（法學(xué)理論專業(yè)論文）立法上的利益平衡分析——以《勞動(dòng)合同法》為例.pdf

原創(chuàng)性聲明 本人鄭重聲明：所呈交的學(xué)位論文，是本人在導(dǎo)師的指 導(dǎo)下，獨(dú)立進(jìn)行研究工作所取得的成果。除文中已經(jīng)注明引 用的內(nèi)容外，本論文不包含任何其他個(gè)人或集體已經(jīng)發(fā)表或 撰寫過(guò)的作品成果。對(duì)本文的研究作出重要貢獻(xiàn)的個(gè)人和集 體，均已在文中以明確方式標(biāo)明。本人完全意識(shí)到本聲明的 法律結(jié)果由本人承擔(dān)。 學(xué)位論文作者簽名： 孫涉 日期：? 乇扣年歹月z g 日 學(xué)位論文使用授權(quán)聲明 本人完全了解中山大學(xué)有關(guān)保留、使用學(xué)位論文的規(guī)定， 即：學(xué)校有權(quán)保留學(xué)位論文并向國(guó)家主管部門或其指定機(jī)構(gòu) 送交論文的電子版和紙質(zhì)版，有權(quán)將學(xué)位論文用于非贏利目 的的少量復(fù)制并允許論文進(jìn)入學(xué)校圖書館、院系資料室被查 閱，有權(quán)將學(xué)位論文的內(nèi)容編入有關(guān)數(shù)據(jù)庫(kù)進(jìn)行檢索，可以 采用復(fù)印、縮印或其他方法保存學(xué)位論文。 學(xué)位論文作者簽名：柱勿砂導(dǎo)師簽名：殤受扒 f e t 期：如扣年歹月z 衛(wèi)日日期：腫歹月2 善日 摘要 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法( 以下簡(jiǎn)稱勞動(dòng)合同法) 的頒布實(shí)施引起 了社會(huì)的廣泛關(guān)注和激烈爭(zhēng)議。該法具體的制度設(shè)計(jì)中均體現(xiàn)了對(duì)勞動(dòng)者的傾斜 保護(hù)，但卻缺乏對(duì)用人單位利益的兼顧，導(dǎo)致了其實(shí)施不僅困難重重還產(chǎn)生了負(fù) 面效果。由此，引起了我們對(duì)立法上利益平衡問(wèn)題的關(guān)注。 本文從深圳華為千人自動(dòng)辭職事件出發(fā)，思考其背后的法律問(wèn)題，繼而根據(jù) 勞動(dòng)合同法的條款分析其在保護(hù)勞動(dòng)者和用人單位利益上的得失。在此基礎(chǔ) 上，指出立法進(jìn)行利益平衡的必要性及局限性，并進(jìn)一步提出立法上利益平衡的 方法論，即利益識(shí)別、利益選擇及關(guān)注立法效果。 關(guān)鍵詞：勞動(dòng)合同法利益平衡利益識(shí)別利益選擇立法 a b s t r a c t ”t h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n al a b o rc o n t r a c tl a w ”( h e r e i n a f t e rr e f e r r e dt oa s t h e ”l a b o rc o n t r a c tl a w ”) r a i s e sc o n c e r n s t h ed e s i g no fi te m b o d i e sa s y s t e mw h i c h f o c u so nt h ep r o t e c t i o no fw o r k e r s b u tt h el a c ko fb a l a n c et h ei n t e r e s t sb e t w e e n w o r k e r st h ee m p l o y e r l e a d st oo n to n l yd i f f i c u l t i e si ni t si m p l e m e n t a t i o nb u ta l s oh a s a n e g a t i v ee f f e c t a sar e s u l t ，w es h o u l dc o n c e r nt