國際法--王獻樞（高等規(guī)劃）.ppt

1、高等政法院校法學規(guī)劃教材國際法,王獻樞 中國政法大學出版社,第一章 導 論,本章重點 1. 國際法的法律性質(zhì)。 2. 現(xiàn)代國際法的特點。 3. 國際法淵源之國際條約和國際習慣。 4. 國際法與國內(nèi)法的關(guān)系。,第一節(jié) 國際法的概念,一、國際法的定義和特征 （一）國際法的定義 國際法是指在國際交往中形成的，主要調(diào)整國家間關(guān)系的，有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。,（二）國際法的特征 1國際法的主體主要是國家，調(diào)整的關(guān)系主要是國家之間的關(guān)系。 2國際法主要是國家之間以協(xié)議的方式制定的。 3國際法的效力及于整個國際社會。 4國際法采取不同于國內(nèi)法的特殊的強制實施方式。國際法主要依靠國際法主體本身單

2、獨或集體的力量強制實施。,二、國際法的法律性質(zhì)不容置疑 （一）國際法普遍存在于國際社會，并以國際條約和國際習慣作為其表現(xiàn)形式。 （二）國際法是由作為國際法制定者的眾多國家依一定立法程序制定的。 （三）國際法的法律效力已為國際社會普遍承認。 （四）國際法與國內(nèi)法一樣具有強制性。,三、國際法效力的根據(jù) 國際法效力的根據(jù)，是指國際法何以具有法律約束力的問題。對于這個問題，國際法學者提出了各種不同的主張和理論。 (一)自然法學派 自然法學派否認有任何實在的國際法，認為一切國際法規(guī)則都只是自然法的一部分。國際法效力的根據(jù)就是自然法，他們提出所謂人類良知、人類理性、人類法律意識等一些抽象的自然法概念，作為

3、國際法效力的根據(jù)。,(二)實在法學派 實在法學派完全拋棄自然法，他們認為：國際法效力的根據(jù)是由于國家的承認；國際法的規(guī)則是用歸納的方法從國際交往史上去推求；“公認”是國際法的惟一基礎。 (三)格老秀斯學派 格老秀斯學派認為國際法效力的根據(jù)主要是自然法，其次是協(xié)定。這個學派采取了折中主義立場，承認協(xié)定是國際法效力的根據(jù)之一，同時認為“人類理性”也是國際法效力的根據(jù)。,(四)新自然法學派 新自然法學派分為社會連帶法學派和規(guī)范法學派。 社會連帶法學派反對國家主權(quán)觀念，認為一切法律的根據(jù)在于社會連帶這一社會事實，通過人類法律良知，社會規(guī)則實現(xiàn)為法律規(guī)則，而對社會的個人具有強制性。 規(guī)范法學派反對國家主

4、權(quán)觀念，否認國家意志創(chuàng)造法律之說；認為一切法律規(guī)則的效力都出自上一級法律。,(五)新實在法學派 新實在法學派，亦稱新現(xiàn)實主義學派。這一學派有各種不同的學說，其中較為流行的有兩種：權(quán)力政治學說和政策定向?qū)W說。 權(quán)力政治學說認為，國際政治支配著國際法，而國際政治的核心是國家權(quán)力。 政策定向說認為，權(quán)力的表現(xiàn)是政策，因此，政策是決定因素。,（六）我們認為：國際法效力的根據(jù)是國家之間的協(xié)議 國家間的協(xié)議反映了各國的協(xié)調(diào)意志。 各國達成的協(xié)議，是各國作為國際法的制定者通過一定的立法程序共同制定的法律文件。 各國之間的協(xié)議是各國強制執(zhí)行國際法的根據(jù)。,第二節(jié) 國際法的歷史發(fā)展,一、國際法的產(chǎn)生與發(fā)展 （一

5、）國際法的產(chǎn)生必須具備兩個條件： 若干國家同時并存； 這些國家進行交往與協(xié)作而形成各種國際關(guān)系。,（二）國際法的發(fā)展階段 1古代國際法國際法的萌芽。 特點：內(nèi)容零散，形式原始，與宗教觀念相混合， 分別在不同的地區(qū)形成和適用，并無普遍效力，帶 有明顯的區(qū)域性。 中世紀國際法萌芽階段。 皇帝與教皇處于最高的統(tǒng)治地位。 否定了其他國家的主權(quán)，國際關(guān)系不能正常發(fā)展。 各國的爭端只須訴諸教皇和皇帝，不必訴諸國際 法。,近代國際法形成階段。 （1）近代國際法產(chǎn)生的標志威斯特伐利亞公會的召開。 （2）確立了一系列調(diào)整近代國際關(guān)系的國際法原則：國家主權(quán)原則、平等原則、不干涉內(nèi)政原則、政治犯不引渡原則、條約必須

6、遵守原則、和平解決國際爭端原則等。,（3）國際法的領域進一步擴大，并且得到了系統(tǒng)的發(fā)展，使近代國際法形成了一個比較完整的獨立體系。 （4）其他影響因素：格老秀斯1625年出版戰(zhàn)爭與和平法，系統(tǒng)地闡述了國際法的主要內(nèi)容，為近代國際法的建立奠定了基礎。 近代資產(chǎn)階級革命，特別是1789年的法國資產(chǎn)階級革命對近代國際法發(fā)展的影響是巨大的。,現(xiàn)代國際法（一戰(zhàn)以后現(xiàn)在）。 一戰(zhàn)后： （1）簽訂了國際聯(lián)盟盟約，建立了國際聯(lián)盟世界上第一個世界性的國際組織 （2）通過了國際常設法院規(guī)約，設立了歷史上第一個國際司法機構(gòu)。 （3）1928年簽訂了巴黎非戰(zhàn)公約，反對以戰(zhàn)爭方法解決國際爭端，廢除“以戰(zhàn)爭作為推行國家政

7、策的工具”。,二戰(zhàn)后：建立了普遍性國際組織聯(lián)合國。國際法的新發(fā)展主要表現(xiàn)在以下幾個方面： （）確認了一系列指導現(xiàn)代國際關(guān)系的新的國際法基本原則： 禁止使用威脅或使用武力原則、和平解決爭端原則、不干涉內(nèi)政原則、國際合作原則、民族自決原則、各國主權(quán)平等原則和誠意履行國際義務原則等。,（）國際法調(diào)整的對象和范圍的擴大： 調(diào)整對象不僅包括國家之間的關(guān)系，而且包括國家與其他國際法主體之間以及其他國際法主體之間的關(guān)系。 （）國際法內(nèi)容的更新。 改革了一些舊原則和舊制度，確立了一些新原則和新制度。例如，以戰(zhàn)爭作為推行國家政策的手段和解決國際糾紛的方法的原則被廢除了。,（）國際法的日益系統(tǒng)化和法典化。 （）國

