司法卷四分類模擬題模擬103

司法卷四分類模擬題模擬103論述題1.

案情：

甲某(20歲)、乙某(15歲)經(jīng)過預(yù)謀，到某菜市場伺機(jī)盜竊。當(dāng)見到丙某在攤位上買雞時，乙某示意（江南博哥）甲某掩護(hù)，甲某即站在丙某身邊，裝著買雞，乙某用錐子從丙的褲兜內(nèi)竊得人民幣1800元后離去。當(dāng)丙某發(fā)現(xiàn)錢被竊之后，便將站在他身邊的甲某抓住，甲某否認(rèn)盜竊，但丙抓住不放。甲某見逃脫不掉，就掏出尖刀朝丙的腹部連刺數(shù)刀，將丙某刺倒。此時乙某返回現(xiàn)場，對著地上的丙說活該，便和甲某一起逃離現(xiàn)場。丙某因大出血死亡。乙某當(dāng)日被抓獲，甲某逃到其姨夫丁家，丁得知甲某犯罪后，將甲某送往外地隱藏，在甲某躲藏期間，曾多次前往看望，并資助其1萬元，甲某的父親后來得知事情很嚴(yán)重，就強(qiáng)勸其子甲某到當(dāng)?shù)嘏沙鏊栋福啄硺O不情愿，但其父還是將其強(qiáng)行綁送帶到派出所。

問題：

請用刑法理論分析甲某、乙某、丁某的行為構(gòu)成何種犯罪，應(yīng)如何定罪量刑，并闡述理由。正確答案：1．甲某在盜竊犯罪的過程中為了抗拒抓捕實(shí)施暴力，依法轉(zhuǎn)化為搶劫罪。此外，由于發(fā)生了死亡結(jié)果，甲的行為成立搶劫罪的結(jié)果加重犯。根據(jù)《刑法》第269條的規(guī)定，實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪行為，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，成立轉(zhuǎn)化型搶劫罪。

2．甲被其父親采用捆綁的方式強(qiáng)制送到公安機(jī)關(guān)，其行為不認(rèn)定為自動投案，即使甲如實(shí)供述，也只能以坦白認(rèn)定，不認(rèn)定為自首，但可以參照法律對自首的有關(guān)規(guī)定酌情從輕處罰。根據(jù)2010年12月22日最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》的規(guī)定，犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機(jī)關(guān)，或者在親友帶領(lǐng)偵查人員來抓捕時無拒捕行為，并如實(shí)供認(rèn)犯罪事實(shí)的，雖然不能認(rèn)定為自動投案，但可以參照法律對自首的有關(guān)規(guī)定酌情從輕處罰。

3．乙某在甲某對丙某實(shí)施暴力行為時并未在場，在實(shí)施暴力上并無共同的故意和行為，不成立搶劫罪的共犯，盜竊罪的刑事責(zé)任年齡是16歲，乙某15歲不構(gòu)成盜竊罪，依法不負(fù)刑事責(zé)任。

4．丁某明知是犯罪的人而為其提供處所、財(cái)物，幫助其逃匿，符合窩藏罪的犯罪構(gòu)成要件，構(gòu)成窩藏罪。

2.

案情：

甲因?yàn)橐仪菲涔べY2萬元，就將乙的女兒丙(13歲)綁架至一偏僻縣城。由于乙堅(jiān)持不付款，甲就強(qiáng)迫丙賣淫，試圖用賣淫所得償還乙拖欠其的工資。甲強(qiáng)迫丙賣淫10日后被抓獲。為了使甲獲得輕判，甲的妻子周某向該案法官吳某行賄3萬元。吳某受賄后，偽造了甲自首的證據(jù)，提出了對甲減輕處罰的意見，但未能獲得合議庭通過。吳某將此情形告知周某。周某又找到該縣工商局局長白某，送給白某3萬元錢，請其幫忙。白某利用自己和該法院院長李某同為“打擊偽劣產(chǎn)品辦公室”成員的便利，請李某對甲減輕處罰。李某在明知甲沒有自首情節(jié)的情況下，要求該合議庭對甲違法進(jìn)行減輕處罰。甲后來獲得了減輕處罰。