h el e g i s l a t i v eb a l a n c eo fi n t e r e s t s w i t ht h ee v e n tw h i c ht h o u s a n d so fa u t o m a t i cr e s i g n a t i o no fs h e n z h e nh u a w e i ， s t a r t i n gt ot 1 1 i i l l ( a b o u tt h el e g a li s s u e sb e h i n di t a n dt h e n ，a n a l y s i st h eb e n e f i t sa n d s h o r t c o m i n g so f ”l a b o rc o n t r a c tl a w ”o nt h i sb a s i s ，t h i st h e s i sa n a l y s i st h en e e df o r l e g i s l a t i o nt ob a l a n c et h ei n t e r e s t s ，a n dt h e l i m i t a t i o n so fi t a n df m a l l yi t - g i v ea e x p l a n a t i o no fh o wt or e a l i z eb a l a n c eo fi n t e r e s t sf o rl e g i s l a t i o n ，t h a ti s ，i d e n t i f i c a t i o n o fi n t e r e s t s ，i n t e r e s to p t i o n sa n dc o n c e r n i n gt h el e g i s l a t i v ee f f e c t k e y w o r d s ：t h el a b o rc o n t r a c tl a wb a l a n c eo fi n t e r e s t si d e n t i f i c a t i o no f i n t e r e s t si n t e r e s to p t i o n s l e g i s l a t i o n 目錄 第一章緒論1 第一節(jié)研究緣起1 第二節(jié)學(xué)界觀點(diǎn)4 第三節(jié)研究意義5 第二章勞動(dòng)合同法的利益平衡得失7 第一節(jié)勞動(dòng)合同法的立法宗旨7 第二節(jié)利益平衡對(duì)勞動(dòng)合同法具體規(guī)定的檢視1 0 第三節(jié)勞動(dòng)合同法的實(shí)施1 3 第三章立法的利益平衡觀1 6 第一節(jié)立法上利益平衡的內(nèi)涵l6 第二節(jié)立法上利益平衡的必要性1 8 第三節(jié)立法上利益平衡的局限性2 0 第四章利益平衡在立法上的實(shí)現(xiàn)2 4 第一節(jié)利益識(shí)別立法上利益平衡的起點(diǎn)2 4 第二節(jié)利益選擇立法上利益平衡的關(guān)鍵2 8 第三節(jié)利益的動(dòng)態(tài)平衡3 4 第五章結(jié)語(yǔ)3 8 參考文獻(xiàn)4 0 致謝4 3 第一節(jié)研究緣起 第一章緒論 ( 一) 深圳華為千人自動(dòng)辭職事件 2 0 0 7 年6 月2 9 日，勞動(dòng)合同法由中華人民共和國(guó)第十屆全國(guó)人民代表大 會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十八次會(huì)議通過(guò)并且公布，自2 0 0 8 年1 月1 日起施行。勞動(dòng) 合同法對(duì)于之前適用的勞動(dòng)法進(jìn)行了較大程度的修改，主要是增加了對(duì)于 勞動(dòng)者的保護(hù)條款。因此，勞動(dòng)合同法一經(jīng)頒布，立刻引起了各方的爭(zhēng)議及 激烈反應(yīng)。 