(jī)關(guān)以外的偵查機(jī)關(guān)辦理。《六部委規(guī)定》第9條對此進(jìn)一步作出了規(guī)定。該條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院發(fā)現(xiàn)辯護(hù)人涉嫌犯罪，或者接受報(bào)案、控告、舉報(bào)、有關(guān)機(jī)關(guān)的移送，依照偵查管轄分工進(jìn)行審查后認(rèn)為符合立案條件的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定報(bào)請辦理辯護(hù)人所承辦案件的偵查機(jī)關(guān)的上一級偵查機(jī)關(guān)指定其他偵查機(jī)關(guān)立案偵查，或者由上一級偵查機(jī)關(guān)立案偵查。不得指定為辦理辯護(hù)人所承辦案件的偵查機(jī)關(guān)的下級偵查機(jī)關(guān)立案偵查。2012年《刑事訴訟法修正案》之所以增加對辯護(hù)人涉嫌犯罪的偵查管轄的規(guī)定，是為了確保刑事訴訟程序的公正和犯罪嫌疑人辯護(hù)權(quán)的保障問題，偵查管轄問題直接涉及刑事訴訟程序公正。根據(jù)程序法定原則，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)該嚴(yán)格按照法律及相關(guān)規(guī)定確定偵查管轄權(quán)問題，不得隨意擴(kuò)大指定管轄。[考點(diǎn)]刑訴辦案流程

[解析]本章是論述題的“開發(fā)區(qū)”，答好論述題首先，應(yīng)儲備理論素材，平時學(xué)習(xí)多關(guān)照實(shí)務(wù)案例中專家、學(xué)者的坪淪，并嘗試著默寫和背誦。

其次，理論和實(shí)務(wù)結(jié)合，把案例事實(shí)分析和法律應(yīng)用密切結(jié)合，即分析理論和解決實(shí)際問題、提出理論建議以及分析建議的可行性相結(jié)合。

笫三點(diǎn)，密切關(guān)注刑事司法改革的最新成果。譬如，從2010年開始，最高人民法院陸續(xù)頒行的“量刑規(guī)范化指導(dǎo)意見”、《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》《關(guān)于推進(jìn)以審判為中心的刑事訴訟制度改革的意見》《關(guān)于辦理刑事案件嚴(yán)格排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《嚴(yán)格排除非法證據(jù)規(guī)定》)，尤其注意2018年《刑事訴訟法》修改內(nèi)容、2019年《高檢規(guī)則》、《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》新增修改內(nèi)容，還有“疑罪從無”“值班律師”“缺席審判”“速裁程序”制度內(nèi)容等。這些都是學(xué)習(xí)和掌握《刑事訴訟法》必須知悉的新動態(tài)。

最后，答題技巧最好是三段論模式：“提出問題、分析問題、解決問題”。

三、案情：國有企業(yè)川南商業(yè)大樓于2008年年初擬定改制計(jì)劃：將資產(chǎn)評估作價150萬元出售，其中105萬元出售給管理層人員(共4人)，45萬元出售給其余45名職工，將企業(yè)改制為川南百貨有限公司，注冊資本150萬元，該改制計(jì)劃于同年2月經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)實(shí)施。原管理層人員宋某認(rèn)購45萬元，李某、王某、周某各認(rèn)購20萬元，其余職工各認(rèn)購1萬元。公司成立后，分別向各認(rèn)購人簽發(fā)了出資證明書。公司設(shè)立股東會、董事會、監(jiān)事會，宋某任公司董事長兼總經(jīng)理，李某、王某為公司董事，周某任監(jiān)事會主席兼財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。

2008年3月，公司召開董事會，決定將注冊資本增加為300萬元，周某列席了董事會，并表示同意。會后，董事會下發(fā)文件稱：本次增資計(jì)劃經(jīng)具有公司2/3以上表決權(quán)的股東表決通過，可以實(shí)施。同年4月，公司注冊資本增加為300萬元，增加部分的注冊資本除少數(shù)職工認(rèn)購了30萬元外，其余120萬元由宋某、周某、李某、王某平均認(rèn)購，此次增資進(jìn)行了工商登記。同年5月，王某與其妻藍(lán)某協(xié)議離婚，藍(lán)某要求王某補(bǔ)償25萬元。王某遂將其所持股權(quán)的50%根據(jù)協(xié)議抵償給藍(lán)某，董事會批準(zhǔn)了該協(xié)議。

