合同簽訂技巧和風(fēng)險(xiǎn)防范-王篤明-07[1]0612.ppt

1、1,客戶合同簽訂技巧和風(fēng)險(xiǎn)防范, 財(cái)富的一半來(lái)自合同 ,2,目 錄,一、什么是經(jīng)濟(jì)合同 二、什么時(shí)候合同成立 三、什么條件合同生效 四、怎樣訂立經(jīng)濟(jì)合同 五、怎樣辦理合同履行手續(xù) 六、怎樣規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn) 七、怎樣打合同官司,3,從威尼斯商人看合同,案例 安東尼奧、夏洛克、鮑西亞,安東尼奧為幫朋友巴薩尼奧向高利貸者夏洛克3000元，約定到期不 還將用安東尼奧胸口附近一磅肉來(lái)抵債。由于債務(wù)到期安東尼奧未能還 款，被夏洛克告上法庭，法庭上安東尼奧的朋友巴薩尼奧愿拿6000元還 債被夏洛克拒絕，聲稱：“寧愿拿一塊腐爛的奧肉，也不要6000元錢?！?案例點(diǎn)評(píng) 夏洛克為什么輸？ 夏洛克怎樣才會(huì)贏？,4,契約

2、自由與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì) 契約自由與財(cái)富分配 契約自由與風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān) 契約自由與合同管理,5,一、 什么是合同,案例點(diǎn)評(píng) 應(yīng)該承擔(dān)，因?yàn)槌邪鼌f(xié)議是合同，應(yīng)當(dāng)遵守。 不應(yīng)承擔(dān)，因?yàn)槌邪鼌f(xié)議是企業(yè)內(nèi)部的獎(jiǎng)罰制度， 不是合同。,案例再現(xiàn) 企業(yè)與業(yè)務(wù)員之間簽訂的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)承包協(xié)議是合同嗎？ 浙江天能電池有限公司為降低賒銷風(fēng)險(xiǎn)，采用高傭金的獎(jiǎng)勵(lì)政策， 同時(shí)要求業(yè)務(wù)人員承擔(dān)全部賒銷風(fēng)險(xiǎn)。在承包責(zé)任制中規(guī)定貨款逾期 一個(gè)月以上業(yè)務(wù)員每月按逾期貨款20%承擔(dān)利息，發(fā)生壞帳由業(yè)務(wù)員 全額承擔(dān)。該公司有業(yè)務(wù)員80名，客戶拖欠9400萬(wàn)元。其中有15名業(yè) 務(wù)員因收款差被公司停止發(fā)貨，該15名業(yè)務(wù)員手中客戶拖欠1200萬(wàn)元， 公司要

3、求業(yè)務(wù)員承擔(dān)。問：業(yè)務(wù)員應(yīng)該承擔(dān)付款責(zé)任嗎？,互動(dòng)交流 貴企業(yè)實(shí)行怎樣的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)承包責(zé)任制度？能得到 有效執(zhí)行嗎？,6,合同法第二條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人， 其它組織之間設(shè)立、變更，終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。,民法通則第六十三條規(guī)定：被代理人對(duì)代理人的代理行為， 承擔(dān)民事責(zé)任。 民法通則第六十六條規(guī)定：代理人不履行職責(zé)而給被代理人 造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。,法律知識(shí),案例啟事 怎樣解決業(yè)務(wù)員風(fēng)險(xiǎn)問題？,7,案例再現(xiàn) 集團(tuán)總公司與分公司簽的目標(biāo)管理責(zé)任書是合同嗎？ 2000年元月10日，江蘇瑞祥集團(tuán)與其分公司簽訂目標(biāo)管理責(zé) 任書，規(guī)定分公司保底上交集團(tuán)公司300萬(wàn)元銷售利潤(rùn)，

