上市公司非公開發(fā)行優(yōu)先股之專項法律意見書

1、dr律師事務所關于xxxx股份有限公司非公開發(fā)行優(yōu)先股之專項法律意見書xx律師事務所二xx年x月dr律師事務所關于xxxx股份有限公司非公開發(fā)行優(yōu)先股法律意見書之專項法律意見書致：xxxx股份有限公司dr律師事務所（以下簡稱“本所”）接受xxxx股份有限公司(以下簡稱“xxxx”或“發(fā)行人”或“公司”）之委托，就xxxx非公開發(fā)行優(yōu)先股（以下簡稱“本次發(fā)行”）事宜，根據(jù)中華人民共和國證券法（以下簡稱“證券法”)、中華人民共和國公司法（以下簡稱“公司法”)、中華人民共和國商業(yè)銀行法（以下簡稱“商業(yè)銀行法”)、國務院關于開展優(yōu)先股試點的指導意見（以下簡稱“指導意見”)、優(yōu)先股試點管理辦法（以下簡稱

2、“試點管理辦法”)、商業(yè)銀行資本管理辦法（試行)、關于商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股補充一級資本的指導意見（以下簡稱“補充一級資本指導意見”）等有關法律、法規(guī)、規(guī)章和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國銀監(jiān)會”）中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法（以下簡稱“許可辦法”）等相關規(guī)定出具本法律意見書。xxxx己向本所保證其提供了為出具本法律意見書所必需的真實、完整、有效的原始書面材料、副本材料或者口頭證言。本所律師對本次發(fā)行有關事項進行了調查，查閱了本所認為出具本法律意見書所需查閱的文件，就有關事項向發(fā)行人進行了必要的詢問和討論，并就有關事項取得了發(fā)行人的確認。對于出具本法律意見書至關重要而又無法得到獨立的

3、證據(jù)支持的事實，本所依賴于政府有關主管部門、發(fā)行人或者其他有關機構出具的證明文件或口頭陳述而出具相應的意見。本所依據(jù)本法律意見書出具日以前己經(jīng)發(fā)生或存在的事實和中國現(xiàn)行有效的有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定發(fā)表法律意見。本所僅就與本次發(fā)行有關的法律事項發(fā)表法律意見，并不對有關會計審計、資產(chǎn)評估等其他專業(yè)事項發(fā)表評論。在本法律意見書中如涉及會計審計、資產(chǎn)評估等內(nèi)容時，均為嚴格按照有關中介機構出具的報告或發(fā)行人提供的文件引述，并不表示本所對該等內(nèi)容的真實性和準確性做出任何明示或默示的保證。本所按照律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，審閱了發(fā)行人提供的相關文件，并保證本法律意見書不存在虛假記載。

4、本所律師同意將本法律意見書作為xxxx申請本次發(fā)行所必備的法律文件，隨其他申報材料一同上報中國銀監(jiān)會，并愿意承擔相應的法律責任。本法律意見書僅供xxxx為本次發(fā)行之目的使用，不得用作任何其他目的?；谏鲜?，本所律師出具法律意見如下：一、xxxx的主體資格(一）xxxx系依法成立的股份制商業(yè)銀行，現(xiàn)持有xx省工商行政管理局于20xx年3月21日頒發(fā)的注冊號為“x”的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照和中國銀監(jiān)會于2007年5月18日頒發(fā)的編號為“x”的金融許可證，發(fā)行人獲準經(jīng)營金融業(yè)務，具備合法經(jīng)營的主體資格。根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”“證監(jiān)發(fā)行字x號”關于核準xxxx股份有限公司首次公開

5、發(fā)行股票的通知，xxxx于2007年1月23日向社會公眾公開發(fā)行境內(nèi)上市股x股普通股，并經(jīng)上海證券交易所批準于2007年2月5日上市交易，股票代碼“xx”，股票簡稱“xxxx”。根據(jù)中國證監(jiān)會“x號”關于核準xxxx股份有限公司配股的批復，xxxx2010年實施配股后新增普通股股份x股，普通股股本總數(shù)增至x股。經(jīng)xxx x2010年度股東大會批準，xxxx以2010年末普通股總股本5,992,450,630股為基數(shù)，向股權登記日在冊的全體普通股股東每10股以資本公積轉增8股，上述分配方案實施后，xxxx普通股總股本增至x股。根據(jù)中國證監(jiān)會“x號”關于核準xxxx股份有限公司非公開發(fā)行股票的批復