在勞動(dòng)合同法正式實(shí)施之前，很多企業(yè)開始想盡各種辦法變相規(guī)避法律， 其中包括國(guó)企、外企、民企，幾乎所有類型的企業(yè)都加入了這個(gè)行列。其普遍做 法就是不再直接和員工簽訂勞動(dòng)合同，而改由勞務(wù)派遣公司派遣，或者花錢買斷 老員工工齡，以避免和他們簽定無(wú)固定期限合同，又或者干脆裁員。2 0 0 7 年7 月，韓國(guó)l g 電子裁掉1 1 的中國(guó)員工；2 0 0 7 年8 月，中央電視臺(tái)解聘1 8 0 0 名 編外人員，占全臺(tái)總?cè)藬?shù)的2 0 ；2 0 0 7 年1 0 月，沃爾瑪全球采購(gòu)中心在上海、 深圳、東莞相繼裁員近2 0 0 人；2 0 0 7 年1 0 月，湖北省政府發(fā)出通知，要求在全 省機(jī)關(guān)事業(yè)單位清理臨時(shí)人員用工，推行臨時(shí)聘用人員“人事派遣制度”；2 0 0 7 年1 1 月，中國(guó)銀行四川省分行向數(shù)千代辦員銀行除正式員工外的臨時(shí)工作 人員宣布，必須解除合同，要么領(lǐng)辭退金回家，要么成為勞務(wù)用工與勞 務(wù)公司簽署勞動(dòng)合同后再由后者派遣到中國(guó)銀行上班。1 這些企業(yè)中影響最大的是中國(guó)最大的電信設(shè)備制造商華為的一場(chǎng)耗資1 0 億 的“辭職再應(yīng)聘 運(yùn)動(dòng)。勞動(dòng)合同法頒布3 個(gè)月后的2 0 0 7 年9 月3 0 日，華 為公司董事會(huì)討論通過(guò)一份題為關(guān)于終止、解除勞動(dòng)合同的補(bǔ)償規(guī)定的文件。 文件要求包括公司總裁在內(nèi)的所有工作滿8 年的員工( 共計(jì)7 0 0 0 多名) 在1 0 月底前按照正常流程辦理辭職手續(xù)。l 周后，辭職員工再與各子公司重新簽訂為 1 閆躍龍：我看華為7 0 0 0 辭職事件，載編輯視點(diǎn)2 0 0 7 年第l l 期，第4 頁(yè)。 期4 年的勞動(dòng)合同，職位、待遇一切不變。對(duì)按照以上程序辦理的員工，公司給 予高于勞動(dòng)法及勞動(dòng)合同法規(guī)定補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)償；離職員工保留所持有 公司的虛擬受限股資格。2 ( 二) 辭職事件背后的法律問(wèn)題 如此眾多的企業(yè)紛紛參與其中，特別是華為辭職事件讓把這部勞動(dòng)合同法 推到了風(fēng)口浪尖之上，到底是什么樣的規(guī)定讓企業(yè)如此懼怕昵? 這些企業(yè)到底是 在規(guī)避哪些規(guī)定呢? 具體到華為辭職事件來(lái)講，他們規(guī)避的就是勞動(dòng)合同法的第1 4 條。因 為在新頒布的勞動(dòng)合同法第1 4 條中規(guī)定，勞動(dòng)者在滿足“已在用人單位連 續(xù)工作滿1 0 年的 或“連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同”等條件后，便可以與 用人單位訂立“無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 成為永久員工。除此之外，還有諸多條款 觸及了企業(yè)與員工之間利益的那條敏感神經(jīng)，關(guān)于其他條款的詳細(xì)論述，會(huì)在第 二章中展開，此處就不再贅述。 毋庸置疑，這些新的規(guī)定出于保護(hù)勞動(dòng)關(guān)系中的弱者勞動(dòng)者的權(quán)益，但 是卻激發(fā)了企業(yè)如此激烈的反抗，引發(fā)了企業(yè)對(duì)于用工自主權(quán)的憂慮。以華為為 例，在當(dāng)前行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)日趨激烈以及國(guó)際化拓展走向深入的時(shí)候，人才起到了至關(guān) 重要的作用。然而，由于歷史形成的原因，以前的老員工擁有豐厚的公司股權(quán)， 即使不怎么努力，也能獲得不錯(cuò)的回報(bào)。