《合同概述》課件.ppt

1、采購過程與合同管理,李金華輔導(dǎo)：周四 19:00-21:00 83#D304,第一部分 合同管理,1 合同概述 11合同的概念和特征 廣義合同指所有法律部門中確定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。如民法上的民事合同、行政法上的行政合同、勞動(dòng)法上的勞動(dòng)合同、國(guó)際法上的國(guó)際合同等。 狹義合同指一切民事合同，是當(dāng)事人之間確立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。,特征： 1.是一種民事法律行為 2.是雙方或多方當(dāng)事人之間意思表示一致的民事法律行為 3.各方當(dāng)事人的法律地位平等,思考：請(qǐng)給出采購合同的定義 和特征。,采購合同是采購方與供應(yīng)方經(jīng)過雙方談判協(xié)商一致同意而簽訂的調(diào)整“供需關(guān)系”的協(xié)議。采

2、購合同是雙方解決糾紛的依據(jù)，也是法律上雙方權(quán)利和義務(wù)的證據(jù)，雙方當(dāng)事人都應(yīng)遵守和履行采購合同。其內(nèi)容一般包括：合同的標(biāo)的，標(biāo)的數(shù)量和質(zhì)量，價(jià)款和酬金，履行的地點(diǎn)、期限和方式，違約責(zé)任，合同附則與簽署等。,采購合同特征,(1)當(dāng)事人雙方訂立的采購合同，是以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為目的。 (2)采購人取得合同約定的標(biāo)的物，必須支付相應(yīng)的價(jià)款。 (3)采購合同是雙務(wù)、有償合同。雙方互負(fù)一定義務(wù)，供貨人應(yīng)當(dāng)保質(zhì)、保量、按期交付合同訂購的標(biāo)的物，采購人應(yīng)當(dāng)按合同約定的條件接收標(biāo)的物并及時(shí)支付貨款。 (4)買賣合同是諾成合同。除了法律有特殊規(guī)定的情況外，當(dāng)事人在合同上簽字蓋章合同即成立，并不以實(shí)物的交付為合同成立

3、的條件。,補(bǔ)充知識(shí),采購合同具備以下主要條款： (一)商品的品種、規(guī)格和數(shù)量 商品的品種應(yīng)具體，避免使用綜合品名;商品的規(guī)格應(yīng)具體規(guī)定顏色、式樣、尺碼和牌號(hào)等;商品的數(shù)量多少應(yīng)按國(guó)家統(tǒng)一的計(jì)量單位標(biāo)出;必要時(shí)可附上商品品種、規(guī)格、數(shù)量明細(xì)表。 (二)商品的質(zhì)量和包裝 合同中應(yīng)規(guī)定商品所應(yīng)符合的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，注明是國(guó)家或部門標(biāo)準(zhǔn);無國(guó)家和部門標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)由雙方協(xié)商或憑樣訂(交)貨;對(duì)于副、次品應(yīng)規(guī)定出一定的比例，并注明其標(biāo)準(zhǔn);對(duì)實(shí)行保換、保修、保退辦法的商品，應(yīng)寫明具體條款;,對(duì)商品包裝的方法，使用的包裝材料，包裝式樣、規(guī)格、體積，重量、標(biāo)志、及包裝物的處理等，均應(yīng)有詳細(xì)規(guī)定。 (三)商品的價(jià)格和結(jié)算方

4、式 合同中對(duì)商品的價(jià)格要作具體的規(guī)定，規(guī)定作價(jià)的辦法和變價(jià)處理等，以及規(guī)定對(duì)副品、次品的扣價(jià)辦法;規(guī)定結(jié)算方式和結(jié)算程序。 (四)交貨期限、地點(diǎn)和發(fā)送方式。 交(提)貨期限(日期)要按照有關(guān)規(guī)定，并考慮雙方的實(shí)際情況、商品特點(diǎn)和交通運(yùn)輸條件等確定。同時(shí)，應(yīng)明確商品的發(fā)送方式是送貨、代運(yùn)，還是自提。,(五)商品驗(yàn)收辦法 合同中要具體規(guī)定在數(shù)量上驗(yàn)收和在質(zhì)量上驗(yàn)收商品的辦法、期限和地點(diǎn)。 (六)違約責(zé)任 簽約一方不履行合同，必將影響另一方經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的進(jìn)行，因此違約方應(yīng)負(fù)物質(zhì)責(zé)任，賠償對(duì)方遭受的損失。 在簽訂合同時(shí)，應(yīng)明確規(guī)定，供應(yīng)者有以下三種情況時(shí)應(yīng)付違約金或賠償金：,1.不按合同規(guī)定的商品數(shù)量、品