6、，xxxx以非公開方式發(fā)行普通股x股，普通股股本總額增至x股。經(jīng)xxxx2012年年度股東大會批準，xxxx以2012年末普通股總股本x股為基數(shù)，向全體普通股股東以未分配利潤每10股送5股(含稅），每10股派發(fā)現(xiàn)金股利5.7元（含稅），上述分配方案實施后，xxxx普通股總股本增至x股。(二）經(jīng)核查，xxxx系依法有效存續(xù)的股份有限公司，不存在根據(jù)公司法等法律、法規(guī)以及xxxx章程需要終止的情形。綜上所述，本所律師認為，xxxx為依法設立且合法存續(xù)的股份制商業(yè)銀行，具備本次發(fā)行的合法主體資格。二、本次發(fā)行的相關決策及批準程序(一）本次發(fā)行的決策程序1、20xx年6月6日召開的xxxx第八屆董事會

7、第六次會議審議通過了與本次發(fā)行有關的議案，并決定將該等議案提請發(fā)行人股東大會審議批準。本所律師認為，發(fā)行人本次董事會的召集、召開及表決程序符合公司法、公司章程的相關規(guī)定，該董事會決議合法有效，本次發(fā)行己經(jīng)獲得發(fā)行人董事會的批準。2、20xx年6月27日召開的xxxx2013年年度股東大會己依法定程序作出批準本次發(fā)行的決議。根據(jù)決議，發(fā)行人本次發(fā)行方案的主要內(nèi)容如下：(1)本次發(fā)行優(yōu)先股的種類本次發(fā)行的優(yōu)先股為符合指導意見、試點管理辦法、商業(yè)銀行資本管理辦法（試行)及補充一級資本指導意見等相關規(guī)定要求的優(yōu)先股。(2)發(fā)行數(shù)量和規(guī)模本次擬發(fā)行的優(yōu)先股總數(shù)不超過3億股，總額不超過人民幣300億元，具

8、體數(shù)額提請股東大會授權董事會根據(jù)有權機關要求在上述額度范圍內(nèi)確定。(3)面值和發(fā)行價格本次發(fā)行的優(yōu)先股每股面值人民幣100元，按面值發(fā)行。(4)發(fā)行方式本次發(fā)行的優(yōu)先股將采取非公開發(fā)行的方式，經(jīng)中國銀監(jiān)會批準以及中國證監(jiān)會核準后按照相關程序一次發(fā)行。(5)發(fā)行對象本次境內(nèi)優(yōu)先股的發(fā)行對象為不超過200名的符合試點管理辦法和其他法律法規(guī)規(guī)定的合格投資者。公司股東xx省財政廳擬認購本次發(fā)行的優(yōu)先股25,000,000股。xx省財政廳承諾不參與本次發(fā)行優(yōu)先股股息率的詢價過程，并接受公司和保薦機構（主承銷商）根據(jù)中國證監(jiān)會等有權機關規(guī)定的程序和要求最終確定的股息率。除xx省財政廳外，公司董事會將根據(jù)股

9、東大會授權和中國證監(jiān)會相關規(guī)定，與保薦機構（主承銷商）協(xié)商確定其他發(fā)行對象。所有發(fā)行對象均以現(xiàn)金認購本次境內(nèi)優(yōu)先股。(6)存續(xù)期限本次發(fā)行的優(yōu)先股無到期期限。(7)股息分配條款1)股息率及確定原則本次發(fā)行的優(yōu)先股，自繳款截止日起每五年為一個計息周期，每個計息周期內(nèi)股息率相同。第一個計息周期的股息率，由公司董事會根據(jù)股東大會授權結合發(fā)行時國家政策、市場狀況、公司具體情況以及投資者要求等因素，通過詢價方式或有權機關認可的其他方式確定，且將不高于發(fā)行前公司最近兩個會計年度普通股股東的年均加權平均凈資產(chǎn)收益率。本次發(fā)行的優(yōu)先股股息率為基準利率與基本利差之和：股息率=基準利率+基本利差?；鶞世蕿楸敬蝺?yōu)

10、先股發(fā)行繳款截止日或基準利率調整日前二十個交易日(不含當天）待償期為五年的國債收益率平均水平?；鶞世首员敬蝺?yōu)先股發(fā)行繳款截止日起每五年調整一次?；纠顬榈谝粋€計息周期的股息率扣除基準利率部分。基本利差自發(fā)行時確定后不再調整。2)股息發(fā)放條件在確保資本充足率滿足監(jiān)管要求的前提下，公司在依法彌補虧損、提取法定公積金和一般準備后，母公司財務報表口徑下有未分配利潤的情況下，可以向優(yōu)先股股東分配股息。優(yōu)先股股東分配股息的順序在普通股股東之前，優(yōu)先股股息的支付不與公司自身的評級掛鉤，也不隨著評級變化而調整。任何情況下公司都有權取消優(yōu)先股的派息，且不構成違約事件。公司可以自由支配取消的收益用于償付其他到