8、際法產(chǎn)生了許多新分支。其中主要有外層空間法和空氣空間法、國際組織法、國際環(huán)境法、國際人權(quán)法、國際刑法、國際經(jīng)濟法等。,二、中國與國際法 （一）古代中國也有國際法的萌芽。 （二）16世紀17世紀在歐洲產(chǎn)生的國際法到19世紀才傳到中國。 （三）從1842年到1949年中國基本上沒有享受到國際法的權(quán)利。 1864年，清政府同文館總教習丁韙良(Willian Martin)，把1836年出版的美國國際法學家惠頓(Henry Wheaton，17851848)的國際法原理一書譯為漢文，稱為萬國公法。這是介紹到中國來的第一本國際法著作。,（四）1949年以后中國以一個獨立自主的主權(quán)國家登上了國際舞臺。 （

9、五）當今中國在對外關(guān)系的實踐中對國際法的發(fā)展作出了巨大貢獻。,第三節(jié) 國際法的淵源,一、概述 （一）關(guān)于國際法的淵源，中外國際法學者各有不同的解釋。主要有以下兩種： 國際法淵源是指國際法作為有效法律規(guī)范所形成的方式或程序； 國際法淵源是指國際法的規(guī)范第一次出現(xiàn)的處所。,（二）國際法院規(guī)約第38條第1款是對國際法淵源的權(quán)威說明。該條規(guī)定： 1法院對于陳訴各項爭端，應依國際法裁判之。 （1）不論普通或特別國際協(xié)約，確立當事國明白承認之規(guī)條者； （2）國際習慣，作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者； （3）一般法律原則為文明各國所承認者； （4）在第59條規(guī)定之下，司法判例及各國權(quán)威最高之公法學家學說，作

10、為確定法律原則之補助資料者。 2前項規(guī)定不妨礙法院經(jīng)當事國同意本著“公允及善良”原則裁判案件之權(quán)。,二、國際法的主要淵源 （一）國際條約 從國際條約的內(nèi)容和宗旨來分析，條約可分為造法性條約和契約性條約。 造法性條約：以確立或更改國際法規(guī)范為內(nèi)容，參加國家多，具有一般國際法的效力，是一般國際法的淵源。 契約性條約：其內(nèi)容通常不超出現(xiàn)行國際法規(guī)范的范圍，而且只對少數(shù)締約國有效，不具有一般國際法約束力，不是一般國際法的淵源。,（二）國際習慣 國際習慣是各國在反復實踐中形成的，具有法律約束力的不成文的行為規(guī)則，是國際法主要淵源之一。作為國際習慣，必須具備以下兩個要件： 1通例之存在。通例（usage）

11、，又稱常例或慣例，指各國對某種事項長期重復地采取的類似行為。這種行為，由于為國際社會的許多國家長期和反復地采取，形成某些公認的規(guī)則?！拔镔|(zhì)因素”。 2通例被各國確認具有法律約束力，即這些通例按照國際法為必須的和正當?shù)男拍钕滦纬傻摹靶睦硪蛩亍薄?三、國際法的其他淵源一般法律原則 （一）各國學者對“一般法律原則”的不同理解 一般法律原則就是國際法的一般原則或基本原則。 一般法律原則是從“一般法律意識”中引申而來。 “一般法律原則”是指各國法律體系的某些共有的原則，例如時效原則等，這些原則在各國法律體系中都是采用的，只是解釋有所不同。 （二）國際法院規(guī)約的規(guī)定 第38條規(guī)定為“為文明各國所承認”，可

12、以理解為“世界各大文化及主要法系的一些共同的原則”。,四、確定法律原則的補助資料不是直接淵源 （一）司法判例 1、司法判例主要是指國際法院和國際仲裁法庭所作的判例。 2對于認證、確定和解釋法律原則有十分重要的作用 3、國際習慣形成的一個方面。 （二）國際法學說 權(quán)威公法學家的學說，對國際法的形成與發(fā)展有重大影響。 如：格老秀斯的名著戰(zhàn)爭與和平法,（三）國際組織的決議 多指普遍性政府間國際組織的決議(如聯(lián)合國大會決議)，是一種確定法律原則的補助資料。如聯(lián)合國大會1970年通過的關(guān)于各國依聯(lián)合國憲章建立友好關(guān)系及合作之國際法原則之宣言等。,第四節(jié) 國際法的編纂,一、概述 （一）國際法編纂的定義 國

13、際法編纂是指把不系統(tǒng)和不成文的國際法規(guī)則編成條文化和系統(tǒng)化的法典。 （二）國際法編纂的形式 全面編纂：把所有的國際法原則、規(guī)則和制度編纂為一個法典； 個別編纂：分別按國際法的不同部門編纂為許多部門法典。,（三）國際法編纂的類型 非官方編纂（民間編纂）：私人或非官方學術(shù)團體的編纂。 官方編纂（政府間的編纂）：即由國際外交會議或政府間國際組織進行編纂。,二、國際法編纂的歷史發(fā)展 （一）始于18世紀的私人和學術(shù)團體的編纂 （二）19世紀以來開始了采取召開外交會議制定國際公約的方式進行的官方編纂 （三）一戰(zhàn)后國際組織開始了對國際法的編纂,三、聯(lián)合國與國際法的編纂 （一）二戰(zhàn)后國際法的編纂工作主要由聯(lián)合

14、國國際法委員會進行 （二）國際法委員會的任務 1國際法的逐漸發(fā)展：“就國際法尚未規(guī)定的”一些問題或“各國實踐尚未充分發(fā)展成為法律的”一些問題擬定公約草案，以促進國際法的發(fā)展。 國際法的編纂：編纂現(xiàn)有國際法的原則和規(guī)則，使國際法更加精確地條文化和系統(tǒng)化。,（三）編纂的程序 委員會向聯(lián)合國大會提出選題（或由大會提出選題）委員會草擬公約草案提交大會討論通過。公約草案一般由大會召開外交會議討論通過，開放給各國簽字和批準。,第五節(jié)國際法與國內(nèi)法的關(guān)系,一、概述 （一）國內(nèi)法優(yōu)先說 國際法與國內(nèi)法同屬一個法律體系； 國際法的效力來自國內(nèi)法，國際法只有依靠國內(nèi)法才有法律效力； 在統(tǒng)一的法律體系中，國際法處于

15、國內(nèi)法之下，從屬于國內(nèi)法，是次一等的法律。 （二）國際法和國內(nèi)法平行說 國際法和國內(nèi)法是兩種不同的法律體系，因為它們的調(diào)整對象和法律效力根據(jù)不同。,（三）國際法優(yōu)先說 國際法和國內(nèi)法是屬于同一的法律體系； 在這個體系內(nèi)，國際法位于國內(nèi)法之上，在國際法之下有許多并立的國內(nèi)法； 國內(nèi)法的效力是國際法賦予的； 國際法的效力來自一個最高規(guī)范“條約必須遵守”。,二、國際法與國內(nèi)法是相互聯(lián)系的兩個法律體系 （一）國際法的一些原則和規(guī)則來自國內(nèi)法，國內(nèi)法的一些原則和規(guī)則來自國際法。 （二）國際法作出原則規(guī)定，國內(nèi)法可以為了實施國際法的需要作出具體規(guī)定。 國內(nèi)法的一些規(guī)定的實施，也需要國際法的配合。 （三）國