而為公司做出絕大部分貢獻(xiàn)的新員工則 沒(méi)有這樣的好處，而如果老員工也不能被解聘，甚至成為了終身員工，那就會(huì)導(dǎo) 致用人成本的急劇增加，非常不利于企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)當(dāng)中的競(jìng)爭(zhēng)與生存。 勞動(dòng)合同法還遭到了外商的強(qiáng)烈反對(duì)，代表歐美企業(yè)的美國(guó)商會(huì)和歐盟 商會(huì)都各自遞交了對(duì)于草案的建議書，歐盟商會(huì)的意見和建議達(dá)1 l 條，而上海 美國(guó)商會(huì)的建議書多達(dá)4 2 頁(yè)，幾乎涉及勞動(dòng)合同法所有的章節(jié)和條款。甚至在 2 0 0 6 年1 0 月1 3 日，紐約時(shí)報(bào)在頭版發(fā)表了題為中國(guó)法律草案將加大工會(huì) 權(quán)力、結(jié)束勞工侵權(quán)的文章。作者寫道：“美國(guó)商會(huì)其成員包括戴爾、福 特、耐克等諸多美國(guó)大公司為了逃避新法賦予工會(huì)和勞動(dòng)者的新權(quán)利，正在 2 閆躍龍：我看華為7 0 0 0 辭職事件，載編輯視點(diǎn) 2 0 0 7 年第l l 期。第4 頁(yè) 2 積極游說(shuō)，勸說(shuō)中國(guó)政府修改甚至放棄擬議中的新法。 3 但是，企業(yè)的各種規(guī)避措施也大大出乎立法者及勞動(dòng)者的意料。無(wú)論是中央 電視臺(tái)的編外人員清退，還是深圳華為的辭職競(jìng)聘，無(wú)疑都是用人單位面對(duì)勞 動(dòng)合同法做出的調(diào)整與規(guī)避。更有甚者，變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者簽訂“明暗合同 ， 明面上的合同擺給政府看，實(shí)際上執(zhí)行的是另外一份合同，以此來(lái)逃避法律的約 束與制裁。眾多企業(yè)采取“嚴(yán)進(jìn)”的用工政策，大量減少“合法”就業(yè)，而增加 “非法 就業(yè)，底層勞動(dòng)者首當(dāng)其沖受到?jīng)_擊，加劇了社會(huì)不穩(wěn)定的因素。大量 的勞務(wù)派遣公司很快就在用工市場(chǎng)上出現(xiàn)。勞動(dòng)合同法所引發(fā)的社會(huì)問(wèn)題及 法律問(wèn)題，讓整個(gè)社會(huì)都陷入了爭(zhēng)議與討論之中，其實(shí)施效果與立法者的最初設(shè) 想產(chǎn)生很大的距離與偏差。4 而相對(duì)于企業(yè)的各種規(guī)避法律的行為，勞動(dòng)者維權(quán)的積極性也開始高漲，勞 動(dòng)爭(zhēng)議的數(shù)量火速暴漲。我國(guó)勞動(dòng)合同法頒布實(shí)施后，勞動(dòng)爭(zhēng)議案件呈持續(xù) 高發(fā)態(tài)勢(shì)。廣東省在2 0 0 5 、2 0 0 6 、2 0 0 7 年的勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件，分別是1 4 7 萬(wàn)件、1 5 7 萬(wàn)件、1 6 1 萬(wàn)件，而在2 0 0 8 年則陡然上升到3 5 3 萬(wàn)件。2 0 0 8 年 前1 1 個(gè)月，勞動(dòng)仲裁案件的數(shù)量增加了1 6 0 。其中深圳勞動(dòng)仲裁系統(tǒng)共受理勞 動(dòng)爭(zhēng)議案件5 2 1 4 1 宗，其中立案4 8 0 6 6 宗，涉及勞動(dòng)者1 8 9 5 2 8 人，涉案標(biāo)的4 0 多億元，這三個(gè)數(shù)據(jù)分別是2 0 0 7 年的3 6 、3 3 和3 2 倍。3 0 人以上的重大集 體勞動(dòng)爭(zhēng)議案件1 2 2 7 宗，涉及勞動(dòng)者1 4 2 7 2 8 人，分別為2 0 0 7 年的2 倍和4 倍。 