4、超額部 分5 ：5分成。 2001年元月與分公司上交集團(tuán)公司200萬(wàn)元，尚欠100萬(wàn)元。 雙方協(xié)商不成因而成說(shuō)訴，集團(tuán)公司以分公司為被告，要求分公 司補(bǔ)交100萬(wàn)元利潤(rùn)。問：集團(tuán)公司能贏嗎？,案例點(diǎn)評(píng) 能贏，因?yàn)槟繕?biāo)責(zé)任書是合同，應(yīng)得到履行。 不能贏，因?yàn)槟繕?biāo)責(zé)任書是企業(yè)內(nèi)部制度不是合同。,8,分公司與子公司的法律界定： 主體資格的獨(dú)立性 注冊(cè)資本 承擔(dān)責(zé)任的方式,法律知識(shí),案例啟事 貴司是怎樣激勵(lì)、控制和監(jiān)督企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部利益關(guān)系的？,9,夫妻之間約定的“空床費(fèi)“賠償協(xié)議是合同嗎？ 某男與某女夫妻關(guān)系，某男工作應(yīng)酬多比較花心，便經(jīng)常夜不歸宿。為化解雙方矛盾，雙方簽訂“賠償協(xié)議”，約定“某男一夜

5、不歸宿賠償某女100元空床費(fèi)，同時(shí)某女也不得因丈夫不歸宿吵鬧。”后由于雙方感情和某男提出離婚，某女提出某男“夜不歸宿”共計(jì)320天，要求某男賠償空床費(fèi)3.2萬(wàn)元。問：某女要求能打贏官司嗎？,案例點(diǎn)評(píng) 能贏，因?yàn)榭沾操M(fèi)賠償協(xié)議是合同。 不能贏，因?yàn)榭沾操M(fèi)賠償協(xié)議不是合同。,案例啟事 夫妻之間的二層法律關(guān)系：人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。,案例再現(xiàn),10,二、 什么時(shí)間合同才成立,案例再現(xiàn) 業(yè)務(wù)員在合同書上簽字合同成立嗎？ 2003年6月底上海新星貿(mào)易公司業(yè)務(wù)員陳某到浙江花冠化工公司簽訂 化工原料買賣合同，合同約定某化工原料單價(jià)2000元/噸，數(shù)量500噸， 價(jià)值100萬(wàn)元。采用款到發(fā)貨結(jié)算方式，供貨時(shí)間安

6、排2003年7月8月 之間。浙江花冠在合同書上簽字蓋章，上海新星貿(mào)易公司陳某在合同簽字， 雙方各執(zhí)二份，陳某答應(yīng)回公司蓋章后寄回一份。2003年7月15日浙江花冠 要求提貨，應(yīng)該原料已漲至3000元/噸而被上海新星拒絕。,案例點(diǎn)評(píng) 合同成立，因合同已簽字成立。 合同不成立，因合同未蓋章，不能成立。,11,合同成立的概念： 合同法第32條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立。 民法通則第65條規(guī)定：書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱，代理事項(xiàng)、權(quán)限和時(shí)間，并由委托人簽名或者蓋章。 委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)各向第三人承擔(dān)民事責(zé)任。代理人承擔(dān)

7、連帶責(zé)任。 民法通則第66條規(guī)定：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)被代理人追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。,法律知識(shí),案例啟事 怎樣管理委托書和介紹信? 怎樣管理空白合同?,12,案例再現(xiàn) 用傳真方式所簽的合同成立嗎？ 2004年7月，廣東佛山市一家服裝出口企業(yè)（簡(jiǎn)稱甲）向江蘇某服 裝廠（簡(jiǎn)稱乙）訂購(gòu)一批女式服裝，價(jià)值500萬(wàn)元，銷往伊朗。合同預(yù) 定交貨期為2004年10月30日，逾期交貨支付合同標(biāo)的額20%違約金。合 同訂立采用甲擬好合同文本并加蓋合同章后傳至乙方。乙方在傳真

8、件 上蓋章回傳甲方。由于乙方未按期交貨，甲方向法院起訴，要求乙方 支付違約金100萬(wàn)元。,案例點(diǎn)評(píng) 成立，因?yàn)閭髡婕梢暈閿?shù)據(jù)文件的原件，合同成立。 不成立，因?yàn)橹挥性行?，傳真件無(wú)法確認(rèn)。,13,案例啟事 貴司是如何訂立“傳真件合同書”的。,法律知識(shí) 合同法第三十三條規(guī)定：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù) 電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂 確認(rèn)書時(shí)合同成立。,14,案例再現(xiàn) 后蓋章一方單方修改合同書合同成立嗎？ 2003年5月，安徽獨(dú)山水泥有限公司與上海三浦混凝土公司簽訂還款協(xié)議。協(xié)議 書由安徽公司業(yè)務(wù)員小陳手寫，上海三浦每月還款10萬(wàn)元，上海三浦在協(xié)議上簽字蓋 章。協(xié)議一