16、際法不能干預國家按照主權(quán)原則對屬于國內(nèi)管轄事項所制定的國內(nèi)法， 國家也不能用國內(nèi)法的規(guī)定來改變國際法的現(xiàn)行原則、規(guī)則和制度。,三、關(guān)于國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐 （一）國際法在國內(nèi)的適用 對于國際習慣法規(guī)則，各國的做法基本一致： 只要國際習慣法規(guī)則不與現(xiàn)行國內(nèi)法相抵觸，即可作為國內(nèi)法的一部分來適用。,對于條約規(guī)則，各國在國內(nèi)適用的做法不同，大體有兩種方式： （1）轉(zhuǎn)化。 即由立法機關(guān)將國際法有關(guān)規(guī)則轉(zhuǎn)變?yōu)閲鴥?nèi)法，在轉(zhuǎn)化情況下，國家將通過執(zhí)行該國內(nèi)法來實施國際法，而不是直接實施國際法。 （2）納入。 即由憲法或法律規(guī)定國際法具有國內(nèi)法的效力，國家可以直接適用，無須轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法。,（二）國內(nèi)法在國際

17、裁判中的作用 掌握該爭端的法律背景，并從有關(guān)的國內(nèi)法中找到可以引用的證據(jù)和原則。 “可抗辯性”：當甲乙兩個當事國在國際法庭上進行訴訟時，甲方提出它的訴訟主張后，乙方援引其國內(nèi)法加以反駁，假如乙方所援引的國內(nèi)法是符合國際法的話，它的抗辯是合法的。 （三）國際法與國內(nèi)法沖突的解決 1推定國內(nèi)法與國際法并無沖突。 2在國內(nèi)法與國際條約發(fā)生沖突的情況下適用國際條約。 3國家修改國內(nèi)法，使該國內(nèi)法的規(guī)定與國際法的規(guī)定相一致。,（四）中國關(guān)于國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐 1直接適用國際條約。 例如，我國民事訴訟法第239條規(guī)定：“對享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟，應當依照中華人

18、民共和國有關(guān)法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定辦理?！?2將國際法轉(zhuǎn)化國內(nèi)法。 我國為了實施我國締結(jié)和加入的國際條約，制定一些專門條例。 例如，我國為了實施有關(guān)外交關(guān)系和領事關(guān)系的兩個維也納公約，制定了外交特權(quán)與豁免條例和領事特權(quán)和豁免條例。,3優(yōu)先適用國際條約。 例如，我國民事訴訟法第238條規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。” 4關(guān)于國際習慣在我國的適用問題。 關(guān)于這個問題，我國法律未作規(guī)定。民法通則和海商法中所稱的“國際慣例”，主要是指國際商業(yè)慣例，與國際習慣是有區(qū)別的。,本章小結(jié) 國際

19、法是指在國際交往中形成的，主要調(diào)整國家間關(guān)系的，有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。國際法主要有以下特征：第一，國際法的主體主要是國家，調(diào)整的關(guān)系主要是國家之間的關(guān)系。第二，國際法主要是國家之間以協(xié)議的方式制定的。第三，國際法的效力及于整個國際社會。第四，國際法采取不同于國內(nèi)法的特殊的強制實施方式。國際法的法律性質(zhì)不容置疑，國家間的協(xié)議是國際法效力的根據(jù)。國際法的淵源主要有國際條約、國際習慣和一般法律原則。國際法與國內(nèi)法的關(guān)系主要存在以下幾種學說：國際法優(yōu)先說、國內(nèi)法優(yōu)先說、平行說、國際法和國內(nèi)法是相互聯(lián)系的兩個法律體系。國際法在國內(nèi)的適用主要有轉(zhuǎn)化和納入兩種方式。,第二章 國際法基本原則,

20、本章重點 1. 國際法基本原則的主要特征。 2. 國際法基本原則與國際強行法的關(guān)系。 3. 國家主權(quán)平等原則。 4. 不干涉內(nèi)政原則。,第一節(jié) 概說,一、國際法基本原則的概念和特征 (一)國際法基本原則的概念 國際法基本原則是指在調(diào)整國際法主體之間的法律關(guān)系的許多原則和規(guī)則中，那些被國際社會公認的、適用于國際法一切領域的、構(gòu)成現(xiàn)代國際法基礎而具有強行法性質(zhì)的國際法原則。 (二)國際法基本原則的特征 1國際社會公認。 2適用于國際法一切領域。 3構(gòu)成國際法的基礎。 4具有強行法的性質(zhì)。,二、國際法基本原則與國際強行法 強行法是指國家之國際社會全體接受并公認為不許損抑，且僅有以后具有同等性質(zhì)之一般

21、國際法規(guī)律始得更改之規(guī)律。它與國際法基本原則既有共同點又有區(qū)別。 1. 兩者的共同點在于：國際法基本原則屬于強行法的范疇。 2. 兩者的區(qū)別在于：強行法規(guī)則并不必然包含全局性、普遍性原則的特點。,三、國際法基本原則的發(fā)展 （一）17世紀18世紀 資產(chǎn)階級提出了一些具有民主性的指導國際關(guān)系的原則，如國家主權(quán)、不干涉內(nèi)政、國家平等原則等。 （二）一戰(zhàn)以后現(xiàn)在 創(chuàng)立了一些新的國際法基本原則，使國際法形成一個新的國際法基本原則體系。,（三）聯(lián)合國憲章確定了七項國際法基本原則 各國主權(quán)平等原則。 各民族平等及自決原則。 禁止非法使用武力原則。 和平解決國際爭端原則。 不干涉任何國家國內(nèi)管轄事件原則。 依

22、照憲章進行國際合作原則。 善意履行憲章所負義務原則。,上述原則構(gòu)成現(xiàn)代國際法基本原則體系的核心的原因： （1）憲章是迄今擁有會員國最多的一項多邊條約。 （2）憲章是現(xiàn)代國際法基本原則體系形成和趨于完善的重要標志和里程碑。 （3）憲章之后形成的各種國際文件中所規(guī)定的或新產(chǎn)生的原則都是在憲章所確立的基本原則和基礎上引申和發(fā)展的。,（四）國際法原則宣言的規(guī)定 （五）和平共處五項原則 互相尊重主權(quán)和領土完整。 互不侵犯。 互不干涉內(nèi)政。 平等互利。 和平共處。,和平共處五項原則作為國際法基本原則被各國所接受的原因： （1）和平共處五項原則不僅完全同聯(lián)合國憲章的宗旨和原則一致，而且對國際法基本原則的內(nèi)容

23、作了高度概括和重要補充，使其內(nèi)容更加豐富充實。 （2）和平共處五項原則是作為一個原則體系提出來的，這對國際法基本原則而言，是一個創(chuàng)造性發(fā)展。 （3）和平共處五項原則堅持了國際法上權(quán)利和義務的統(tǒng)一，每項原則都體現(xiàn)了權(quán)利和義務的統(tǒng)一,第二節(jié) 國際法各項基本原則的內(nèi)容,一、國家主權(quán)平等原則 (一) 國家主權(quán)概念 國家主權(quán)是國家的最重要屬性，是國家固有的權(quán)力，是國家獨立自主地處理內(nèi)外事務的權(quán)力。 國家主權(quán)包括兩個方面的內(nèi)容：（1）對內(nèi)的最高權(quán)；（2）對外的獨立權(quán)。,（二）國家主權(quán)的發(fā)展 法國政治思想家讓博丹在1577年論共和國：提出了中央集權(quán)國家主權(quán)學說。 格老秀斯：提出了國家主權(quán)概念。 盧梭在175