5、種、規(guī)格供應(yīng)商品。 2.不按合同中所規(guī)定商品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)交貨; 3.逾期發(fā)送商品。購買者有逾期結(jié)算貨款或提貨，臨時(shí)更改到貨地點(diǎn)等，應(yīng)付違約金或賠償金。 (七)合同的變更和解除的條件 合同中應(yīng)規(guī)定，在什么情況下可變更或解除合同，什么情況下不可變更或解除合同，通過什么手續(xù)來變更或解除合同等。 此外，采購合同應(yīng)視實(shí)際情況，增加若干具體的補(bǔ)充規(guī)定，使簽訂的合同更切實(shí)際，行之有效。,1.2合同的形成與起草 1.形成 買方詢價(jià)-賣方報(bào)價(jià)-供需雙方意見達(dá)成一致 思考：怎么做詢價(jià)單？/外貿(mào)詢價(jià)單？怎么報(bào)價(jià)？ 推薦：中國(guó)出口精英網(wǎng) 貿(mào)易人門戶網(wǎng)站,QUOTATION,May 22nd, 2006 Dear Sirs

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10、 ，英國(guó)皇家采購與供應(yīng)學(xué)會(huì)） 3、行業(yè)協(xié)會(huì)或同類供應(yīng)商團(tuán)體建立的本行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)條款,1.3合同的要素,1、要約 2、承諾 3、對(duì)價(jià) 4、建立法律關(guān)系的意圖 5、合同當(dāng)事人必須具備合同能力,要約是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出訂立合同的條件，希望對(duì)方能完全接受此條件的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人，受領(lǐng)要約的一方稱為受要約人。 要約必須具備以下條件才成立： 要約必須是具有相應(yīng)民事行為能力的特定人作出的意思表示 要約的內(nèi)容必須具體明確。指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。如果沒有包含合同的主要條款，受要約人難以做出承諾，即使做出了承諾，也會(huì)因?yàn)殡p方的這種合意不具備合同的的主要條款而使合同不

11、能成立 要約必須具有訂立合同的意圖，表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的拘束 要約必須到達(dá)受要約人,要約的失效： a.要約的撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 b.拒絕要約的通知到達(dá)要約人。受要約人以口頭或書面的方式明確能知要約人不接受該要約。 c.受要約人對(duì)要約的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 d.要約中規(guī)定有承諾期限的，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。對(duì)口頭要約，在極短的時(shí)間內(nèi)不立即作出接受的意思表示，則表明要約的失效。,e.要約

12、的撤銷。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。但是，有下列情形之一的，要約不得撤銷：A.要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；B.受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。,要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別,a.要約邀請(qǐng)是指一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思表示； b.要約邀請(qǐng)不是一種意思表示，而是一種事實(shí)行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示，是法律行為； c.要約邀請(qǐng)只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請(qǐng)、要約邀請(qǐng)人撤回其邀請(qǐng)，只要未給善意相對(duì)人造成信賴?yán)娴膿p失，邀請(qǐng)人并不承擔(dān)法律責(zé)任，以下文

13、件為要約邀請(qǐng)：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書 及一切商業(yè)廣告,？思考,請(qǐng)舉出要約和要約邀請(qǐng)的例子,要約與要約邀請(qǐng)的例子,比如你是手表生產(chǎn)商，我是手表專賣店。有一天我收到你一個(gè)報(bào)價(jià)單，單子內(nèi)容是你廠家有什么表、給我的價(jià)格是多少。這可以叫做你發(fā)給我的要約邀請(qǐng)。我看見了你的單子發(fā)現(xiàn)貨源很好，馬上給你回復(fù)說需要你的哪種表、按你的價(jià)格、給我多少塊表、付款方式等，這就是我對(duì)你發(fā)出的要約。這樣你就是受要約人，我就是要約人。如果你同意了，這就是承諾了。,承諾是受要約人同意接受要約的全部條件以締結(jié)合同的意思表示 有效的承諾應(yīng)符合以下條件： a.承諾必須由受要約人向要約人作出。 b.承諾必須在承諾期