而全國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)2 0 0 8 年度勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的增幅均高達(dá)7 0 - 1 3 0 。個(gè)案訴請(qǐng) 標(biāo)的額從往年的數(shù)千、數(shù)萬(wàn)元，陡然提升到數(shù)十萬(wàn)、數(shù)百萬(wàn)元。更有史上“最牛 極端維權(quán)者提出了1 0 0 億元人民幣的天價(jià)訴求。5 筆者認(rèn)為，這些社會(huì)異常現(xiàn)象的 發(fā)生，不應(yīng)僅僅將其歸結(jié)為勞動(dòng)者或者企業(yè)對(duì)法律條文的曲解誤讀，而是需要我 們理性地、實(shí)事求是地檢視立法的利益平衡問(wèn)題。 3 d a v i db a r b o z a ：( c h i n ad r a f t sl a wt oe m p o w e ru n i o n sa n de n dl a b o ra b u s e ，n e wy o r kt i m e s 。1 0 1 3 0 6 。 h t t p ：s e l e c t , n y t i m e s , c o m g s t a b s t r a c t , h t m i ? r e s = f 3 0 e 1 6 f c 3 a 5 4 0 c 7 0 8 d d d a 9 0 9 9 4 d e 4 0 4 4 8 2 ，2 0 0 8 ，4 ， 1 8 韋芳芳：論 實(shí)施的問(wèn)題及對(duì)策，載經(jīng)濟(jì)與法2 0 0 8 年第1 2 期，第1 1 1 1 1 3 頁(yè)。 樊成瑋：也談 基于立法原則之檢視，載法學(xué)評(píng)論2 0 0 9 年第5 期，第1 0 一1 5 頁(yè) 3 第二節(jié)學(xué)界觀點(diǎn) 勞動(dòng)合同法引起了廣泛地關(guān)注和熱烈地討論，在這背后，是各個(gè)利益群 體的激烈沖突，是一場(chǎng)有關(guān)公民基本權(quán)利，社會(huì)公共利益的激烈斗爭(zhēng)。這部法律 之所以受到社會(huì)各方面如此巨大的關(guān)注，是因?yàn)樗婕暗降娜后w廣泛，涉及到的 利益巨大。在任何一個(gè)實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的國(guó)家，勞動(dòng)關(guān)系都是各種社會(huì)關(guān)系中最突 出最重要的關(guān)系之一，它關(guān)系到勞動(dòng)者的生存發(fā)展，關(guān)系到公司企業(yè)的經(jīng)營(yíng)壯大， 關(guān)系到這個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)進(jìn)步和社會(huì)穩(wěn)定。而在中國(guó)，勞動(dòng)者數(shù)量巨大并且供大于 求，就業(yè)壓力大，加之中國(guó)具體的國(guó)情，因此產(chǎn)生了許多扭曲的勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng) 者的權(quán)益長(zhǎng)期受到侵害卻得不到保護(hù)，勞資雙方的矛盾加劇。所以，這部法律受 到如此程度的關(guān)注是理所當(dāng)然的。 起草之初，這部法律就引發(fā)了學(xué)界兩派的激辯。一派以人民大學(xué)的常凱教授 為代表，主張高標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)勞工；另一派以華東政法大學(xué)的董保華教授為代表，主 張不宜過(guò)度保護(hù)，否則適得其反。他們都是這部法律起草組的成員，不過(guò)，該法 的最終版本接近于常凱的觀點(diǎn)?！拔业目捶ㄊ?，這個(gè)文本很明確是以勞動(dòng)者保護(hù) 為出發(fā)點(diǎn)。”