24、4年獻給日內(nèi)瓦共和國：提出人民和主權(quán)者是同一的思想。 帝國主義階段，為了適應壟斷資產(chǎn)階級的需要，否定主權(quán)、絕對主權(quán)和有限主權(quán)等理論紛紛出籠。,（三）各國主權(quán)平等 1各國法律地位平等。 2每一國均享有充分主權(quán)之固有權(quán)利。 3每一國均有義務尊重其他國家之人格。 4國家之領土完整及政治獨立不得侵犯。 5每一國均有權(quán)利自由選擇并發(fā)展其政治、社會、經(jīng)濟及文化制度。 6每一國均有責任充分并一秉誠意履行其國際義務，并與其他國家和平相處。,（四）互相尊重主權(quán)和領土完整 尊重國家主權(quán)就是尊重國家的對內(nèi)最高權(quán)和對外獨立權(quán)，任何國家和國家集團不得以任何方式進行侵略和干涉。 國家領土主權(quán)就是指國家對其領土擁有的所有權(quán)

25、和管轄權(quán)。 尊重國家領土完整就是指國家領土主權(quán)不受侵犯，即國家領土不可蠶食、不可肢解、不可侵占。國家領土主權(quán)的所有權(quán)和管轄權(quán)是不可分的。,二、不干涉內(nèi)政原則 (一)不干涉內(nèi)政原則的提出和確立 1793年法國憲法 1919年國際聯(lián)盟盟約第15條 1945年聯(lián)合國憲章第2條第7款規(guī)定：本憲章不得認為授權(quán)聯(lián)合國干涉在本質(zhì)上屬于任何國家國內(nèi)管轄之事件，且并不要求會員國將該項事件依本憲章提請解決。 1970年國際法原則宣言：武裝干涉及對國家人格或其政治、經(jīng)濟及文化要素之一切其他形式之干預或試圖威脅，均系違反國際法。,(二)不干涉內(nèi)政原則的概念和內(nèi)容 不干涉內(nèi)政原則：指國家在相互關(guān)系中，不得以任何借口或任

26、何方式直接或間接地干涉在本質(zhì)上屬于任何國家國內(nèi)管轄之事件，也不得以任何手段強迫他國接受自己的意志、社會制度和意識形態(tài)。 內(nèi)政：判斷一個行為是否屬于一國內(nèi)政問題的標準是看該行為是否在本質(zhì)上屬于國內(nèi)管轄之事件以及該管轄和在管轄中的行為是否符合公認的國際法。,不干涉內(nèi)政原則的內(nèi)容： 1任何國家或國家集團均無權(quán)以任何理由直接或間接干涉任何其他國家之內(nèi)政或外交事務； 2任何國家均不得使用或鼓勵使用經(jīng)濟、政治或任何他種措施強迫另一國家，以取得該國主權(quán)權(quán)利行使上之屈從，并自該國獲取任何種類之利益； 3任何國家均不得組織、協(xié)助、煽動、資助、鼓勵或容許目的在于以暴力推翻一國政權(quán)之顛覆、恐怖或武裝活動，或干預另一

27、國之內(nèi)爭；,4使用武力剝奪各民族特性構(gòu)成侵犯其不可移讓之權(quán)利及不干涉原則之行為； 5每一國均有選擇其政治、經(jīng)濟、社會及文化制度之不可移讓之權(quán)利，不受他國任何形式之干涉； 6所有國家均應尊重各民族及國家之自決及獨立權(quán)利，俾能在不受外國壓力并絕對尊重人權(quán)及基本自由之情形下，自由行使。,(三)帝國主義干涉他國內(nèi)政的形式和所謂法律根據(jù) 帝國主義干涉他國內(nèi)政主要形式有： 武裝干涉、經(jīng)濟干涉、外交干涉、策劃內(nèi)戰(zhàn)和顛覆政權(quán)等。 所謂的法律根據(jù)。 （）“依據(jù)權(quán)利”就是指依據(jù)不平等的條約所規(guī)定的權(quán)利。 （）“合法政府邀請”往往就是指應其扶植起來的傀儡政府的邀請，有時還是不請自來。 （）“人道主義”只不過是帝國主

28、義國家借“人道主義”之名行侵略之實而已。,三、不得使用威脅或武力侵害任何國家原則 （一）不得使用威脅或武力侵害任何國家原則的含義 國際聯(lián)盟盟約對戰(zhàn)爭作了限制性規(guī)定。 1928年巴黎非戰(zhàn)公約宣布廢止戰(zhàn)爭。 聯(lián)合國憲章第2條第4項規(guī)定：各會員國在其國際關(guān)系上不得使用威脅或武力，或以與聯(lián)合國宗旨不符之任何其他方法，侵害任何會員國或國家之領土完整或政治獨立。,國際法原則宣言的規(guī)定： （）非法使用威脅或使用武力永遠不應用為解決國際爭端之方法； （）侵略戰(zhàn)爭構(gòu)成危害和平之罪行，在國際法上應負責任； （）各國均有義務避免從事侵略戰(zhàn)爭之宣傳； （）各國皆有義務避免使用威脅或武力以侵犯他國現(xiàn)有之國際邊界；,（）

29、各國皆有義務避免對享有民族自決權(quán)的民族采取剝奪其自決、自由及獨立權(quán)利之任何強制行動； （）各國皆有義務避免組織或鼓勵組織非正規(guī)軍或武裝團隊，包括雇傭兵在內(nèi)，侵入他國領土； （）國家領土不得作為違背憲章規(guī)定使用武力所造成之軍事占領之對象； （）各國皆應一秉誠意，履行其依國際法所負維持國際和平與安全的責任。,（二）侵略定義 1974年聯(lián)合國大會關(guān)于侵略定義的決議第1條： 侵略是指一個國家使用武力侵犯另一個國家的主權(quán)、領土完整或政治獨立，或以本“定義”所宣示的與聯(lián)合國憲章不符的任何其他方式使用武力。,第3條規(guī)定：下列行為不論是否經(jīng)過宣戰(zhàn)都構(gòu)成侵略行為。 （）一個國家的武裝部隊侵入或攻擊另一國的領土；

30、或因此種入侵攻擊而造成的任何軍事占領，不論時間如何短暫；或使用武力吞并另一國家的領土或其一部分； （2）一個國家的武裝部隊轟炸另一個國家的領土或一個國家對另一個國家的領土使用任何武器； （3）一個國家的武裝部隊封鎖另一個國家的港口或海岸； （4）一個國家的武裝部隊攻擊另一個國家的陸、海、空軍或商船或民航機；,（5）一個國家違反其與另一個國家訂立的協(xié)定所規(guī)定的條件，使用其根據(jù)協(xié)定在接受國領土內(nèi)駐扎的武裝部隊，或在協(xié)定終止后，延長該項武裝部隊在該國領土內(nèi)的駐扎期間； （6）一個國家以其領土供另一國家使用讓該國用來對第三國進行侵略行為； （7）一個國家或以其名義派遣武裝團體、非正規(guī)軍或雇傭兵，對另一