14、間內(nèi)到達(dá)要約人。 c.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致，如果承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性改變的，則視為對(duì)原要約的拒絕，并視為一項(xiàng)新的要約，也稱為反要約 d. 承諾必須明確表示受要約人決定與要約人訂立合同。,承諾的期限： 受要約人應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)承諾。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效地以外，視為新要約。 承諾的生效： 承諾需要通知的，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。,承諾的撤回 所謂承諾撤回，指要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效之前撤回承諾。根據(jù)合同法第27條規(guī)定“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)在承

15、諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。”,1.4合同能力 中國(guó)民法通則： 10以下和精神病人 無民事行為能力 1018歲 限制行為能力人 18歲以上 完全行為能力,1.5合同的形式 1、書面形式：必須由文字憑證組成。 成為書面合同的文字憑證具備以下條件：（1）具有某種書面憑證，可以是合同書、信件以及資料電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。（2）當(dāng)事人或者其代理人在文字憑證上簽字或蓋章。（3）文字憑證上記載有合同的權(quán)利義務(wù)。,2、口頭形式 當(dāng)事人以語言為意思表示訂立合同，如談話、電話等方式達(dá)成協(xié)議 3、其他形式 指上述二種形式之外的 合

16、同 ？主要包括：,（1）視聽數(shù)據(jù)形式。根據(jù)民通意見第65條規(guī)定，當(dāng)事人以錄音樂、錄像等視聽數(shù)據(jù)形式實(shí)施的民事行為，如有兩個(gè)以上無利害關(guān)系人作為證人或者有其他證據(jù)證明該民事行為符合民法通則第55條的規(guī)定，可以認(rèn)定有效 （2）默示行為 。合同當(dāng)事人未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受,1.6合同的效力 合同效力是法律賦予依法成立的合同所產(chǎn)生的約束力。 合同的效力可分為四大類，即有效合同，無效合同，效力待定合同，可變更、可撤銷合同。,1、有效合同,有效合同是指符合法律規(guī)定，所訂立的條款對(duì)當(dāng)事人各方具有法律約束力，并受國(guó)家法律強(qiáng)制力保護(hù)的合同。 一個(gè)有效合同主要具備以下條件 ： a.行為人

17、具有相應(yīng)的民事行為能力； b.意思表示真實(shí)； c.不違反法律或者社會(huì)公共利益。,2、無效合同,合同法第52條卻規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； （二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益； （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會(huì)公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。,3、效力待定合同,效力待定合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合法律有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其發(fā)生效力與否尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)或追認(rèn)才能生效。 主要包括三種情況： 一是無行為能力人訂立的和限制行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同，必須經(jīng)其

18、法定代理人的承認(rèn)才能生效； 二是無權(quán)代理人以本人名義訂立的合同，必須經(jīng)過本人追認(rèn)，才能對(duì)本人產(chǎn)生法律拘束力； 三是無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利而訂立的合同，未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)，合同無效,4、可變更、可撤銷合同,可變更、可撤銷合同： 基于法定原因，當(dāng)事人有權(quán)訴請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更、撤銷的合同。 可變更、可撤銷的合同的種類有： 因重大誤解訂立的合同； 訂立合同時(shí)顯失公平的； 一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷,思考題： ？無效合同、可撤銷合同和效力待定合同的區(qū)別,無效合同： 1）一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家

19、利益 2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益 3）以合法形式掩蓋非法目的 4）損害社會(huì)公共利益 5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 可撤消合同： 1）因重大誤解訂立的合同 2）在訂立合同時(shí)顯失公平 3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同,效力待定合同： 1）行為能力欠缺者所訂立的合同 2）無權(quán)代理人訂立的合同 3）無權(quán)處分人訂立的合同,1.7合同關(guān)系不涉及第三人原則,指合同的一方只能因?yàn)楹贤P(guān)系而起訴或被訴，而不涉及第三方,案例1,未成年轉(zhuǎn)讓專利案 甲是某大學(xué)大一學(xué)生，17歲，天生聰明，而且動(dòng)手能力特別強(qiáng)，16歲時(shí)取得一項(xiàng)實(shí)用新型專利，后某公司看中其