中國(guó)人民大學(xué)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院院長(zhǎng)常凱說(shuō)。在這他看來(lái)，勞動(dòng)合同法 的最終目的“實(shí)際上是要解決勞動(dòng)者和企業(yè)共同發(fā)展的問(wèn)題，構(gòu)建一個(gè)和諧企業(yè) 勞動(dòng)關(guān)系 。“因?yàn)閯诠けＷo(hù)存在的問(wèn)題太多，差距太大，由此引發(fā)的勞資沖突直 接影響了企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力和中國(guó)的國(guó)家競(jìng)爭(zhēng)力。所以保護(hù)勞動(dòng)者并不是目的，而是 實(shí)現(xiàn)一種雙方的平衡。找到平衡雙方才能發(fā)展，否則將來(lái)出現(xiàn)了沖突，對(duì)于企業(yè) 對(duì)于資本，都要付出更大代價(jià)。 常凱說(shuō)。6 而中華全國(guó)總工會(huì)民主管理部部長(zhǎng)郭軍則認(rèn)為，“從1 9 9 6 年全國(guó)勞動(dòng)合同制 開始，1 0 年間，勞動(dòng)合同制度有很大發(fā)展，但也有很多問(wèn)題。第一個(gè)就是虛無(wú) 化，很多企業(yè)不簽勞動(dòng)合同；第二就是形式化，照抄照搬，把法定最低標(biāo)準(zhǔn)當(dāng)作 正常勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)；第三個(gè)是單邊化，不與員工協(xié)商，把很多義務(wù)性條款強(qiáng)加給員工； 第四個(gè)是短期化，很多企業(yè)一年一簽，甚至更短，盡量縮短勞動(dòng)關(guān)系建立的時(shí)間， 不斷給員工施加壓力；第五個(gè)就是空心化，建勞動(dòng)關(guān)系的不用人，用人的不建勞 周華：金融危機(jī)下勞動(dòng)合同法面臨軟著陸 ，新浪網(wǎng)新聞中心， b ! ! 乜；z 壘盟墨：蘭i 絲：q 墜衛(wèi)絲q q 皇：q 呈= q 壘! q 鰻! z ! 壘盟z ! ：些望! ，訪問(wèn)日期：2 0 0 9 年8 月2 日 4 動(dòng)關(guān)系。鑒于勞資雙方地位的不平等，勞動(dòng)合同法需要向勞動(dòng)者傾斜?！? 第三節(jié)研究意義 ( 一) 理論意義 筆者之所以選擇勞動(dòng)合同法頒布后的用人單位和勞動(dòng)者之間的利益平衡 問(wèn)題進(jìn)行研究，目的是為了通過(guò)一個(gè)案例，一個(gè)社會(huì)問(wèn)題來(lái)探討立法中各種利益 的平衡問(wèn)題，使得法律的制定和實(shí)施得到最佳效果，而不至于出現(xiàn)與立法者本意 相違背的立法。 法律對(duì)于社會(huì)的重整功能是建立在平衡利益的基礎(chǔ)之上的?！袄碚撌腔疑?， 實(shí)踐之樹常青 ，要想使得僵硬的理論能夠指導(dǎo)活生生的現(xiàn)實(shí)，需要我們好好的 研究法律問(wèn)題背后的問(wèn)題，也就是本文中所講的立法上的利益平衡的問(wèn)題。只有 厘清立法中的利益問(wèn)題，才能從理論層面對(duì)于勞動(dòng)合同法的問(wèn)題進(jìn)行探討，提出 切實(shí)可行的建議。 從利益平衡的角度看，勞動(dòng)合同法立法者們本身就面對(duì)著很難協(xié)調(diào)的勞 資雙方利益。然而，這一問(wèn)題并非無(wú)從解決，我們要更多地在立法中體現(xiàn)利益一 一勞動(dòng)者和用人單位的各自利益，又不能忽視法律中應(yīng)有的科學(xué)性，盡量按照“最 大限度增加和諧因素，最大限度減少不和諧因素”的要求，在法律的制定堅(jiān)持利 益平衡。 ( 二) 現(xiàn)實(shí)意義 本文所研究問(wèn)題的現(xiàn)實(shí)意義在于，不僅對(duì)于勞動(dòng)合同法的完善提供的參 考，而且對(duì)于以后相類似法律的制定、修改以及完善都具有一定意義。 