31、國家進行武力行為，其嚴重性相當于上述所列各項行為；或該國實際卷入了這些行為。,下面兩種戰(zhàn)爭不在被禁止之列： （）聯(lián)合國按照憲章規(guī)定合法使用武力； （）在殖民主義和種族主義政權(quán)或其他形態(tài)的外國統(tǒng)治下的人民和民族為爭取獨立解放而進行的民族獨立戰(zhàn)爭、解放戰(zhàn)爭和反侵略的自衛(wèi)戰(zhàn)爭。,四、國際合作原則 （一）聯(lián)合國憲章的規(guī)定 促成國際合作，以解決國際間屬于經(jīng)濟、社會、文化及人類福利性質(zhì)之國際問題。,（二）國際法原則宣言把國際合作確定為國家之國際義務 各國應與其他國家合作維護國際和平與安全； 各國應合作促進對于一切人民人權(quán)及基本自由之普遍尊重與遵行，并消除一切形式之種族歧視及宗教上之一切形式之不容異己； 各

32、國應依照主權(quán)平等及不干涉原則處理其經(jīng)濟、社會、文化、技術(shù)及貿(mào)易方面之國際關(guān)系；,聯(lián)合國會員均有義務依照憲章有關(guān)規(guī)定采取共同及個別行動與聯(lián)合國合作； 各國應在經(jīng)濟、社會及文化方面以及在科學與技術(shù)方面并為促進國際文化及教育進步，彼此合作； 各國應在促進全世界尤其發(fā)展中國家之經(jīng)濟增長方面彼此合作。 （三）各國經(jīng)濟權(quán)利和義務憲章 把國際合作以謀求發(fā)展作為國際經(jīng)濟關(guān)系的基本指導原則之一，并作了具體的、詳細的規(guī)定。,五、各民族平等和民族自決原則 （一）發(fā)展與確立 資產(chǎn)階級革命時期：提出了民族自決問題 十月革命時期：列寧提出了馬克思主義的民族自決原則 聯(lián)合國憲章第一個確認民族自決原則是國際法基本原則的國際文

33、件,1952年關(guān)于人民與民族自決權(quán)： 人民與民族應先享有民族自決權(quán)，然后才能保證充分享有一切基本人權(quán)。 1960年給予殖民地國家和人民獨立宣言： 所有的人民都有自決權(quán)。 1970年國際法原則宣言： 對民族自決原則的規(guī)定更加具體和明確，并作了重要發(fā)展。,（二）民族自決原則的含義 被殖民主義奴役和壓迫的民族，有采取國際法確認的一切合法手段擺脫殖民統(tǒng)治，自由決定自己的命運，自由選擇政治制度和社會制度，建立民族獨立國家的權(quán)利。 應該強調(diào)指出：不得將民族自決原則解釋為授權(quán)或鼓勵采取任何行動，局部或全部地破壞或損害獨立國家的領土完整和政治統(tǒng)一。這就意味著，任何外國都不得假借民族自決名義對獨立國家進行煽動、

34、挑撥或策動民族分裂活動，破壞該國的獨立和領土完整。,六、和平解決國際爭端原則 （一）發(fā)展與確立 1899年和1907年兩個海牙和平解決國際爭端公約。 1919年國際聯(lián)盟盟約： 將不以戰(zhàn)爭作為解決國際爭端的手段規(guī)定為成員國的義務， 創(chuàng)立了國際上第一個國際常設法院，開創(chuàng)了以司法手段解決國際爭端的方式。,1928年巴黎非戰(zhàn)公約 國家之間可能發(fā)生的一切爭端或沖突，不論其性質(zhì)或起因為何，只用和平方式解決。 1928年國際聯(lián)盟大會通過的和平解決國際爭端的日內(nèi)瓦總議定書 對和解、仲裁及司法解決方式作了明確規(guī)定。 聯(lián)合國憲章第2條第3款： 所有會員國應該用和平方法解決它們的爭端。,（二）國際法原則宣言的規(guī)定

35、各國應以談判、調(diào)查、調(diào)停、和解、公斷、司法解決、區(qū)域機關(guān)或辦法之利用或其選擇之他種和平方法尋求國際爭端之早日及公平之解決。 爭端各當事方遇未能以上述任一和平方法達成解決之情形時，有義務繼續(xù)以其所商定之他種方法尋求爭端之解決。 國際爭端各當事國及其他國家應避免從事促使情勢惡化致危及國際和平與安全之維持之任何行動，并應依照聯(lián)合國之宗旨與原則而行動。 國際爭端應根據(jù)國家主權(quán)平等之基礎并依照自由選擇方法之原則解決。,七、善意履行國際義務原則 （一）發(fā)展與確立 善意履行國際義務原則是由“條約必須遵守”原則這一古老的國際習慣演變而來的。 聯(lián)合國憲章序言明確要求：各會員國“尊重由條約與國際法其他淵源而起之義

36、務”； 第2條第2款規(guī)定：各會員國應一秉善意，履行其依本憲章所擔負之義務。,（二）國際法原則宣言的規(guī)定 善意履行國際義務原則是指：一個國家應善意履行聯(lián)合國憲章規(guī)定的、由公認的國際法原則和規(guī)則產(chǎn)生的、其作為締約國參加的國際條約所承擔的各項義務。 每一國均有責任一秉誠意履行其依聯(lián)合國憲章所負之義務； 每一國均有責任一秉誠意履行其依公認之國際法原則與規(guī)則所負之義務； 每一國均有責任一秉誠意履行其在依公認國際法原則與規(guī)則系屬有效之國際協(xié)定下所負之義務。,本章小結(jié) 國際法基本原則是指在調(diào)整國際法主體之間的法律關(guān)系的許多原則和規(guī)則中，那些被國際社會公認的、適用于國際法一切領域的、構(gòu)成現(xiàn)代國際法基礎而具有強

37、行法性質(zhì)的國際法原則。強行法是指國家之國際社會全體接受并公認為不許損抑，且僅有以后具有同等性質(zhì)之一般國際法規(guī)律始得更改之規(guī)律。它與國際法基本原則既有共同點又有區(qū)別。和平共處五項原則包括：互相尊重主權(quán)和領土完整、互不侵犯、互不干涉內(nèi)政、平等互利、和平共處。國際法基本原則包括：國家主權(quán)平等原則、不干涉內(nèi)政原則、不得使用威脅或武力侵害任何國家原則、國際合作原則、各民族平等和民族自決原則、和平解決國際爭端原則、善意履行國際義務原則。,第三章 國際法的主體,本章重點 1. 國家的基本權(quán)利和義務。 2. 國家主權(quán)豁免理論。 3. 個人在國際法上的主體地位問題。 4. 國家承認的法律效果。 5. 國家在條約