問題：

請分析各行為人的刑事責(zé)任。正確答案：1．甲構(gòu)成非法拘禁罪、強(qiáng)迫賣淫罪。甲是為了合法債務(wù)而綁架丙的，故構(gòu)成非法拘禁罪。甲強(qiáng)迫丙賣淫，構(gòu)成強(qiáng)迫賣淫罪。且法定刑應(yīng)當(dāng)升格。應(yīng)判處10年以上有期徒刑。

2．周某構(gòu)成行賄罪。周某為謀取不正當(dāng)利益，向國家工作人員吳某、白某行賄的行為，成立行賄罪。所謂的數(shù)罪并罰，是指實(shí)施數(shù)個性質(zhì)不一的犯罪行為，可見周某并不適用數(shù)罪并罰。

3．吳某構(gòu)成受賄罪、幫助偽造證據(jù)罪、徇私枉法罪。吳某的幫助偽造證據(jù)罪和徇私枉法罪之間是牽連犯的關(guān)系，應(yīng)擇一重罪論處。吳某的受賄罪和徇私枉法罪之間是牽連犯關(guān)系，也擇一重罪論處。

4．白某構(gòu)成受賄罪。白某是國家工作人員，他在收受財(cái)物后為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪。

5．李某構(gòu)成徇私枉法罪。李某雖然沒有收受賄賂，但其在明知甲沒有自首情節(jié)的情況下，礙于白某的面子，指使合議庭違法對甲減輕處罰，構(gòu)成徇私枉法罪。參見《刑法》第399條第4款的規(guī)定。

6．白某請求李某幫忙，為甲減輕刑罰，其行為構(gòu)成徇私枉法罪的教唆犯。故白某應(yīng)以受賄罪和徇私枉法罪教唆犯并罰。

案情：

甲、乙將丙女強(qiáng)奸后，將丙女殺害。(事實(shí)一)

一周后，二人擔(dān)心出事，又回到犯罪現(xiàn)場計(jì)劃毀滅尸體，在移動尸體時，二人從丙女身上發(fā)現(xiàn)名貴手機(jī)一部(價(jià)值2萬元)和一張銀行卡(背面寫有密碼)。他們焚尸后，由甲持卡到ATM機(jī)中取款，由乙負(fù)責(zé)望風(fēng)。甲從卡里取出2萬元，但告訴乙說卡里只有5000元，分給乙3000元。(事實(shí)二)

他們回到住處，在丙女手機(jī)的通訊錄中，發(fā)現(xiàn)了丙女老公丁的電話，于是二人商議，由乙給丁打電話，謊稱丙女被綁架，要求丁準(zhǔn)備10萬元于當(dāng)日下午5點(diǎn)之前送到約定地點(diǎn)，否則殺害丙女。丁報(bào)警，警察安排丁按照乙的要求按時將錢送到約定地點(diǎn)，以便順利抓獲罪犯。丁照辦。在丁剛剛將錢交給乙后，乙就被在一旁埋伏的警察抓獲。(事實(shí)三)

甲在住處給乙打電話，詢問事情辦的如何，但發(fā)現(xiàn)乙關(guān)機(jī)，感覺可能出事了，于是乘坐長途大巴逃往山東老家。到站后，甲最后一個下車，發(fā)現(xiàn)汽車下面的行李箱中，除了自己的黑色行李箱之外，還有一個紅色行李箱，以為是其他乘客遺忘的，就順手將紅色行李箱一起拿走，回到家發(fā)現(xiàn)紅色行李箱中有5000元現(xiàn)金和衣物。(事實(shí)四)

乙被抓獲后，主動交代了自己和甲的共同犯罪事實(shí)(事實(shí)一、二、三)，并告訴警方自己在犯罪中掌握的甲的手機(jī)號碼和藏匿地址，警方據(jù)此將甲順利抓獲。(事實(shí)五)

甲被抓后，除了如實(shí)交代自己和乙的共同犯罪事實(shí)外，還交代了自己順手拿紅色行李箱的事實(shí)。(事實(shí)六)

問題：3.