11、期債務。取消派息除構成對普通股的收益分配限制以外，不得構成對公司的其他限制。公司在行使上述權利時，將充分考慮優(yōu)先股股東的權益。公司決定取消優(yōu)先股股息支付的，將在付息日前至少十個工作日通知投資者。如果公司全部或部分取消優(yōu)先股的某一會計年度的股息發(fā)放，則公司不得發(fā)放該會計年度的普通股股息。3)股息支付方式公司以現(xiàn)金形式支付優(yōu)先股股息。本次發(fā)行的優(yōu)先股采用每會計年度付息一次的付息方式，計息起始日為公司本次優(yōu)先股發(fā)行繳款截止日。優(yōu)先股股東所獲得股息收入的應付稅項由優(yōu)先股股東根據(jù)相關法律法規(guī)承擔。4)股息累積方式本次發(fā)行的優(yōu)先股采取非累積股息支付方式，即未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)的股息不累積到下一計息年度。

12、5)剩余利潤分配本次發(fā)行的優(yōu)先股股東按照約定的票面股息率獲得分配后，不再同普通股股東一起參加剩余利潤分配。(8)強制轉股條款1)強制轉股觸發(fā)事件當公司核心一級資本充足率降至5.125%時，本次發(fā)行的優(yōu)先股將根據(jù)中國銀監(jiān)會相關要求報中國銀監(jiān)會審查并決定后，按照強制轉股價格全額轉為公司a股普通股，當優(yōu)先股轉換為a股普通股后，任何條件下不再被恢復為優(yōu)先股；當公司發(fā)行的二級資本工具觸發(fā)事件發(fā)生時，本次發(fā)行的優(yōu)先股將根據(jù)中國銀監(jiān)會相關要求報中國銀監(jiān)會審查并決定后，按照強制轉股價格全額轉為公司a股普通股，當優(yōu)先股轉換為a股普通股后，任何條件下不再被恢復為優(yōu)先股。其中，二級資本工具觸發(fā)事件是指以下兩種情形的

13、較早發(fā)生者：a.中國銀監(jiān)會認定若不進行轉股或減記，公司將無法生存；b.相關部門認定若不進行公共部門注資或提供同等效力的支持，公司將無法生存。2)強制轉股價格及調整方式本次發(fā)行的優(yōu)先股初始強制轉股價格為本次發(fā)行董事會決議公告日前二十個交易日公司a股普通股股票交易均價，即本次發(fā)行的優(yōu)先股初始強制轉股價格為9.86元/股。自公司董事會通過本次優(yōu)先股發(fā)行方案之日起，當公司因派送股票股利、轉增股本、增發(fā)新股（不包括因公司發(fā)行的帶有可轉為普通股條款的融資工具轉股而增加的股本）或配股等情況使公司股份發(fā)生變化時，將按下述公式進行轉股價格的調整：送紅股或轉增股本：p1=p0/(1+n);增發(fā)新股或配股：pl=p

14、*(n+q*(a/m)/(n+q);其中：po為調整前有效的強制轉股價格，n為該次送股率或轉增股本率，q為該次增發(fā)新股或配股的數(shù)量，n為該次增發(fā)新股或配股前公司普通股總股本數(shù)，a為該次增發(fā)新股價或配股價，m為增發(fā)新股或配股新增股份上市前一交易日a股普通股收盤價，p1為調整后有效的強制轉股價格。公司出現(xiàn)上述股份和股東權益變化時，優(yōu)先股將依次進行強制轉股價格的調整，并按照規(guī)定進行相應信息披露。本次優(yōu)先股的強制轉股價格不因公司派發(fā)普通股現(xiàn)金股利的行為而進行調整。當公司可能發(fā)生股份回購、公司合并、分立或任何其他情形使公司股份類別、數(shù)量及股東權益發(fā)生變化從而可能影響本次優(yōu)先股股東的權益時，公司將視具體情

15、況按照公平、公正、公允的原則以及充分保護本次發(fā)行優(yōu)先股股東權益的原則調整強制轉股價格，有關強制轉股價格調整內(nèi)容及操作辦法將依據(jù)國家有關法律法規(guī)制訂。3)強制轉股比例及確定原則公司將按照中國銀監(jiān)會的相關要求，由董事會（或其授權人士）根據(jù)股東大會授權，確認所需進行強制轉股的優(yōu)先股票面總金額，對屆時己發(fā)行且存續(xù)的優(yōu)先股實施全額強制轉股，其中轉股數(shù)量的計算方式為：q=v0/p，并以去尾法取一股的整數(shù)倍。其中：v0為屆時己發(fā)行且存續(xù)的優(yōu)先股票面總金額；p為己發(fā)行的優(yōu)先股對應的轉股價格。當觸發(fā)事件發(fā)生后，己發(fā)行且存續(xù)的優(yōu)先股將根據(jù)轉股價格及票面總金額，全額轉換為對應的a股普通股。優(yōu)先股轉換為普通股導致公司