2008年6月，川南公司因涉嫌偷稅被立案偵查。偵查發(fā)現(xiàn)：除王某外，宋某、周某、李某在年初改制時所獲得的股權(quán)均是挪用原川南商業(yè)大樓的資金購買，且3月公司增資時，宋某、周某、李某、王某四人均未實(shí)際出資，而是以公司新建辦公樓評估后作為增資資本，并分別記于個人名下。同時查明，偷稅事項(xiàng)未經(jīng)過股東會討論，而是董事會為了公司利益在征得周某同意后決定實(shí)施的。后法院判決該公司偷稅罪成立，判處公司罰金140萬元，宋某等亦分別被判處相應(yīng)的刑罰。

問題：1.

宋某、周某、李某、王某在2008年改制時所取得的股權(quán)是否有效?為什么?正確答案：有效。理由：股東出資即取得股權(quán)，其出資的資金來源不影響股權(quán)的取得。

2.

川南公司的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置及人事安排是否合法?為什么?正確答案：公司管理機(jī)構(gòu)設(shè)置合法，公司管理人員安排不合法。公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能擔(dān)任監(jiān)事，也不能擔(dān)任監(jiān)事會主席。

3.

川南公司董事會的增資決議和公司的增資行為是否有效?為什么?正確答案：無效。公司注冊資本的增加應(yīng)由股東會作出決議，該決議應(yīng)在股東會上經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過方為有效。川南公司董事會成員及監(jiān)事會主席雖代表公司2/3以上的表決權(quán)，但不能就增資事項(xiàng)作決議，故該決議無效?；跓o效決議而實(shí)施的增資行為也應(yīng)歸于無效。

4.

藍(lán)某可否根據(jù)補(bǔ)償協(xié)議獲得王某所持股權(quán)的50%?為什么?正確答案：不能。離婚協(xié)議約定的是由王某補(bǔ)償其25萬元現(xiàn)金，王某將股權(quán)抵償給藍(lán)某的實(shí)質(zhì)是股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓。按照公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東對外出讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)過公司全體股東過半數(shù)同意，董事會無權(quán)批準(zhǔn)股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

5.

川南公司因被判處罰金所造成的140萬元損失，應(yīng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?正確答案：應(yīng)由宋某、李某、王某、周某等4人承擔(dān)。公司的損失源于公司犯罪被判處的罰金，宋某等人擔(dān)任執(zhí)行董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務(wù)時違法是導(dǎo)致這一損失的直接原因，故該損失應(yīng)由宋某等4人承擔(dān)。

四、【案情簡介】律師責(zé)令退出法庭案

2020年6月16日，?？谑兄屑壢嗣穹ㄔ和踅B章涉黑犯罪案件庭審現(xiàn)場，審判長疑似爆粗口并驅(qū)趕兩位辯護(hù)律師事件引發(fā)關(guān)注。而6月20日，該院再次開庭審理該涉黑案時，有一律師當(dāng)庭指出海口中院6月19日官方微博發(fā)布的致歉通報(bào)虛構(gòu)事實(shí)。

海南省?？谑兄屑壢嗣穹ㄔ汗_審理的王紹章等20人涉黑案6月16日進(jìn)入舉證質(zhì)證環(huán)節(jié)，辯護(hù)律師李長青、張維玉質(zhì)疑法庭質(zhì)證方式，要求按法律規(guī)定“一證一質(zhì)”，未獲同意，他們申請審判長蔣小馬回避，后被責(zé)令退出法庭。

時隔3日后，?？谑兄屑壢嗣穹ㄔ河?月19日晚微博發(fā)布情況通報(bào)致歉。該院稱，事件發(fā)生后連夜召開專門會議核查情況，經(jīng)調(diào)查研究，認(rèn)為律師主張一事一證一質(zhì)符合法律規(guī)定，根據(jù)案情對部分事實(shí)確有一證一質(zhì)的必要，決定采納律師的建議。

值得一提的是，該院在通報(bào)中還稱，在6月17日庭審前院領(lǐng)導(dǎo)與律師進(jìn)行了溝通，表達(dá)了對法官工作情緒急躁、尊重律師不夠的歉意，同時，也表達(dá)了在律師的支持下，依法審理好王紹章涉黑案件，在掃黑除惡斗爭中形成合力的意愿。