9、式二份由小陳帶回水泥公司蓋章后寄回。,甲方：上海三浦混泥土有限公司 乙方：安徽獨(dú)山水泥有限公司 甲方欠乙方水泥款120萬(wàn)元，經(jīng)甲、乙雙方友好協(xié)商，擬還款如下： （1）甲方通過(guò)分期付款方式償還乙方欠款。 （2）甲方平均每月還款10萬(wàn)元，分12個(gè)月還清。 （3）甲方于每月25日用電匯方式還款，從2005年5月25日開始付款。 甲 方：上海三浦混凝土有限公司 乙 方：安徽獨(dú)山水泥有限公司 委托代理人：袁 委托代理人：陳 日 期：2005年5月10日 日 期：2005年5月10日,三、什么條件合同生效,15,法律規(guī)定 合同法第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同， 自成立時(shí)生效?！?案例啟事 怎樣防范合同蓋

10、章風(fēng)險(xiǎn)？ 合同成立、生效、有效、無(wú)效,16,案例再現(xiàn) 在蓋章的合同書上注明“此合同作廢”該合同是否生效？ 2001年7月24日，甲與乙簽訂加工承攬安裝合同，合同約定：乙為 甲設(shè)計(jì)、加工、安裝霓虹燈總價(jià)7萬(wàn)元，合同履行期限為2001年8月17日 至2001年8月25日，雙方任何一方不履行合同違約方向?qū)Ψ街Ц逗贤?價(jià)款30%的違約金。乙在合同書上加蓋了公章，并交由甲的業(yè)務(wù)員帶回。 2001年8月1日乙業(yè)務(wù)員從甲處取回加蓋甲的公章的合同，但甲在合同上 注明“此合同作廢?！彪p方對(duì)于甲不履行合同造成的損失進(jìn)行協(xié)商，未能 達(dá)成一致。乙訴至法院要求甲按合同支付違約金2.1萬(wàn)元。,17,法律規(guī)定 合同法第9

11、3條規(guī)定：當(dāng)事人協(xié)商一致， 可以解除合同。,案例啟事 怎樣嚴(yán)格執(zhí)行合同條款？ 合同變更、解除方法,18,案例再現(xiàn) 未辦抵押登記手續(xù)的借款抵押合同生效嗎？ 2003年6月，上海興旺汽修廠向李老太借款50萬(wàn)元，約定年息12%， 借期1年，汽修廠用門面房一間作抵押（該門面房?jī)r(jià)值70萬(wàn)元）。2004 年6月李老太向汽修廠討回本息被拒絕，便向汽修廠討回房屋。在前往 查看房屋過(guò)程中發(fā)現(xiàn)該門面房已賣給了陳姓用戶并已辦理產(chǎn)權(quán)過(guò)戶手續(xù)。,案例點(diǎn)評(píng) 有效，因?yàn)橐押炗喌盅汉贤?無(wú)效，因?yàn)榈盅汉贤吹怯洝?19,法律規(guī)定 擔(dān)保法第41條：“當(dāng)事人以本法第四十二 條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押 合同自登

12、記之日起生效?！?案例啟事 怎樣有效辦理抵押登記 ？,20,（一）合同的標(biāo)的是什么？ 標(biāo)的：是指合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)所指的對(duì)象，合同的標(biāo)的必須明確，具體同時(shí)，必須符合國(guó)家法律，政策規(guī)定 標(biāo)的一般包括以下內(nèi)容： 產(chǎn)品名稱 產(chǎn)品規(guī)格 產(chǎn)品型號(hào) 產(chǎn)品商標(biāo) 計(jì)量單位,四、怎樣訂立經(jīng)濟(jì)合同,21,案例再現(xiàn) 以“質(zhì)量不合格”為由拒付貨款，理由成立嗎？ 年月日，寧遠(yuǎn)鋼廠向鞍鋼集團(tuán)半連續(xù)軋板廠訂購(gòu)各種型號(hào)卷板噸，價(jià)格萬(wàn)元，拖欠萬(wàn)元，寧遠(yuǎn)鋼廠以“質(zhì)量不合格”為由拒付余款，但均將收到的鋼材用于生產(chǎn)，經(jīng)河北省高級(jí)人民法院一審和最高人民法院二審此案得以終審判決問：寧遠(yuǎn)鋼廠“質(zhì)量不合格”拒付理由成立嗎？,（二）怎