16、控制權變化的，還應符合中國證監(jiān)會的有關規(guī)定。4)強制轉股期限本次發(fā)行的優(yōu)先股強制轉股期自優(yōu)先股發(fā)行完成后的第一個交易日起至優(yōu)先股全部贖回或轉股之日止。5)強制轉股年度有關股利的歸屬實施強制轉股的優(yōu)先股任何尚未支付的應付股息將不再支付。同時，因本次優(yōu)先股強制轉股而增加的公司普通股享有與原普通股同等的權益，在普通股股利分配股權登記日當日登記在冊的所有普通股股東（含因優(yōu)先股轉股形成的普通股股東）均參與當期普通股股利分配，享有同等權益。6)強制轉股事項的授權公司提請股東大會授權董事會，并由董事會轉授權董事長、行長在股東大會審議通過的框架和原則下，根據(jù)相關法律法規(guī)要求及市場情況，在本次發(fā)行的優(yōu)先股強制轉

17、股觸發(fā)事件發(fā)生時，全權辦理強制轉股的所有相關事宜，包括但不限于發(fā)行相應普通股、修改公司章程相關條款、辦理有權機關相關審批手續(xù)及工商變更登記等事宜。(9)有條件贖回條款1)贖回權行使的主體本次發(fā)行的優(yōu)先股的贖回權為公司所有，公司行使有條件贖回權以取得中國銀監(jiān)會的批準為前提條件，優(yōu)先股股東無權要求公司贖回優(yōu)先股，且不應形成優(yōu)先股將被贖回的預期。2)贖回條件及贖回期本次發(fā)行的優(yōu)先股自發(fā)行結束之日起5年后，如果得到中國銀監(jiān)會的批準，公司有權行使贖回權，贖回全部或部分本次發(fā)行的優(yōu)先股，贖回日期應在公司宣告贖回時的上一計息年度優(yōu)先股股息派發(fā)日之后。本次優(yōu)先股贖回期自發(fā)行結束之日起5年后至本次優(yōu)先股被全部贖

18、回或轉股之日止。公司行使贖回權需要符合以下要求：使用同等或更高質量的資本工具替換被贖回的優(yōu)先股，并且只有在收入能力具備可持續(xù)性的條件下才能實施資本工具的替換；或者行使贖回權后的資本水平仍明顯高于中國銀監(jiān)會規(guī)定的監(jiān)管資本要求。未來如果因監(jiān)管政策變化，本次發(fā)行的優(yōu)先股不再符合其他一級資本工具的合格標準，公司有權在獲得中國銀監(jiān)會批準后贖回全部或部分本次發(fā)行的優(yōu)先股。3)贖回價格及定價原則本次發(fā)行的優(yōu)先股的贖回價格為優(yōu)先股面值加公司宣告贖回的公告日的計息年度應計股息。應計股息的計算公式為：ia=bit/365ia:指公司宣告贖回的公告日的計息年度應計股息；b:指本次發(fā)行的優(yōu)先股股東持有的將被贖回的優(yōu)先

19、股票面總金額；i:指優(yōu)先股當年股息率；t:指計息天數(shù)，即從公司宣告贖回的公告日的計息年度首日起至贖回日止的實際日歷天數(shù)（算頭不算尾）。4)有條件贖回事項的授權公司提請股東大會授權董事會，并由董事會轉授權董事長、行長在股東大會審議通過的框架和原則下，根據(jù)相關法律法規(guī)要求、市場情況及中國銀監(jiān)會的批準，全權辦理與贖回相關的所有事宜。(10)清算償付順序及清算方法本次發(fā)行的優(yōu)先股股東受償順序排在存款人、一般債權人和次級債務（包括但不限于次級債、混合資本債券、二級資本工具等）之后，先于公司普通股股東；本次發(fā)行的優(yōu)先股股東位于同一受償順序，與公司未來可能發(fā)行的優(yōu)先股股東同順位受償。本次發(fā)行的優(yōu)先股股東與公