38、、債務等事項繼承的基本規(guī)則。,第一節(jié) 概 說,一、國際法主體的概念 國際法主體是指具有直接享受國際法上權(quán)利和承擔國際法上義務的能力的國際法律關(guān)系的獨立參加者。作為國際法主體，必須具備以下三個條件： （一）獨立參加國際法律關(guān)系的能力。 （二）直接承擔國際法上的義務的能力。 （三）直接享受國際法上的權(quán)利的能力。,二、國際法主體的發(fā)展 （一）國際法主體是隨著國際關(guān)系的發(fā)展而發(fā)展 國際聯(lián)盟和聯(lián)合國對國際關(guān)系的發(fā)展起著舉足輕重的作用。 民族獨立和解放運動蓬勃興起，民族解放組織也直接參與國際法律關(guān)系。 “個人也是國際法主體”之說，目前在學者中觀點不一，爭論頗大。,（二）現(xiàn)代國際法主體 包括：國家、爭取獨立

39、的民族和政府間國際組織。 國家是一個主權(quán)體，具有完全的權(quán)利能力和行為能力，其他主體只具有部分權(quán)利能力和行為能力。國家是國際法的基本主體，而國際組織和爭取獨立的民族，只在一定條件下和一定范圍內(nèi)是國際法主體。 CASE：執(zhí)行聯(lián)合國職務時遭受傷害的賠償案,第二節(jié) 國際法的基本主體國家,一、國家是國際法的基本主體 國家在于一種主要的、基本的地位。這是由國家的特性、它在國際法律關(guān)系中的重要作用以及國際法的特點決定的。 （一）國家是構(gòu)成現(xiàn)代國際關(guān)系的基本要素。 （二）國家具有完全的權(quán)力能力和行為能力。 （三）國際法主要是國家之間的法律。 （四）國際法的實施主要依靠國家。,二、國家的要素 (一)定居的居民

40、(二)確定的領土 (三)政權(quán)組織 (四)主權(quán),三、國家的類型 (一)單一國和復合國 1單一國。 單一國是由若干行政區(qū)域構(gòu)成的統(tǒng)一主權(quán)的國家。它實行統(tǒng)一的中央集權(quán)，全國只有一個立法機關(guān)和一個中央政府，并有一個統(tǒng)一的憲法和國籍。,2復合國。 復合國是兩個以上國家的聯(lián)合體。復合國可分為聯(lián)邦和邦聯(lián)。在歷史上還有過身合國和政合國，但早已絕跡。 （）聯(lián)邦。聯(lián)邦也稱聯(lián)邦國家，是兩個以上的聯(lián)邦成員國(州)組成的國家聯(lián)合。它是復合國中最典型、最主要的形式。 （）邦聯(lián)。邦聯(lián)不同于聯(lián)邦，邦聯(lián)是兩個以上主權(quán)國家為了某種特定的目的根據(jù)國際條約組成的國家聯(lián)合。在對外關(guān)系上，邦聯(lián)本身不是國際法主體，而組成邦聯(lián)的成員國才是國

41、際法主體。,(二)獨立國和附屬國 獨立國是指行使全部主權(quán)的國家。這類國家既可以是單一國，也可以是復合國，它們都是國際法主體。 附屬國是指由于封建統(tǒng)治殘余關(guān)系或者由于帝國主義、殖民主義的外來壓力，對他國居于從屬地位，因而只享受部分主權(quán)的國家。這類國家主要有附庸國和被保護國兩種。,(三)永久中立國 永久中立國是根據(jù)國際承認或國際條約，在對外關(guān)系中承擔永久中立義務的國家。 特點： （）自愿承擔永久中立義務，如不對他國進行戰(zhàn)爭和不加入軍事同盟等； （）其永久中立地位由國際條約加以保證。,永久中立國承擔的永久中立義務： （）不得對他國進行戰(zhàn)爭或參加其他國家之間的戰(zhàn)爭，但有權(quán)對來自外國的侵略進行自衛(wèi)。 （

42、）不得締結(jié)與中立地位相抵觸的條約，如軍事同盟條約，也不得參加任何軍事集團或聯(lián)盟。 （）不得采取任何可能使自己卷入戰(zhàn)爭的行動或承擔這方面的義務；不得為他國提供準備、發(fā)動和進行戰(zhàn)爭的任何條件；不得參加對他國的經(jīng)濟抵制和經(jīng)濟封鎖；不得接受附有任何政治條件，以致?lián)p害自己中立地位的援助等。,(四)“微型國家”問題 聯(lián)合國前秘書長吳丹將“微型國家”定義為：一個地域、人口和人力以及經(jīng)濟資源都格外小，卻以獨立國家出現(xiàn)的實體。 微型國家在國際法上仍然是獨立的主權(quán)國家，是國際法主體，享有國家的基本權(quán)利。,四、國家的基本權(quán)利和義務 國家的基本權(quán)利應包括以下四項： (一)獨立權(quán) 獨立權(quán)是指國家按照自己的意志處理本國對

43、內(nèi)對外事務而不受他國的控制和干涉的權(quán)利。 獨立權(quán)包括兩方面的意義： （）國家有權(quán)獨立自主地處理其主權(quán)范圍內(nèi)的事務； （）國家處理這些事務不受外來的干涉。 獨立權(quán)是國家主權(quán)的重要標志，包括政治獨立和經(jīng)濟獨立。,(二)平等權(quán) 平等權(quán)是指國家在國際法上的地位平等的權(quán)利。 具體內(nèi)容是： 一切國家，不問其大小強弱，不問其社會、政治和經(jīng)濟制度的性質(zhì)，也不問其發(fā)展水平高低，其法律地位一律平等；由于國家的法律地位一律平等，因此享受權(quán)利也是平等的。,(三)自保權(quán) 自保權(quán)是指國家保衛(wèi)自己的生存和獨立的權(quán)利。 具體內(nèi)容： （）國家有權(quán)使用自己的一切力量，進行國防建設，防備可能來自外國的侵犯； （）當國家遭到外國的武

44、力攻擊時，有權(quán)行使單獨或集體的自衛(wèi)權(quán)。,(四)管轄權(quán) 管轄權(quán)是指國家對其領域內(nèi)的一切人(享受豁免權(quán)者除外)、物和所發(fā)生的事件，以及對在其領域外的本國人行使管轄的權(quán)利。 管轄權(quán)包括四個方面： （）領域管轄。也稱屬地管轄權(quán)或?qū)俚貎?yōu)越權(quán)。它是指國家對其領域內(nèi)一切人(享受豁免權(quán)者除外)和物以及所發(fā)生的事件有權(quán)行使管轄。 （）國籍管轄。也稱屬人管轄權(quán)或?qū)偃藘?yōu)越權(quán)，是指國家對一切在國內(nèi)和在國外的本國人，有權(quán)行使管轄。,（）保護性管轄。它是指國家對于外國人在該國領域外侵害該國的國家和公民的重大利益的犯罪行為有權(quán)行使管轄。 （）普遍管轄。它是指根據(jù)國際法的規(guī)定，對于普遍地危害國際和平與安全以及全人類的利益的某

45、些特定的國際犯罪行為，各國均有權(quán)實行管轄，而不問這些犯罪行為發(fā)生的地點和罪犯的國籍。 CASE：荷花號案,五、國家主權(quán)豁免 （一）國家主權(quán)豁免的概念 國家主權(quán)豁免亦稱國家管轄豁免，是指一國的國家行為和國家財產(chǎn)，非經(jīng)該國的同意，不受外國管轄。 這是從“平等者之間無管轄權(quán)”(Par in pauem nonhabet jurisdiction)這一羅馬法概念引申出來的，也是各國公認的一項習慣國際法規(guī)則。根據(jù)這項規(guī)則，凡是國家主權(quán)行為和國家財產(chǎn)，是不能在外國法院對其起訴的，這稱之為“絕對豁免原則”。,（二）國家主權(quán)豁免的發(fā)展 20世紀以后，一些國家的法院在處理國家主權(quán)豁免問題的案件時，把國家行為分為