20日庭審中，一位辯護(hù)律師當(dāng)庭對上述通報(bào)提出質(zhì)疑，他表示，在回去后和其他辯護(hù)律師進(jìn)行交流，發(fā)現(xiàn)在通報(bào)中所稱的，6月17日庭審前與律師溝通的內(nèi)容，并不存在對法官主持庭審的工作急躁的評價，也沒有表達(dá)對律師尊重不夠的歉意，這是對社會公眾公然地撒謊，這個事實(shí)是不存在的。

隨后，該辯護(hù)律師當(dāng)庭提出三個申請，第一，申請本案審判長回避；第二，申請本案公訴人回避；第三，申請海口中院所有法官都回避本案的審理，法官聽取后宣布休庭研究再給答復(fù)。21日，記者查閱?？诜ㄔ和徶辈ド蟼麂浵癜l(fā)現(xiàn)，上述律師的三個申請及后續(xù)復(fù)議均被駁回。

【問題】1.

該辯護(hù)律師可有權(quán)利當(dāng)庭提出申請本案審判長回避?審判長回避由誰決定?正確答案：根據(jù)《刑事訴訟法》第29條的規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避……”同時根據(jù)《刑訴解釋》第34條的規(guī)定：“辯護(hù)人、訴訟代理人可以依照本章的有關(guān)規(guī)定要求回避、申請復(fù)議?！彼援?dāng)事人及其法定代理人、辯護(hù)人、訴訟代理人均有權(quán)申請回避。根據(jù)《刑事訴訟法》第31條第1款的規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定?！盵考點(diǎn)]回避制度

[解析](1)回避種類

①自行回避→主動自覺退出。

②中清回避→指案件當(dāng)事人及其法定代理人、訴訟代理人、辯護(hù)人申請，要求回避。

③指令回避→公、檢、法領(lǐng)導(dǎo)責(zé)令決定其回避。

(2)回避決定機(jī)關(guān)

①法院：市判委員會→法院院長→審判人員

2.

該辯護(hù)律師可有權(quán)利當(dāng)庭提出申請本案公訴人回避?具體程序怎么規(guī)定?正確答案：根據(jù)《刑事訴訟法》第29條的規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避……”同時根據(jù)《刑訴解釋》第34條的規(guī)定：“辯護(hù)人、訴訟代理人可以依照本章的有關(guān)規(guī)定要求回避、申請復(fù)議?！彼援?dāng)事人及其法定代理人、辯護(hù)人、訴訟代理人均有權(quán)申請回避。依據(jù)《高法解釋》第31條：當(dāng)事人及其法定代理人在法庭上對出庭的檢察人員提出回避申請的，法院應(yīng)當(dāng)休庭，并通知檢察院，由該院檢察長或者檢察委員會決定。依據(jù)《高檢規(guī)則》第28條：在開庭審理過程中，當(dāng)事人及其法定代理人向法庭申請出庭的檢察人員回避的，在收到人民法院通知后，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出回避或者駁回申請的決定。不屬于刑事訴訟法第二十九條、第三十條規(guī)定情形的回避申請，出席法庭的檢察人員應(yīng)當(dāng)建議法庭當(dāng)庭駁回。

3.

該辯護(hù)律師申請海口中院所有法官都回避本案的審理，可否正確?為什么?正確答案：不正確，根據(jù)《高法解釋》23條規(guī)定審判人員具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)申請其回避：(一)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；(二)本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的；(三)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人、翻譯人員的；(四)與本案的辯護(hù)人、訴訟代理人有近親屬關(guān)系的；(五)與本案當(dāng)事人有其他利害關(guān)系，可能影響公正審判的。此案如律師如認(rèn)為海口市及其下轄的法院確實(shí)不宜審理此案，所以用指定管轄，但申請?？谥性核蟹ü俣蓟乇鼙景傅膶徖碛诜o據(jù)。

4.