20、司未來可能發(fā)行的其他一級資本工具持有人之間的受償順序安排，遵循相關監(jiān)管規(guī)定。公司進行清算時，公司財產(chǎn)清償順序為：1)支付清算費用；2)支付公司職工工資、社會保險費用和法定補償金；3)交納所欠稅款；4)清償公司債務。按前款規(guī)定清償剩余財產(chǎn)后，公司根據(jù)股東持有的股份種類和比例進行分配。公司優(yōu)先股股東優(yōu)先于普通股股東分配剩余財產(chǎn)，所支付的清償金額為當年未取消且尚未派發(fā)的股息和所持優(yōu)先股票面總金額，不足以支付的按照優(yōu)先股股東持股比例分配。(11)表決權限制除以下事項外，優(yōu)先股股東不出席股東大會，所持股份沒有表決權：1)修改公司章程中與優(yōu)先股相關的內(nèi)容；2)公司一次或累計減少公司注冊資本超過百分之十；3

21、)公司的合并、分立、解散或者變更公司形式；4)發(fā)行優(yōu)先股；5)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及公司章程規(guī)定的其他情形。公司召開股東大會涉及審議上述事項的，應遵循中華人民共和國公司法及公司章程規(guī)定的通知普通股股東的程序通知優(yōu)先股股東，優(yōu)先股股東有權出席股東大會，就上述事項與普通股股東分類表決，其所持每一股優(yōu)先股有一表決權，但公司持有的公司優(yōu)先股沒有表決權。上述事項除須經(jīng)出席會議的公司普通股股東（含表決權恢復的優(yōu)先股股東）所持表決權的三分之二以上通過外，還須經(jīng)出席會議的優(yōu)先股股東（不含表決權恢復的優(yōu)先股股東）所持表決權的三分之二以上通過。(12)表決權恢復1)表決權恢復條款公司發(fā)行優(yōu)先股后，在優(yōu)先股存續(xù)

22、期間，累計三個會計年度或連續(xù)兩個會計年度未按約定支付優(yōu)先股股息，股東大會批準當年不按約定分配利潤的方案次日起，優(yōu)先股股東有權出席股東大會與普通股股東共同表決，每股優(yōu)先股股份享有公司章程規(guī)定的表決權，每股優(yōu)先股股份享有的普通股表決權計算公式如下：n=v/pn,其中：v為優(yōu)先股股東持有的優(yōu)先股票面總金額；模擬轉股價格pn為本次發(fā)行董事會決議公告日前二十個交易日公司a股普通股股票交易均價進行除權調整后有效的模擬轉股價?；謴偷谋頉Q權份額以去尾法取一股的整數(shù)倍。2)表決權恢復時模擬轉股價格調整方式自公司董事會通過本次優(yōu)先股發(fā)行方案之日起，當公司因派送股票股利、轉增股本、增發(fā)新股（不包括因公司發(fā)行的帶有可

23、轉為普通股條款的融資工具轉股而增加的股本）或配股等情況使公司股份發(fā)生變化時，將按下述公式進行表決權恢復時模擬轉股價格的調整：送紅股或轉增股本：pn=po/(1+n);增發(fā)新股或配股：pn=po*(n+q*(a/m)/(n+q);其中：po為調整前有效的模擬轉股價格，n為該次送股率或轉增股本率，q為該次增發(fā)新股或配股的數(shù)量，n為該次增發(fā)新股或配股前公司普通股總股本數(shù)，a為該次增發(fā)新股價或配股價，m為增發(fā)新股或配股新增股份上市前一交易日a股普通股收盤價，pn為調整后有效的模擬轉股價格。公司出現(xiàn)上述股份和股東權益變化時，優(yōu)先股將依次進行表決權恢復時的模擬轉股價格的調整，并按照規(guī)定進行相應信息披露。本

24、次優(yōu)先股表決權恢復時的模擬轉股價格不因公司派發(fā)普通股現(xiàn)金股利的行為而進行調整。當公司可能發(fā)生股份回購、公司合并、分立或任何其他情形使公司股份類別、數(shù)量及股東權益發(fā)生變化從而可能影響本次優(yōu)先股股東的權益時，公司將視具體情況按照公平、公正、公允的原則以及充分保護本次發(fā)行優(yōu)先股股東權益的原則調整表決權恢復時的模擬轉股價格，有關表決權恢復時的模擬轉股價格調整內(nèi)容及操作辦法將依據(jù)國家有關法律法規(guī)制訂。3)恢復條款的解除表決權恢復后，當公司己全額支付當年度優(yōu)先股股息的，則自全額付息之日起優(yōu)先股股東根據(jù)表決權恢復條款取得的表決權終止，但法律另有規(guī)定的除外。后續(xù)如再次觸發(fā)表決權恢復條款的，優(yōu)先股股東的表決權可