46、“主權(quán)行為”和“非主權(quán)行為”，前者可以享受豁免，而后者則不能享受豁免。這就是所謂“有限豁免原則”或“相對豁免原則”。 聯(lián)合國大會于2004年12月在第59屆會議上，通過了聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約。,（三）聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約的主要內(nèi)容： 1規(guī)定國家及其財產(chǎn)在另一國法院享有管轄豁免原則（第5條）。 規(guī)定有資格代表國家的機關(guān)、單位、實體和代表。 規(guī)定不得援引國家豁免的訴訟。 規(guī)定“商業(yè)交易”的范圍及確定一項交易是否屬于商業(yè)交易的標準。 在訴訟中免于強制措施的國家豁免。 CASE：湖廣鐵路債券案,第三節(jié) 國際組織和爭取獨立的民族,一、國際組織的國際法主體資格 （一）國際組織在一定范圍

47、內(nèi)有獨立參與國際法律關(guān)系的能力。 （二）國際組織在其職權(quán)范圍內(nèi)具有國際法上的權(quán)利能力和行為能力。 （三）國際組織的國際法主體資格已為許多國際條約和其他國際文件所確認。 （四）國際組織是現(xiàn)代國際法主體的觀點，已為國際法學界普遍接受。 （五）國際組織雖然是國際法主體，但國際組織又不同于作為國際法基本主體的國家。,二、爭取獨立的民族的國際法主體資格 （一）民族自決原則是爭取獨立的民族具有國際法主體資格的法律基礎。 （二）爭取獨立的民族的國際法主體資格實際上已得到國際上普遍承認。 （三）爭取獨立的民族的國際法主體資格與國家相比仍有一定的局限性。 （四）承認爭取獨立民族的國際法主體資格，是對傳統(tǒng)國際法的

48、突破，是國際法的新發(fā)展。,三、關(guān)于個人是否具有國際法主體資格的問題 （一）“個人是國際法的惟一主體”說 只有個人才是國際法主體，國家不是國際法主體。因為國家的行為總是通過個人的行為表現(xiàn)出來的。 （二）“個人與國家同是國際法主體”說 不否定國家的國際法主體資格，只是主張個人也是國際法主體。,（三）中國學者的觀點 中國許多學者認為，個人不是國際法主體。 我們認為在這些領域范圍內(nèi)個人已成為國際法主體： （）有關(guān)國際人權(quán)公約對人的權(quán)利的規(guī)定。 （）有關(guān)國際犯罪的公約對個人責任的規(guī)定。 （）有關(guān)個人權(quán)利的司法保護的規(guī)定。 （）某些解決爭端公約對個人在解決爭端程序中的地位和權(quán)利的規(guī)定,第四節(jié) 國際法上的承

49、認,一、承認的概念和性質(zhì) （一）概念： 是既存國家以一定方式對新國家或新政府出現(xiàn)這一事實的確認，并表明愿意與之建立正式外交關(guān)系的國家行為。,特征： 1承認是既存國家（或國際組織）對新國家或新政府所作的單方的行為。 2承認包含兩方面含義： （）承認國對新國家或新政府出現(xiàn)這一事實的確認； （）承認國表明它愿意與新國家或新政府建立正式外交關(guān)系。 3承認引起一定的法律效果。,（二）承認的性質(zhì) 構(gòu)成說： 新國家只有經(jīng)過承認，才能成為國際法主體。這一學說在理論上是說不通的。 （）新國家是先于并獨立于外國的承認而實際存在的，并不是由于承認才被創(chuàng)造出來的。 （）新國家一經(jīng)出現(xiàn)，就享有主權(quán)和由此而引申出來的基本

50、權(quán)利。,（）按照構(gòu)成說會出現(xiàn)一個新國家時同是國際法主體，又不是國際法主體的自相矛盾的情況。 宣告說： 國家的成立和它取得國際法主體資格，并不依賴于任何其他國家的承認。承認僅是一種對新國家已經(jīng)存在這一既存事實的宣告。,二、國家承認與政府承認 （一）國家承認 國家承認是指對新國家的承認。對新國家的承認，一般發(fā)生在以下四種情況： 1合并。即兩個或兩個以上的國家合并為一個新國家。 2分離。一國的一部分分離出去成立新國家。 3分立。即一國分裂為數(shù)國，而母國不復存在。 4獨立。即原來的殖民地取得獨立后，成立新的獨立國家。,（二）政府承認 政府承認是指對新政府的承認。 政府承認與國家承認的聯(lián)系和區(qū)別。 （）

51、聯(lián)系：當新國家產(chǎn)生時，總是同時建立新政府，因此，承認了新國家同時也就承認了新政府；反之，承認了新國家的政府，當然也就承認了它所代表的新國家。 （）區(qū)別：在既存國家僅僅發(fā)生政府更迭的情況下，則只發(fā)生對新政府的承認，而不發(fā)生對國家的承認。,對中華人民共和國的承認，屬于對新政府的承認，而不是對新國家的承認。 按照憲法程序而進行的政府更迭，如正常的王位繼承，通過正常選舉而產(chǎn)生的新政府，一般不發(fā)生政府承認的問題。 根據(jù)國際實踐，一國承認新政府，是以“有效統(tǒng)治”原則為根據(jù)的。,一國可以對新政府予以承認或不予承認，但不能利用承認干涉別國內(nèi)政。 （）1907年厄瓜多爾外長托巴提出以憲法程序作為承認政府的條件的

52、托巴主義； （）1913年美國總統(tǒng)威爾遜宣布拒絕承認以破壞憲法的方式而建立的政權(quán)的威爾遜主義。 （）1930年墨西哥外長艾斯特拉達聲明只限于繼續(xù)保持或不保持和外國政府的關(guān)系艾斯特拉達主義。,三、承認的方式與效果 （一）承認的方式 承認的方式可分為明示承認和默示承認兩種。 明示承認是一種直接的、明文表示的承認，默示承認通常是以某種行為表示的承認。 （）明示承認有以下三種情況： 承認國以照會(或函電)正式通知被承認者，表示予以承認。 數(shù)個國家，包括新國家在內(nèi)，簽訂一議定書或條約，表示對新國家承認。 數(shù)個國家，不包括新國家在內(nèi)，簽訂條約，其中載有宣布承認新國家的條款。,（）默示承認通常有以下三種情況