對事實(shí)一應(yīng)如何定性?為什么?正確答案：事實(shí)一，甲乙構(gòu)成強(qiáng)奸罪和故意殺人罪，應(yīng)數(shù)罪并罰，不能認(rèn)定為強(qiáng)奸致人死亡。因?yàn)榧滓覍儆趶?qiáng)奸后另起犯意為了滅口而殺人。強(qiáng)奸致人死亡指的是由于強(qiáng)奸行為本身致人死亡的情形，不包括強(qiáng)奸后為了滅口而故意殺人的情形。

4.

對事實(shí)二應(yīng)如何定性?為什么?正確答案：事實(shí)二，甲乙毀滅尸體的行為構(gòu)成侮辱尸體罪，從尸體上取得手機(jī)和銀行卡的行為，應(yīng)視為撿拾行為。侮辱尸體罪，是指以暴露、猥褻、毀損、涂劃、踐踏等方式損害尸體的尊嚴(yán)或者傷害有關(guān)人員感情的行為。本罪侵犯的直接客體是社會風(fēng)尚。主體是已滿16周歲且具有刑事責(zé)任能力的自然人。主觀上為故意，即明知道是他人的尸體而故意進(jìn)行侵害。可能行為人的動機(jī)是多種多樣的，但不影響本罪的成立。

因?yàn)槿怂劳鲆欢螘r間以后，其身上的財(cái)物為脫離占有物(對死者的占有，刑法理論上存在爭議)。所以，甲乙將手機(jī)和信用卡據(jù)為己有的行為構(gòu)成侵占罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條第2款規(guī)定，《刑法》第196條(信用卡詐騙罪)第1款第(3)項(xiàng)所稱的“冒用他人信用卡”，包括下列情形：(1)拾得他人信用卡并使用的；(2)騙取他人信用卡并使用的；(3)竊取、收買、騙取或者以其他非法方式獲得他人信用卡信息資料，并通過互聯(lián)網(wǎng)、通訊終端等使用的；(4)其他冒用信用卡的情形。甲乙用銀行卡從ATM機(jī)取錢的行為，應(yīng)評價(jià)為撿拾信用卡并使用，構(gòu)成信用卡詐騙罪。由于甲乙是共同犯罪，所以，甲乙信用卡詐騙罪的數(shù)額均為2萬元，不能將乙信用卡詐騙的數(shù)額認(rèn)定為3000元。

5.

對事實(shí)三應(yīng)如何定性?為什么?正確答案：事實(shí)三，甲乙二人的行為構(gòu)成詐騙罪(未遂)和敲詐勒索罪(未遂)的想象競合犯，應(yīng)從一重罪論處。因?yàn)槎说男袨榧染哂衅垓_性質(zhì)，也具有脅迫性質(zhì)，同時符合二罪的犯罪構(gòu)成。雖然最后甲乙二人獲得了財(cái)物，但因?yàn)槎〗o付財(cái)物是為了配合警方抓捕，二人取得財(cái)物和犯罪行為沒有因果關(guān)系，所以，不能認(rèn)定為犯罪既遂。

6.

對事實(shí)四應(yīng)如何定性?為什么?正確答案：事實(shí)四，甲下車時將其他乘客遺忘在汽車行李箱中的行李拿走的行為構(gòu)成盜竊罪，不構(gòu)成侵占罪。在特定場所的財(cái)物，主人喪失占有，便轉(zhuǎn)化為場所管理者占有，且這一轉(zhuǎn)化是一種法律上的擬制，不要求管理者認(rèn)識到這種轉(zhuǎn)化。此時第三人將財(cái)物變成自己占有，構(gòu)成盜竊。因此，汽車行李箱中的行李即使是其他乘客遺忘的，也不能視為脫離占有物，而應(yīng)視為司機(jī)占有。甲將他人占有之物竊為已有，構(gòu)成盜竊罪。

7.