13、樣約定產(chǎn)品質(zhì)量條款？,案例點(diǎn)評(píng) 拒付理由成立，因?yàn)橘|(zhì)量不合格 拒付理由不成立，因?yàn)殇摬挠糜谏a(chǎn),法律知識(shí)最高院認(rèn)定：寧遠(yuǎn)鋼廠雖曾以“質(zhì)量不合格”為同拒付貨款，但其將鋼材用于生產(chǎn)，應(yīng)視為接受了該質(zhì)量的鋼材，應(yīng)向鞍鋼償付該筆貨款和利息,22,合同法第一百五十條規(guī)定：出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物說(shuō)明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說(shuō)明的質(zhì)量要求 質(zhì)量約定方法：（）按國(guó)家這標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 （）按部頒標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 （）按企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 （）按雙方商定的技術(shù)條件，樣品或補(bǔ)充的技術(shù)要求執(zhí)行 合同法第一百五十八條規(guī)定：憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對(duì)樣品質(zhì)量予以說(shuō)明 合同法第一百六十九條規(guī)

14、定：憑樣品買賣的買賣人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物品的通常標(biāo)準(zhǔn),法律知識(shí),案例啟事 怎樣應(yīng)對(duì)債務(wù)人的“質(zhì)量牌”,23,（三）怎樣約定產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)期限？,案例再現(xiàn) 檢驗(yàn)期內(nèi)未提質(zhì)量異議，視為質(zhì)量合格嗎？ 年南昌鋼鐵公司銷售給北方鋼球廠“稀土耐磨鋼坯”，北方公司用南鋼的鋼坯生產(chǎn)鋼球經(jīng)南光公司銷售給澳大利亞某公司，共有噸，鋼球發(fā)生質(zhì)量問題，南光公司要求北方公司和南鋼公司賠償損失 萬(wàn)元，承德中院一審認(rèn)為，合同各方對(duì)該鋼種有特殊工藝要求，南昌鋼鐵廠因生產(chǎn)批量大，無(wú)緩冷條件而未予嚴(yán)格執(zhí)行，是造成鋼球質(zhì)量的根本原因，判決南鋼公司向北方公司承擔(dān)萬(wàn)

15、損失北方公司向南光公司承擔(dān)萬(wàn)損失 南鋼不服上訴，河北省高級(jí)人民法院二審認(rèn)為，南鋼公司鋼坯質(zhì)量不好是造成鋼球質(zhì)量問題的主要原因，北方公司使用不合格鋼坯鍛造出不合格鋼球，也應(yīng)承擔(dān)一些責(zé)任判決南鋼公司承擔(dān)萬(wàn)，北方公司承擔(dān)萬(wàn) 南鋼不服再向最高人民法院申訴，高院再審認(rèn)為北方公司收到鋼坯后將鋼坯加熱鍛造成鋼球，改變了原鋼坯組織結(jié)構(gòu)，鋼球質(zhì)量問題與鋼坯沒有必然聯(lián)系，且北方公司未在規(guī)定的期限內(nèi)向南鋼公司提出書面質(zhì)量異議，應(yīng)視為南鋼公司交付的鋼坯符合合同規(guī)定，南光公司實(shí)際損失只有萬(wàn)，因而改判北方公司賠償南光公司萬(wàn)，南昌鋼鐵廠不承擔(dān)賠償責(zé)任,24,法律知識(shí)合同法第一百五十八條規(guī)定：當(dāng)事人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)在約定的檢驗(yàn)