25、以重新恢復。(13)評級安排本次發(fā)行的優(yōu)先股具體的評級安排將根據(jù)相關法律法規(guī)及發(fā)行市場情況確定。(14)擔保情況本次發(fā)行的優(yōu)先股無擔保安排。(15)轉讓安排本次發(fā)行的優(yōu)先股不設限售期。本次優(yōu)先股發(fā)行后可按相關規(guī)定在上海證券交易所指定的交易平臺進行轉讓。(16)募集資金用途經(jīng)有權機關核準后，本次發(fā)行的優(yōu)先股所募集資金在扣除發(fā)行費用后，擬全部用于補充公司一級資本。(17)本次發(fā)行決議的有效期本次發(fā)行決議的有效期為自股東大會審議通過之日起24個月。(18)關于本次發(fā)行優(yōu)先股的授權事宜為保證本次發(fā)行優(yōu)先股有關事宜的順利進行，公司提請股東大會授權董事會，并由董事會轉授權董事長xxx先生，董事、行長xxx

26、先生，董事、董事會秘書xxx先生在授權范圍內(nèi)處理本次發(fā)行優(yōu)先股的相關事宜。具體授權內(nèi)容如下：1)在法律、法規(guī)、中國證監(jiān)會相關規(guī)定及公司章程允許的范圍內(nèi)，按照有權機關要求，并結合公司實際情況，在本次發(fā)行前明確具體的發(fā)行條款及發(fā)行方案，制定和實施本次發(fā)行的最終方案，包括但不限于確定發(fā)行規(guī)模、發(fā)行方式和發(fā)行對象、股息分配具體條款、評級安排、募集資金專項賬戶及其他與發(fā)行方案相關的一切事宜，并決定本次發(fā)行時機；2)如發(fā)行前國家對優(yōu)先股有新的規(guī)定、相關有權機關有新的政策要求或市場情況發(fā)生變化，除涉及有關法律、法規(guī)及公司章程規(guī)定須由股東大會重新表決的事項外，對本次優(yōu)先股的發(fā)行方案進行相應調整；3)根據(jù)相關有

27、權機關的要求制作、修改、報送本次發(fā)行方案及本次發(fā)行上市申報材料，辦理相關手續(xù)等其他程序，并按照監(jiān)管要求處理與本次發(fā)行有關的信息披露事宜；4)簽署、修改、遞交、執(zhí)行與本次發(fā)行有關的一切協(xié)議、合同和文件（包括但不限于保薦及承銷協(xié)議、與募集資金相關的協(xié)議和制度、與投資者簽訂的認購協(xié)議、公告及其他披露文件等）；5)聘請保薦機構（主承銷商）等中介機構，以及處理與此有關的其他事宜；6)于本次發(fā)行完成后，根據(jù)有權機關的意見及本次發(fā)行的結果對公司章程中與發(fā)行優(yōu)先股股份有關的條款做出適當及必要的修訂，并報有關政府部門和監(jiān)管部門核準或備案，向工商行政管理機關及其他相關政府部門辦理工商變更登記，新增優(yōu)先股股份登記、

28、掛牌、托管等相關事宜；7)在法律、法規(guī)允許的范圍內(nèi)，按照相關有權機關意見，結合公司實際情況，對本次優(yōu)先股的發(fā)行條款進行適當修訂、調整和補充，并相應調整公司章程相關條款；8)根據(jù)相關法律、法規(guī)及有權機關的要求，落實本次優(yōu)先股發(fā)行相關的即期回報攤薄的填補措施；9)辦理與本次發(fā)行有關的其他事宜。前述授權自股東大會審議通過之日起24個月內(nèi)有效。本所律師認為，發(fā)行人本次股東大會召集、召開及表決程序符合公司法、上市公司股東大會規(guī)則（20xx年修訂)及公司章程的相關規(guī)定，發(fā)行人股東大會己經(jīng)依據(jù)法定程序批準了本次發(fā)行的相關事宜并形成有效決議，上述股東大會決議的內(nèi)容合法有效。發(fā)行人股東大會對董事會作出的上述授權

29、符合公司法、試點管理辦法、公司章程的規(guī)定，授權的范圍及程序合法有效。(二）根據(jù)商業(yè)銀行法、許可辦法、指導意見、試點管理辦法及補充一級資本指導意見等相關規(guī)定，本次發(fā)行尚需中國銀監(jiān)會批準及中國證監(jiān)會核準。三、本次發(fā)行的實質條件(一）本次發(fā)行符合發(fā)行優(yōu)先股的一般規(guī)定1、發(fā)行人己在章程中明確優(yōu)先股股東的權利、義務及優(yōu)先股股份管理的內(nèi)容，符合指導意見第一（二）條第二款、試點管理辦法第八條規(guī)定（詳見本法律意見書“四、發(fā)行人公司章程的修改”部分）。2、發(fā)行人的人員、資產(chǎn)、財務分開，機構、業(yè)務獨立。發(fā)行人本次發(fā)行符合試點管理辦法第十七條的規(guī)定。3、根據(jù)發(fā)行人提供的xxxx股份有限公司2013年度內(nèi)部控制評價報