對事實(shí)五應(yīng)如何認(rèn)定?為什么?正確答案：事實(shí)五，乙因事實(shí)三的犯罪行為被抓獲，所以，對事實(shí)三的犯罪不成立自首，屬于坦白。但對于事實(shí)一和事實(shí)二仍成立特別自首。因?yàn)槭聦?shí)一和事實(shí)二屬于司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其他犯罪事實(shí)，符合特別自首的構(gòu)成條件。乙告訴警方甲的手機(jī)號碼和藏匿地址，使警方順利抓獲甲的行為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條第1款第(2)項(xiàng)有關(guān)規(guī)定，共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實(shí)供述自己的罪行，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯。所以乙告訴警方自己在犯罪中掌握的甲的手機(jī)號和藏匿地址屬于自首，不成立立功。

8.

對事實(shí)六應(yīng)如何認(rèn)定?為什么?正確答案：事實(shí)六，甲被抓獲后，如實(shí)交代自己和乙共同犯罪事實(shí)的行為屬于坦白，因?yàn)樽约汉鸵业墓餐缸锸聦?shí)屬于司法機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的犯罪事實(shí)。甲交代自己盜竊行李箱的犯罪事實(shí)的行為，屬于特別自首。因?yàn)樵摲缸锸聦?shí)屬于甲自己實(shí)施的犯罪，屬于司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其他犯罪事實(shí)。

9.

案情：

趙某曾在某私營企業(yè)打工，由于工作不用心而被開除，趙某遂產(chǎn)生報(bào)復(fù)心理。2008年4月3日，趙某翻窗進(jìn)入該企業(yè)財(cái)務(wù)室撬開保險(xiǎn)柜，得到空白轉(zhuǎn)賬支票一張，并發(fā)現(xiàn)公司印鑒和財(cái)務(wù)專用章也在保險(xiǎn)柜內(nèi)，其便在支票上偷蓋上印鑒，又在兩張空白信箋上偷蓋了該企業(yè)財(cái)務(wù)專用章。同時，趙某還發(fā)現(xiàn)保險(xiǎn)柜內(nèi)放有一個錢袋，并順手拿走。拿回家中趙某發(fā)現(xiàn)，錢袋中所裝錢全部是假幣，面值共8萬元。次日，趙某偽造證明，用所盜竊的支票，到某電器門市部，購買DV攝像機(jī)2臺，彩電4臺，筆記本電腦1臺，價(jià)值3萬余元。因當(dāng)天系星期天，銀行不進(jìn)賬，需次日進(jìn)賬方能提貨，趙某回家后感到有可能被抓，所以第二天未去提貨。雖然趙某未去提貨，但是其想到了一個賺錢的“好辦法”。趙某買來一張假身份證辦理了一張借記卡，他持借記卡到自動柜員機(jī)存假幣。由于自動柜員機(jī)當(dāng)時識別系統(tǒng)并未更新，趙某將假幣全部順利存入自動柜員機(jī)，接著跑到另外的自動柜員機(jī)提取真幣。趙某采取這種手段共獲取人民幣5萬元，后因數(shù)量巨大，被發(fā)現(xiàn)逮捕。

問題：

根據(jù)上述案情，簡析一下趙某的行為構(gòu)成何罪及理由。正確答案：1．趙某偷竊空白轉(zhuǎn)賬支票行為已經(jīng)構(gòu)成盜竊罪(既遂)。因?yàn)橼w某竊得偷蓋了印鑒和財(cái)務(wù)專用章的空白轉(zhuǎn)賬支票，實(shí)際上就是竊取了持有人隨時購買貨物的有價(jià)證券，即該轉(zhuǎn)賬支票的持有人趙某已經(jīng)實(shí)際非法擁有了該轉(zhuǎn)賬支票所代表的所有權(quán)。此時企業(yè)已失去了對該財(cái)物所有權(quán)的實(shí)際控制。所以本案中，趙某的盜竊行為已構(gòu)成了犯罪既遂。