16、 期內(nèi)檢驗(yàn)，沒有約定檢驗(yàn)期的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。 合同法第一百五十八條規(guī)定：當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng) 在檢驗(yàn)期內(nèi)將標(biāo)的物數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于 通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量符合約定。 當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物數(shù)量 或者質(zhì)量不符號(hào)約定的合理期限內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期限內(nèi)未通知 或者自標(biāo)的物收到之日起年內(nèi)未通知出賣人，視為標(biāo)的物數(shù)量或者質(zhì)量符 合約定，但對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用于質(zhì)量保證期，不適用該年的 規(guī)定。,操作指南怎樣約定產(chǎn)品的驗(yàn)收方法和質(zhì)量異議。,產(chǎn)品驗(yàn)收方法：）驗(yàn)收時(shí)間，）驗(yàn)收手段，）驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，）由誰(shuí)負(fù)責(zé)驗(yàn)收 ）

17、在驗(yàn)收中發(fā)生糾紛后，由哪一級(jí)質(zhì)驗(yàn)部門處理。 對(duì)產(chǎn)品提出異議的時(shí)間和方法： ）乙方在驗(yàn)收中，如果發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品的品種、型號(hào)、規(guī)格、花色和質(zhì)量不符合規(guī) 定，應(yīng)一面妥為保管，一面在天內(nèi)向乙方提出書面異議； ）如果乙方未按規(guī)定期限提出書面異議，視為所交產(chǎn)品符合合同約定； ）乙方因使用、保管、保養(yǎng)不善等造成質(zhì)量下降的，不得提出異議； ）甲方在接到乙方書面異議后，天內(nèi)負(fù)責(zé)處理，否則，即視為默認(rèn)乙方 提出的異議成立。,25,(四) 怎樣約定交貨期限？,案例再現(xiàn) 合同未定履行期，二年后還能要求履行嗎？ 2001年3月長(zhǎng)興大發(fā)貿(mào)易公司與浙江楓橋水泥公司簽訂水泥買賣 合同，合同約定大發(fā)貿(mào)易公司向水泥公司訂購(gòu)水泥4千噸，

18、每噸250元， 交貨方式：為通知提貨。結(jié)算方式：款到發(fā)貨。合同訂立后長(zhǎng)興大發(fā) 一直未提貨。2003年1月水泥行情爆漲到每噸450元，長(zhǎng)興大發(fā)要求按 每噸250元單價(jià)提貨4千噸。,案例點(diǎn)評(píng) 有權(quán)要求，因?yàn)樗酀q價(jià)了，按原價(jià)供貨不公平。 無(wú)權(quán)要求，因?yàn)楹贤Ш髴?yīng)當(dāng)履行。,26,法律知識(shí) 合同法第六十二條第四款規(guī)定：履行期限不 明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí) 要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。,案例啟事 怎樣應(yīng)對(duì)供應(yīng)商的逾期供貨？ 怎樣應(yīng)對(duì)客戶的逾期提貨？,27,案例再現(xiàn) 付款方式上寫“貸”到付款，“貸”不到款就可以不付嗎？ 甲企業(yè)向乙企業(yè)賒購(gòu)了一批貨物，價(jià)值12萬(wàn)元。采用先交貨

19、后付款 的方式，在付款方式上約定貸到付款。,（五）怎樣約定付款期？,法律規(guī)定 合同法第161條規(guī)定：買受人應(yīng)當(dāng)按照約定時(shí)間支付價(jià) 款。對(duì)支付時(shí)間沒有約定或者 約定不明確，買受人應(yīng)當(dāng)在收 到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證的同時(shí)支付。,案例啟事 怎樣應(yīng)對(duì)驗(yàn)收合格后付款？,28,（六）怎樣約定違約金？,違約金：由當(dāng)事人約定或者法律直接規(guī)定，在違約方不履行合同時(shí)償付給對(duì)方一定數(shù)額的金錢。,案例再現(xiàn) 10萬(wàn)元的標(biāo)的額，20萬(wàn)的違約金能受法律保護(hù)嗎？ 某信息中心與某文化公司合訂一份合作合同，約定：由某信息中心負(fù)責(zé)“2001年住宅產(chǎn)品，建筑設(shè)備及技術(shù)博覽會(huì)”批件審報(bào)工作，文化中心支付咨詢費(fèi)10萬(wàn)元；任何一方違約應(yīng)