30、告以及德勤華永會計師事務所（特殊普通合伙）于20xx年3月28日出具的內(nèi)部控制審計報告，發(fā)行人內(nèi)部控制制度健全，能夠有效保證公司運行的效率、合法合規(guī)性和財務報告的可靠性；內(nèi)部控制的有效性不存在重大缺陷。發(fā)行人本次發(fā)行符合試點管理辦法第十八條的規(guī)定。4、根據(jù)發(fā)行人最近三年審計報告、相關股東大會決議文件以及本次發(fā)行方案，發(fā)行人最近三年實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于本次發(fā)行的優(yōu)先股一年的股息，符合試點管理辦法第十九條的規(guī)定。5、根據(jù)發(fā)行人最近三年審計報告及相關股東大會決議文件，發(fā)行人最近三年現(xiàn)金分紅情況符合公司章程及中國證監(jiān)會的有關監(jiān)管規(guī)定，符合試點管理辦法第二十條的規(guī)定。6、根據(jù)發(fā)行人最近三年審計報告

31、，發(fā)行人最近三年不存在重大會計違規(guī)事項，發(fā)行人的審計機構對發(fā)行人最近三年財務報表均出具了標準無保留意見的審計報告，符合試點管理辦法第二十一條的規(guī)定。7、本次募集資金用于補充發(fā)行人資本，符合試點管理辦法第二十二條、補充一級資本指導意見第四條的規(guī)定（詳見本法律意見書“五、本次發(fā)行的募集資金用途”部分）。8、本次擬發(fā)行優(yōu)先股總數(shù)不超過3億股，總額不超過x億元，發(fā)行人目前普通股股本為x股，截至2013年12月31日的凈資產(chǎn)為x億元（母公司口徑)、x億元（合并口徑），本次擬發(fā)行的優(yōu)先股未超過普通股股份總數(shù)的50%，且籌資金額未超過凈資產(chǎn)的50%，符合指導意見第二（九）條、試點管理辦法第二十三條的規(guī)定。9

32、、發(fā)行人目前不存在未發(fā)行完畢的優(yōu)先股，本次發(fā)行的優(yōu)先股適用相同的條款，符合試點管理辦法第二十四條的規(guī)定。10、經(jīng)發(fā)行人確認并經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人不存在下列情形，符合試點管理辦法第二十五條的規(guī)定：(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；(2)最近十二個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會的行政處罰；(3)因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調查；(4)發(fā)行人的權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除；(5)發(fā)行人及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除；(6)存在可能嚴重影響公司持續(xù)經(jīng)營的擔保、訴訟、仲裁、市場重大質疑或其他重大事項；(7)其董事和高級管理人員不符合

33、法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格；(8)嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。11、本次發(fā)行的優(yōu)先股每股面值100元，按面值發(fā)行，發(fā)行價格不低于票面金額，符合試點管理辦法第三十二條第一款、第二款的規(guī)定。(二）本次發(fā)行符合非公開發(fā)行優(yōu)先股的特別規(guī)定1、本次發(fā)行的優(yōu)先股自繳款截止日起每五年為一個計息周期，每個計息周期內(nèi)股息率相同。第一個計息周期的股息率，由公司董事會根據(jù)股東大會授權結合發(fā)行時國家政策、市場狀況、公司具體情況以及投資者要求等因素，通過詢價方式或有權機關認可的其他方式確定，且將不高于發(fā)行前公司最近兩個會計年度普通股股東的年均加權平均凈資產(chǎn)收益率，符合試點管理辦法第三十二條第

34、二款、第三款的規(guī)定。2、本次發(fā)行的優(yōu)先股己設置強制轉股條款并采取非公開方式發(fā)行，當觸發(fā)事件發(fā)生后，己發(fā)行且存續(xù)的優(yōu)先股將根據(jù)轉股價格及票面總金額，全額轉換為對應的普通股，符合試點管理辦法第三十三條、補充一級資本指導意見第七條的規(guī)定。3、本次發(fā)行對象為不超過200名的符合試點管理辦法和其他法律法規(guī)規(guī)定的合格投資者，符合試點管理辦法第三十四條的規(guī)定。己確定的發(fā)行對象xx省財政廳為發(fā)行人第一大股東，符合試點管理辦法第六十五條關于合格投資者的規(guī)定。(三）本次發(fā)行符合商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股補充一級資本的規(guī)定1、發(fā)行人20xx年第一季度末的核心一級資本充足率為8.56%(母公司口徑)、9.01%(合并口徑），