辯護(hù)律師的三個申請回避被駁回，可有什么救濟(jì)途徑?正確答案：依據(jù)《刑訴解釋》第30條的規(guī)定，“對當(dāng)事人及其法定代理人提出的回避申請，法院可以口頭或者書面作出決定，并將決定告知申請人。當(dāng)事人及其法定代理人。申請回避被駁回的，可以在接到?jīng)Q定時申請復(fù)議一次。不屬于刑事訴訟法第二十八條、第二十九條規(guī)定情形的回避申請，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請復(fù)議?！北景钢?，申請回避的理由是辯護(hù)律師李長青、張維玉質(zhì)疑法庭質(zhì)證方式，要求按法律規(guī)定“一證一質(zhì)”，未獲同意，他們申請審判長蔣小馬回避，后被責(zé)令退出法庭。不屬于上述詳細(xì)列明的回避理由，所以其申請是被駁回，并不得申請復(fù)議。

五、【案情簡介】孫小果案

1998年2月，孫小果因強(qiáng)奸罪等多項(xiàng)罪名被判處死刑，又在掃黑除惡專項(xiàng)斗爭中，再次被當(dāng)?shù)亓袨樯婧谏鎼悍缸飯F(tuán)伙典型。2010年起，孫小果以“李林宸”之名在獄外活動。

2019年4月，中央掃黑除惡第20督導(dǎo)組進(jìn)駐云南省期間，昆明市打掉了孫小果等一批涉黑涉惡犯罪團(tuán)伙。5月24日，全國掃黑辦將云南昆明孫小果涉黑案列為重點(diǎn)案件，實(shí)行掛牌督辦。6月4日，全國掃黑辦派大要案督辦組赴云南督辦孫小果案，進(jìn)駐昆明。

2019年7月26日，云南省高級人民法院依法對孫小果案啟動再審，被查涉案公職人員和重要關(guān)系人增至20人。2019年10月11日至12日，全國掃黑除惡專項(xiàng)斗爭第二次推進(jìn)會在西安召開，會上發(fā)布將開庭再審孫小果案。

2019年10月14日，云南省高級人民法院依照審判監(jiān)督程序?qū)O小果強(qiáng)奸、強(qiáng)制侮辱婦女、故意傷害、尋釁滋事一案依法再審開庭審理。同時，云南省檢察機(jī)關(guān)已對孫小果出獄后涉嫌黑社會性質(zhì)組織犯罪提起公訴，云南省監(jiān)察機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)依法對孫小果案19名涉嫌職務(wù)犯罪的公職人員及重要關(guān)系人移送審查起訴。11月8日，孫小果一審獲刑二十五年。

2叭9年12月15日，云南省玉溪市中級人民法院、玉溪市紅塔區(qū)人民法院、玉溪市通海縣人民法院以及曲靖市沾益區(qū)人民法院、紅河州個舊市人民法院、文山州文山市人民法院、大理州洱源縣人民法院、德宏州芒市人民法院分別對19名涉孫小果案公職人員和重要關(guān)系人職務(wù)犯罪案公開宣判。

2019年12月17日，云南高院二審駁回孫小果上訴，維持原判。

【問題】1.

本案偵查終結(jié)，偵查機(jī)關(guān)以孫小果強(qiáng)奸、強(qiáng)制侮辱婦女、故意傷害、尋釁滋事移送審查起訴。人民檢察院經(jīng)審查認(rèn)為，孫小果還涉嫌詐騙罪，應(yīng)如何處理?正確答案：對于此種情況，檢察機(jī)關(guān)可以退回補(bǔ)充偵查，也可以自行補(bǔ)充偵查，必要時可以要求公安機(jī)關(guān)提供協(xié)助。退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查的，應(yīng)當(dāng)在1個月內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢。補(bǔ)充偵查以2次為限，補(bǔ)充偵查完畢移送審查起訴后，人民檢察院重新計(jì)算審查起訴期限。人民檢察院自行補(bǔ)充偵查的，應(yīng)當(dāng)在審查起訴期限內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢。[考點(diǎn)]管轄

2.

公訴機(jī)關(guān)以孫小果強(qiáng)奸、強(qiáng)制侮辱婦女、故意傷害、尋釁滋事提起公訴在審判過程中，法院認(rèn)為被告人還涉嫌詐騙罪，應(yīng)如何處理?正確答案：在審理過程中，人民法院發(fā)現(xiàn)新的事實(shí)，可能影響定罪的，可以建議人民檢察院補(bǔ)充或者變更起訴；人民檢察院發(fā)現(xiàn)有新的事實(shí)，需要補(bǔ)充、變更、追加起訴，可以建議人民法院延期審理。補(bǔ)充偵查應(yīng)當(dāng)在1個月內(nèi)完畢。審判期間補(bǔ)充偵查以2次為限。補(bǔ)充偵查完畢重新開庭審理的案件，人民法院重新計(jì)算審理期限。在法庭延期審理期間，需要補(bǔ)充提供證據(jù)或者補(bǔ)充偵查的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)自行收集證據(jù)和進(jìn)行偵查，不得退回偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，必要時可以要求偵查機(jī)關(guān)協(xié)助；也可以書面要求偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充提供證據(jù)。

3.