20、向?qū)Ψ街Ц哆`約金20萬(wàn)元，信息中心完成了任務(wù)，文化中心僅付咨詢費(fèi)5萬(wàn)元，尚欠5萬(wàn)元一直不愿支付。 2002年4月信息中心訴訟法院要求文化公司給付欠款5萬(wàn)元承擔(dān)違約金20萬(wàn)元，問：文化公司應(yīng)承擔(dān)20萬(wàn)違約金嗎？,案例點(diǎn)評(píng) 應(yīng)承擔(dān)，因?yàn)楹贤屑s定。 不應(yīng)承擔(dān)，因?yàn)楹贤瑯?biāo)的10萬(wàn)元，20萬(wàn)違約金確實(shí)太高了。,29,法律知識(shí) 合同法第一百十四條第二款：約定的違約 金低于造成損失的當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者 仲裁機(jī)構(gòu)予以增加，約定違約金過(guò)分高于造成損 失的，當(dāng)時(shí)熱可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予 以適當(dāng)減少。,案例啟事 約定違約金就損害客戶關(guān)系嗎？,30,（七）怎樣約定違約的損失賠償額？,案例再現(xiàn) 銀行應(yīng)

21、承擔(dān)“遲延一分鐘，賠償一元錢”的違約責(zé)任嗎？ 張先生是一位業(yè)余作家，有一天將一筆5萬(wàn)元搞費(fèi)存在河南某建行 營(yíng)業(yè)部，一個(gè)月后發(fā)現(xiàn)存折上只有5元錢，經(jīng)公安偵破系銀行工作人員 作案。案件偵破后銀行將5萬(wàn)元及利息還給張某，遭張某拒絕，因?yàn)樵?銀行在大廳里張貼一告示，稱“遲延一分鐘，賠償一元錢” 。張某從要 求取錢到取回錢共花去10天時(shí)間，累計(jì)14400分鐘，應(yīng)賠14400元錢。 問：銀行應(yīng)該賠償張某14400元違約金嗎？,案例點(diǎn)評(píng) 應(yīng)該賠，因?yàn)橛秀y行公開承諾。 不應(yīng)該賠，因?yàn)檫@是刑事案件引發(fā)的，屬于不可抗力。,31,法律知識(shí) 合同法第一百一十四條規(guī)定：當(dāng)事人也可以約定違約產(chǎn)生的 損失賠償額的計(jì)算方法。

22、 合同法第113條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行 合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于 因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。,案例啟事 怎樣解決違約賠償問題？,32,（八）怎樣約定解決爭(zhēng)議的方法？,案例再現(xiàn) 約定了仲裁還能向法院起訴嗎？ 1995年1月4日，山東電梯公司與香港福祥泰公司合訂一份電梯買賣合同該公司條款的爭(zhēng)議解決辦法約定“在合同執(zhí)行過(guò)程中，若出現(xiàn)爭(zhēng)執(zhí)，由買賣雙方通過(guò)友好協(xié)商解決。若爭(zhēng)執(zhí)經(jīng)友好協(xié)商得不到解決時(shí)。則提交香港國(guó)際仲裁中心進(jìn)行仲裁?！焙笥捎陔娞葙|(zhì)量問題香港福祥泰公司拒付貨款，山東電梯公司于1997年10月6日向山東省青島市中級(jí)人民

23、法院提起訴訟，要求香港福祥泰支付電梯款1032萬(wàn)元。問：青島中院有權(quán)受理該案嗎？,案例點(diǎn)評(píng) 有權(quán)受理，因?yàn)榉ㄔ壕褪鞘芾戆讣摹?無(wú)權(quán)受理，因?yàn)楹贤杏喠⒂行У闹俨脳l款，排除了 法院的管轄。,33,法律知識(shí) 仲裁法第二條規(guī)定：“有效的仲裁協(xié)議應(yīng)具備三項(xiàng)內(nèi)容”“請(qǐng)求 仲裁的意思表示”“仲裁事項(xiàng)和選定的仲裁委員會(huì)”三者缺一不可，否則 仲裁協(xié)議無(wú)效。 司法界的“或裁或?qū)彙敝贫?案例啟事 訂立仲裁條款的利和弊,34,法律知識(shí)民訴法第二十二條規(guī)定：對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所地人 民法院管轄，對(duì)法人或者其它組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院 管轄。,（九）怎樣約定法院管轄條款？,案例再現(xiàn) 法院查