35、未低于中國銀監(jiān)會審慎監(jiān)管要求，符合補充一級資本指導意見第一條的規(guī)定。2、本次發(fā)行的優(yōu)先股為符合指導意見、試點管理辦法、商業(yè)銀行資本管理辦法（試行)及補充一級資本指導意見等相關規(guī)定要求的優(yōu)先股，符合商業(yè)銀行資本管理辦法（試行)和中國銀監(jiān)會關于商業(yè)銀行資本工具創(chuàng)新的指導意見規(guī)定的其他一級資本工具合格標準，符合補充一級資本指導意見第四條的規(guī)定。3、本次發(fā)行方案己明確發(fā)行人有權取消優(yōu)先股的股息支付且不構成違約事件，未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)的股息不累積到下一計息年度，符合補充一級資本指導意見第五條的規(guī)定。4、本次發(fā)行的優(yōu)先股不含回售條款，符合補充一級資本指導意見第六條的規(guī)定。綜上所述，本所律師認為，發(fā)行人

36、本次發(fā)行符合指導意見、試點管理辦法、補充一級資本指導意見等有關法律法規(guī)規(guī)定的上市商業(yè)銀行申請非公開發(fā)行優(yōu)先股補充一級資本的實質條件。四、發(fā)行人公司章程的修改(一）根據(jù)指導意見、試點管理辦法、補充一級資本指導意見等相關規(guī)定，發(fā)行人己在章程中增加有關優(yōu)先股股東權利、義務以及優(yōu)先股股份管理的條款。本次章程修訂己經(jīng)發(fā)行人2013年年度股東大會批準。(二）修訂后的章程有關優(yōu)先股的主要內(nèi)容1、優(yōu)先股的定義及發(fā)行規(guī)模公司章程所稱優(yōu)先股，指依照公司法，在一般規(guī)定的普通種類股份之外，另行規(guī)定的其他種類股份，其股份持有人優(yōu)先于普通股股東分配公司利潤和剩余財產(chǎn)，但參與公司決策管理等權利受到限制。公司己發(fā)行的優(yōu)先股不

37、得超過公司普通股股份總數(shù)的百分之五十，且籌資金額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的百分之五十，己贖回、轉換的優(yōu)先股不納入計算。2、利潤分配條款優(yōu)先股股東按照約定的票面股息率，優(yōu)先于普通股股東分配利潤。公司以現(xiàn)金形式向優(yōu)先股股東支付股息，在完全支付約定的股息之前，不得向普通股股東分配利潤。(1)優(yōu)先股股息率條款公司發(fā)行的優(yōu)先股采用固定股息率或浮動股息率，固定股息率水平及浮動股息率計算方法由公司根據(jù)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章相關規(guī)定確定。(2)優(yōu)先股股東不可參與剩余利潤分配條款優(yōu)先股股東按照約定的票面股息率獲得分配后，不再同普通股股東一起參加剩余利潤分配。(3)優(yōu)先股股息不可強制分配條款公司有權取消優(yōu)先股股息的

38、派發(fā)，公司可以自由支配取消的收益用于償付其他到期債務。公司決定取消優(yōu)先股股息派發(fā)的，將在付息日前至少十個工作日通知投資者。(4)優(yōu)先股股息不可累積條款公司發(fā)行的優(yōu)先股采用非累積股息支付方式，即未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)的股息不累積到下一計息年度。3、剩余財產(chǎn)分配條款公司因解散、破產(chǎn)等原因進行清算時，公司財產(chǎn)在按照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程規(guī)定進行清償后的剩余財產(chǎn)，應當優(yōu)先向優(yōu)先股股東支付當年未取消且未派發(fā)的股息和所持優(yōu)先股票面總金額，不足以支付的按照優(yōu)先股股東持股比例分配。4、表決權限制與恢復條款(1)優(yōu)先股表決權限制條款除以下事項外，優(yōu)先股股東不出席股東大會，所持股份沒有表決權：1)修改本章程中與優(yōu)先股相關的內(nèi)容；2)公司一次或累計減少注冊資本超過百分之十；3)公司合并、分立、解散或者變更公司形式；4)發(fā)行優(yōu)先股；5)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及公司章程規(guī)定的其他情形。公司召開股東大會涉及審議上述事項的，應遵循公司法及本章程規(guī)定的通