本案在審判期間，公訴機(jī)關(guān)追加起訴孫小果涉嫌詐騙罪，辯護(hù)律師的辯護(hù)權(quán)如何保障?正確答案：在法庭審理期間，如果檢察機(jī)關(guān)追加起訴，或者補(bǔ)充偵查完畢建議法庭恢復(fù)審理的，或者法院審理后認(rèn)定的罪名與指控的罪名不一致的，應(yīng)充分保障辯護(hù)人的辯護(hù)權(quán)利，給辯護(hù)人以必要的準(zhǔn)備辯護(hù)的時間。具體包括：(1)保證辯護(hù)人的閱卷權(quán)。(2)辯護(hù)人需要為辯護(hù)做準(zhǔn)備的，可以延期審理。(3)在作出判決前，應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)人意見，必要時，可以重新開庭審理。

4.

本案中孫小果的行為既涉及監(jiān)察機(jī)關(guān)管轄的犯罪又涉及公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)管轄的犯罪關(guān)于管轄處理的原則是什么?正確答案：依據(jù)《監(jiān)察法》第34條法院、檢察院、公安機(jī)關(guān)、審計(jì)機(jī)關(guān)等國家機(jī)關(guān)在工作中發(fā)現(xiàn)公職人員涉嫌貪污賄賂、失職瀆職等職務(wù)違法或者職務(wù)犯罪的問題線索，應(yīng)移送監(jiān)察機(jī)關(guān)，由監(jiān)察機(jī)關(guān)依法調(diào)查處置。被調(diào)查人既涉嫌嚴(yán)重職務(wù)違法或職務(wù)犯罪，又涉嫌其他違法犯罪的，一般應(yīng)當(dāng)由監(jiān)察機(jī)關(guān)為主調(diào)查，其他機(jī)關(guān)予以協(xié)助。有基于此，如本案中王某的行為既涉及監(jiān)察機(jī)關(guān)管轄的犯罪又涉及公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)管轄的犯罪，一般應(yīng)當(dāng)由監(jiān)察機(jī)關(guān)為主調(diào)查，其他機(jī)關(guān)予以協(xié)助。

根據(jù)新修訂的《高檢規(guī)則》第17條人民檢察院辦理直接受理偵查的案件，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人同時涉嫌監(jiān)察機(jī)關(guān)管轄的職務(wù)犯罪線索的，應(yīng)當(dāng)及時與同級監(jiān)察機(jī)關(guān)溝通。經(jīng)溝通，認(rèn)為全案由監(jiān)察機(jī)關(guān)管轄更為適宜的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)將案件和相應(yīng)職務(wù)犯罪線索一并移送監(jiān)察機(jī)關(guān)；認(rèn)為由監(jiān)察機(jī)關(guān)和人民檢察院分別管轄更為適宜的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)將監(jiān)察機(jī)關(guān)管轄的。《高檢規(guī)則》第256條：經(jīng)監(jiān)察機(jī)關(guān)商請，人民檢察院可以派員介入監(jiān)察機(jī)關(guān)辦理的職務(wù)犯罪案件。

5.

如云南省玉溪市中級人民法院在判決宣告前認(rèn)為孫小果不需要判處無期、死刑的情況，如何處理?正確答案：法院移送管轄可以區(qū)分為應(yīng)當(dāng)移送和可以請求移送；對可能判處無期徒刑、死刑的第一審刑事案件，應(yīng)當(dāng)移送中級人民法院審判。重大、復(fù)雜案；新類型的疑難案；法律適用上具有普遍指導(dǎo)意義的案，可以請求移送。法院受理前的處理：需要將案件移送中級人民法院審判的，應(yīng)當(dāng)在報(bào)請?jiān)洪L決定后。至遲于案件審理期限屆滿15目前書面請求移送。中級人民法院應(yīng)當(dāng)在接到申請后10日內(nèi)作出