24、而不封，煮熟的鴨子飛走了 2003年浙江新型建材公司與廣東建筑公司簽訂新型材料買賣合同，合同約定 若發(fā)生糾紛，雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成向人民法院起訴。2003年11月廣東建筑公 司共欠浙江新型建材公司貨款92萬(wàn)元。浙江建材公司通過(guò)廣東律師向廣東建筑公 司所在地人民法院起訴，并申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全。2003年11月17日法院前去廣東建 筑公司開戶行廣東銀行查詢得知，該公司有銀行存款75萬(wàn)元。法官隨即告知 銀行工作人員說(shuō)下午要前來(lái)凍結(jié)該帳戶，下午法官再次前往該帳戶資金余額只剩 一元錢。,民訴法第二十四條規(guī)定：因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地 或合同履行地人民法院管轄。,35,法律知識(shí),最高人民法院關(guān)于

25、在確定 經(jīng)濟(jì)糾紛案件管轄中如何確定購(gòu)銷 合同履行地問題的規(guī)定,（1996年9月12日 法發(fā)199628號(hào)）,各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院： 為了便于當(dāng)事人訴訟和人民法院審判，減少案件管轄權(quán)爭(zhēng)議，根據(jù)中華人民共和國(guó)民事訴訟法 第二十四條的規(guī)定，對(duì)確定購(gòu)銷合同履行第問題作以下規(guī)定： 一、當(dāng)事人在合同中明確約定履行地點(diǎn)的，以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地。 當(dāng)事人在合同中未明確約定履行地點(diǎn)的，以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地。 合同中約定的貨物到達(dá)地、到站地、驗(yàn)收地、安裝調(diào)試地等，均不應(yīng)視為合同履行地。 二、當(dāng)事人在合同中明確約定了履行地點(diǎn)或交貨地點(diǎn)，但在實(shí)際履行中以書面方式或雙方當(dāng)事人 一致認(rèn)可的其他

26、方式變更約定的，以變更后的約定確定合同履行地。當(dāng)事人未以上述方式變更約定的， 或者變更原合同而未涉及履行地問題的，仍以原合同的約定確定履行地。 三、當(dāng)事人在合同中對(duì)履行地點(diǎn)、交貨地點(diǎn)未作約定或約定不明確的，或者雖有約定但未實(shí)際交 付貨物，且當(dāng)事人住所地均不在合同約定的履行地，以及口頭購(gòu)銷合同糾紛案件，均不依履行地確定 案件管轄。 本院以前有關(guān)購(gòu)銷合同履行地的司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準(zhǔn)。,案例啟事 怎樣在合同中約定合同履行地？,法律知識(shí)民訴法第二十五條規(guī)定：合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中 協(xié)議選擇被告住所地，合同履行地，合同簽訂地，原告住所地，標(biāo)的物 所在地人民法院管轄。,36,最高人民法院關(guān)于合同雙方當(dāng)事人協(xié)議約定發(fā)生糾紛各自 可向所在地人民法院起訴如何確定管轄問題的復(fù)函,合同雙方當(dāng)事人約定：發(fā)生糾紛各自可向所在地人民法院起訴。該約定可認(rèn)為 是選擇由原告住所地人民法院管轄，如不違反有關(guān)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定，則 該約定應(yīng)為有效。若當(dāng)事人已分別向所在地人民法院提起訴訟，則應(yīng)由先立案的人 民法院管轄；若立案時(shí)間難于分清先后，則應(yīng)由兩地人民法院協(xié)商解決；協(xié)商解決 不了的，由它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。,案例啟事 都不吃虧的條款，一方仍不接受怎么辦？,37,案例分析 浙江景寶飼料廠 VS 長(zhǎng)沙惠民飼料廠貨款糾紛案,五