53、： 既存國家與新國家正式締結(jié)條約，就構(gòu)成對新國家的承認。 既存國家與新國家建立外交關(guān)系。 與被承認國建立領事關(guān)系。 從承認國的多少來區(qū)分，承認可分為單獨的承認和集體的承認。 按承認的效果來區(qū)分，承認可分為法律上的承認和事實上的承認,（二）承認的法律效果 法律上的承認將產(chǎn)生全面的法律效果，主要有以下幾個方面： （）兩國關(guān)系正?；?，雙方可以建立正式外交關(guān)系和領事關(guān)系； （）雙方可以締結(jié)政治、經(jīng)濟、文化等各方面的條約或協(xié)定； （）承認被承認國的法律、法令的效力和司法管轄權(quán)和行政管轄權(quán)； （）承認被承認國本身及國家財產(chǎn)的司法豁免權(quán)； （）被承認國或政府有權(quán)要求和接收坐落在承認國管轄范圍內(nèi)前政府消滅時原

54、屬前政府的財產(chǎn)等。,事實上承認的效果主要有： （）承認被承認國的國內(nèi)立法，司法權(quán)力和行政權(quán)力； （）被承認的國家在承認國法院享有司法豁免權(quán)； （）雙方可以建立經(jīng)濟、貿(mào)易關(guān)系，締結(jié)通商協(xié)定或其他非政治協(xié)定； （）接受被承認國的領事和商務代表等。,第五節(jié) 國際法上的繼承,一、繼承的概念 國際法上的繼承是指國際法上的權(quán)利和義務由一個承受者轉(zhuǎn)移給另一個承受者所發(fā)生的法律關(guān)系。 特點： （一）參與繼承法律關(guān)系的主體，可以是國家或政府，還可以是國際組織，但不是個人； （二）繼承的對象，是國際法上的權(quán)利和義務，而不是個人的權(quán)利和義務； （三）發(fā)生繼承的原因，是由于國家領土變更，不是自然人死亡。,二、國家繼承

55、 國家繼承是指由于領土變更的事實而引起一國的權(quán)利和義務轉(zhuǎn)移給另一國的法律關(guān)系。 （一）引起國家繼承的領土變更的情況大體上可歸納為以下五種類型： 分裂。即一國分裂為數(shù)國。 合并。即兩個或兩個以上的國家合并組成一新國家。 分離。即國家的一部分或數(shù)部分領土從該國分離出去，成立新國家。 獨立。即殖民地或附屬領土獲得獨立，成立新的獨立國家。 割讓。即一國領土的一部分移交給另一國。,（二）無論是條約或條約以外事項的國家繼承，都必須具備兩個基本條件： 條約和條約以外事項的權(quán)利和義務，必須符合國際法。一切與國際法相抵觸的權(quán)利和義務，均不屬于繼承范圍。 國家繼承的權(quán)利和義務必須與所涉領土有關(guān)聯(lián)，與所涉領土無關(guān)的

56、權(quán)利和義務不屬于國家繼承范圍。,（三）關(guān)于條約的繼承 1部分領土變更情況下的條約繼承。 當一國領土的一部分成為另一國領土的一部分時，被繼承國的條約，自國家繼承日期起，對國家繼承所涉領土失效，繼承國的條約，自國家繼承日期起，對國家繼承所涉領土生效。 2國家合并情況下的條約繼承。 當兩個或兩個以上國家合并成為一個國家時，對其中任何一個國家有效的條約，繼續(xù)對繼承國有效。但適用范圍有限制，原則上只對原來適用該條約的那部分領土有效，而不適用于合并后的全部領土。,3國家領土分離或解體情況下的條約的繼承。 一國的一部分或幾部分領土分離而組成一個或一個以上的國家時，不論被繼承國是否繼續(xù)存在，原來對被繼承國全部

57、領土有效的任何條約，繼續(xù)對每一繼承國有效。僅對其部分領土有效的任何條約，只對該領土組成的繼承國有效。 4新獨立國家的條約繼承。 殖民地和附屬地經(jīng)過斗爭而建立的獨立國家，對殖民國家或宗主國等被繼承國的條約，有權(quán)拒絕繼承，這是國際法確認的一項重要原則,（四）關(guān)于條約以外事項的繼承 1關(guān)于國家財產(chǎn)的繼承。 一個標準：被轉(zhuǎn)屬的國家財產(chǎn)與領土之間有關(guān)聯(lián)。 兩項原則： （）國家財產(chǎn)一般隨領土的轉(zhuǎn)移而由被繼承國轉(zhuǎn)屬繼承國。 （）關(guān)于國家繼承所涉領土的實際生存原則。,2關(guān)于國家債務的繼承。 （）從國家繼承的意義上看，債務可分為三類： 國債：整個國家所負的債務； 地方化債務：以國家名義承擔的而事實上是用于國家領

58、土某一部分的債務； 地方債務：由地方當局承擔并由該地方當局使用于該地區(qū)的債務。 （）國家債務繼承的規(guī)則： 一國部分領土移交給另一國，或一國的一部分或幾部分領土分離出去而組成一個新國家或與另一國合并的情況下，被繼承國的國家債務轉(zhuǎn)屬繼承國的問題，應按照雙方之間的協(xié)議解決；如果無協(xié)議，則應按照公平的比例轉(zhuǎn)屬繼承國。,被繼承國解體而其領土分裂為數(shù)國時，由于存在數(shù)個繼承國，所以除被繼承國與各繼承之間另有協(xié)議外，被繼承國的國家債務應在各繼承國之間按公平比例轉(zhuǎn)屬。 在國家合并的情況下，根據(jù)“債務隨財產(chǎn)一并轉(zhuǎn)移”的規(guī)則，被繼承國的國家債務應轉(zhuǎn)屬繼承國。 新獨立國家的債務繼承。根據(jù)促進新獨立國家的經(jīng)濟發(fā)展和減輕

59、或免除他們的債務負擔的原則，被繼承國的債務，原則上不應轉(zhuǎn)屬新國家，但并不排除有關(guān)雙方依協(xié)議來合理解決債務的轉(zhuǎn)屬問題。,3關(guān)于國家檔案的繼承。 （）在國際實踐中，國家檔案的繼承，除了新獨立國家為繼承國這一特殊情況外，通常由被繼承國和繼承國之間通過協(xié)議來解決。如無協(xié)議，一般將與所涉領土有關(guān)的檔案轉(zhuǎn)屬繼承國。 （）當新獨立國家為繼承國時，原屬殖民地、附屬地、委任統(tǒng)治地和托管地等所有文件，都成為被繼承國的國家檔案，應歸還新獨立國家。,三、政府繼承 （一）政府繼承與國家繼的不同： 發(fā)生繼承的原因不同，國家的繼承是由于領土變更的事實而引起，而政府的繼承則是由于革命或政變導致政權(quán)更迭而引起； 參加繼承關(guān)系的主體不同，國家繼承關(guān)系的參加者是兩個不同的國際法主體，而政府繼承是在同一個國際法主體繼續(xù)存在情況下的新政權(quán)和舊政權(quán)，即舊政權(quán)的國際法上的權(quán)利和義務為新政權(quán)所取代。,（二）政權(quán)更迭是引起政府繼承的原因，但是并非一切政權(quán)更迭都引起政府繼承，按照憲法程序而進行的政權(quán)更迭，一般不發(fā)生政府繼承。 （三）1917年，俄國十月革命后蘇維埃政權(quán)的實踐提供了有關(guān)政府繼承的一些原則和規(guī)則。 （四）新中國的實踐，進一步豐富了政府繼承