2．趙某偷竊假幣行為已經(jīng)構(gòu)成盜竊罪(既遂)。因?yàn)橼w某以為保險(xiǎn)柜內(nèi)是真幣，產(chǎn)生非法占有目的并秘密竊取，已構(gòu)成了盜竊罪。假幣也具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值，盜竊罪的犯罪對象即是財(cái)產(chǎn)，把假幣偷走達(dá)到了非法占有他人財(cái)產(chǎn)的目的，并不屬于對象不能犯，構(gòu)成盜竊既遂。

3．趙某在自動柜員機(jī)上以假幣換真幣的行為構(gòu)成詐騙罪(既遂)。因?yàn)橼w某在銀行自動柜員機(jī)上所辦理的存、取款業(yè)務(wù)均是按照正常程序進(jìn)行的，而銀行對趙某以假換真的行為沒有察覺，是因?yàn)樽詣庸駟T機(jī)識別系統(tǒng)并未更新，所以犯罪嫌疑人利用電腦的缺陷，采取以假亂真、騙取錢財(cái)?shù)男袨榉显p騙罪中“虛構(gòu)事實(shí)”的特征，故應(yīng)定為詐騙罪。

案情：

張某是A進(jìn)出口公司(外資)的報(bào)關(guān)員，其在2011年年底，利用職務(wù)便利，與B代理報(bào)關(guān)公司通過采用低報(bào)價(jià)格的方法，從美國進(jìn)口了200噸農(nóng)用殺蟲劑。同時，張某又將2美元/公斤的真實(shí)單價(jià)虛增為4美元/公斤后，向本公司虛支進(jìn)口費(fèi)用人民幣7萬余元，連同應(yīng)繳的進(jìn)口稅款合計(jì)人民幣14萬余元一并匯入代理報(bào)關(guān)公司賬戶，進(jìn)而從中分得7000美元和3萬元人民幣。2012年上半年間，張某在辦理A公司進(jìn)出口貨物代理運(yùn)輸業(yè)務(wù)過程中，張某故意抬高運(yùn)價(jià)，將超出實(shí)際運(yùn)費(fèi)的3萬余元據(jù)為己有；在辦理本公司向C工廠購買農(nóng)藥的過程中，張某收受對方業(yè)務(wù)員黃某所送的“辛苦費(fèi)”人民幣1.5萬元，而故意抬高了采購價(jià)格，使公司比正常價(jià)格多支付了20萬元。2012年10月，在A公司清理內(nèi)部財(cái)務(wù)的過程中，發(fā)現(xiàn)張某經(jīng)辦本案進(jìn)口業(yè)務(wù)過程中，涉嫌利用職務(wù)之便，侵吞本公司29萬余元資金等問題，便向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)而案發(fā)。張某在訊問過程中主動交代了侵吞本公司29萬余元資金的過程以及收受“辛苦費(fèi)”的情況。

問題：10.

在從美國進(jìn)口殺蟲劑的過程中，張某的行為構(gòu)成何罪?為什么?正確答案：構(gòu)成走私普通貨物罪、職務(wù)侵占罪。因?yàn)樵谶M(jìn)口殺蟲劑過程中，張某通過實(shí)施低報(bào)進(jìn)口貨物價(jià)格、數(shù)量的行為，從而瞞關(guān)走私，偷逃應(yīng)繳稅款，其已經(jīng)構(gòu)成走私普通貨物罪。而同時張某又將偷逃的本單位應(yīng)繳稅款及虛支的進(jìn)口費(fèi)用，部分非法占為己有，作為一名A公司的職員，已經(jīng)構(gòu)成了職務(wù)侵占罪。

11.

張某在辦理A公司進(jìn)出口貨物代理運(yùn)輸業(yè)務(wù)過程中的行為是否構(gòu)成犯罪?為什么?正確答案：構(gòu)成犯罪。因?yàn)閺埬持饔^上