20、市場(chǎng)前景，便與該大學(xué)生洽談技術(shù)轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜，最后甲以5萬元的價(jià)格將該專利轉(zhuǎn)讓給這家公司。事后，其父母知道了該件事。,問題：,1.如果其父母不同意，該合同的法律效力如何？怎樣處理？ 2.如果其父母同意，該合同的法律效力又如何？應(yīng)怎樣處理？,解答： 該案例主要考察民事行為能力與效力待定合同這兩處知識(shí)點(diǎn)。 如果該17歲大學(xué)生能夠以自己的經(jīng)濟(jì)收入作為主要生活來源，則視為完全民事行為能力的民事主體，能夠獨(dú)立從事民事行為，并承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任，該合同為有效合同；如果大學(xué)生不是以自己的經(jīng)濟(jì)收入作為主要生活來源，而是依靠父母提供生活來源，則該合同的效力待定；如果其父母不同意則合同無效；如果其父母同意，則應(yīng)在1個(gè)

21、月內(nèi)追認(rèn)，該合同有效；否則視為拒絕，該合同無效。,案例2,購銷合同的效力糾紛案 2002年6月8日甲方向乙方拍發(fā)了一封電報(bào)：“今我處有一批荔枝罐頭，你方是否需要？”次日收到即收到乙方回電：“需要，請(qǐng)?jiān)敻尕浤?、價(jià)款?！奔追剿煊?月13日發(fā)電詳告：“荔枝罐頭1500箱，規(guī)格錫皮545克型，每箱20瓶，每瓶單價(jià)2.10元，質(zhì)量符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，整批貨物加運(yùn)雜費(fèi)1200元?！币曳浇与姾?，回電請(qǐng)求改錫皮545克型為300克型，并要求8月中旬交貨，見貨單即付款。6月17日，甲方考慮到自己庫存的300克型的數(shù)量少，8月中旬交貨有困難，不,能滿足乙方的需要。便發(fā)電告訴乙方：“我方只有545克型貨物，8月中旬能交貨

22、。”乙方6月21日回電：“你方6月17日來電，我方同意。另請(qǐng)考慮規(guī)模為錫皮300克型的貨物?！奔追浇拥揭曳?月21日電報(bào)，認(rèn)為乙方又在要求300克型貨物，這筆交易無法進(jìn)行，就另找買主。后與丙達(dá)成買賣協(xié)議。8月22日，乙方來電催貨，甲方告訴乙方545克型貨已賣給丙方。乙方堅(jiān)持要貨，甲方認(rèn)為合同并未成立，拒絕乙方要求，乙方不服，向人民法院提起訴訟，要求甲方賠償損失。,問題：,甲、乙雙方的電報(bào)往來構(gòu)成了一個(gè)有效合同嗎？,解答： 訂立合同一般要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。要約是要約人向?qū)Ψ桨l(fā)出旨在簽訂合同的建議，它應(yīng)該包括合同主要條款，并決定按這些條款與對(duì)方達(dá)成協(xié)議。要約可以采用書面形式即通過寄發(fā)要約書信

23、、訂貨單、電報(bào)、電傳等進(jìn)行。承諾是指接受要約的一方在規(guī)定的期限內(nèi)對(duì)要約內(nèi)容表示完全同意的答復(fù)。要約一經(jīng)承諾，合同即成立。承諾必須是受約方做出。承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全一致。承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)做出。,在本案中，甲方6月8日電是要約引誘，不是要約。同樣乙方6月9日電也是要約引誘，甲方6月13日電是要約，乙方回電不是承諾，而是新要約。甲方6月17日也是新要約，乙方6月21日回電：“你方6月17日來電，我方同意。另請(qǐng)考慮規(guī)模為錫皮300克型的貨物?！蔽覀冋J(rèn)為該電文分為兩部分：前一部分“你方6月17日來電，我方同意”是對(duì)甲方6月17日要約的承諾，即該買賣合同于6月21日發(fā)出后抵達(dá)甲方時(shí)即成立。后一部分“另請(qǐng)考慮規(guī)模為錫皮300克型的貨