現(xiàn)代社會(huì)是一個(gè)“求利社會(huì) ，特別是在中國(guó)轉(zhuǎn)型社會(huì)現(xiàn)實(shí)變化迅猛的情況 下，法律剛剛一出臺(tái)，就可能面臨著滯后的問(wèn)題。所以，最后跟人們有密切關(guān)系 的可能并非是法律，而是那些法律的實(shí)施細(xì)則。實(shí)施細(xì)則在最為具體的層面上影 響著人們的現(xiàn)實(shí)利益，這也是人們對(duì)于法律最為直觀的感受。 7 張子桂：( 2 0 0 7 中國(guó)經(jīng)濟(jì)八大關(guān)鍵詞，招商周刊，2 0 0 7 年第2 8 1 期，第2 0 - 2 9 頁(yè) 5 實(shí)施細(xì)則在一定程度上可以說(shuō)是對(duì)法律的查缺補(bǔ)漏。因此，筆者認(rèn)為不管是 法律的出臺(tái)還是實(shí)施細(xì)則的出臺(tái)都應(yīng)進(jìn)行利益衡量，以實(shí)現(xiàn)利益平衡。就勞動(dòng) 合同法而言，其對(duì)勞動(dòng)者利益的傾斜保護(hù)，在某些領(lǐng)域也不能置用人單位的利 益于不顧，特別是涉及到用人單位內(nèi)部管理機(jī)制的設(shè)置和自主管理事項(xiàng)的領(lǐng)域要 充分尊重其權(quán)利。 6 第二章 勞動(dòng)合同法的利益平衡得失 第一節(jié) 2 0 0 6 年4 月2 4 日 ”佚名：關(guān)于立法宗旨瑚組審議勞動(dòng)合同法草案發(fā)言摘登( 二) ，載中國(guó)人大網(wǎng)， h t t p ：m n p c g o v c n l c c a l c o m o n l z t - j s p ? h y i d = 0 2 1 0 0 2 7 & l a b e l = w x z l i ( & i d = 3 6 4 9 6 8 ，訪問(wèn)日期：2 0 0 8 年2 月1 5 日 8 方主體的權(quán)利失衡。1 2 可見，所謂“單保護(hù) 和“雙保護(hù) 更多的只是立法上顯 性表述上的區(qū)別，其本質(zhì)上并不是對(duì)勞動(dòng)者利益和用人單位利益作非此則彼的取 舍。因此，關(guān)于勞動(dòng)合同法的立法宗旨，筆者更支持董保華教授的“傾斜保 護(hù)”觀點(diǎn)。 ( 二) 勞動(dòng)合同法傾斜保護(hù)的立法宗旨 “勞動(dòng)合同法立法宗旨 與”勞動(dòng)法立法宗旨 相比較是種屬關(guān)系。“勞動(dòng) 法 是屬概念，“勞動(dòng)合同法是其種概念；或者說(shuō)，“勞動(dòng)法 是上位概念，“勞 動(dòng)合同法 是下位概念。1 3 理解勞動(dòng)法的立法宗旨，才能更好地理解勞動(dòng)合同法 的立法宗旨。 對(duì)“保護(hù)勞動(dòng)者”原則概括為“傾斜保護(hù) 率先由董保華教授于1 9 9 2 年提 出。1 4 他于1 9 9 3 年依據(jù)這樣的指導(dǎo)思想?yún)⒓恿藙趧?dòng)法的論證和起草。1 9 9 4 年公布的勞動(dòng)法第1 條規(guī)定：“為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系， 建立和維護(hù)適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的勞動(dòng)制度，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步，根據(jù) 憲法，制定本法。 其以顯性的方式提出保護(hù)勞動(dòng)者，同時(shí)通過(guò)強(qiáng)調(diào)“調(diào)整勞動(dòng) 關(guān)系 、“適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的勞動(dòng)制度 ；以隱性的方式提出保護(hù)用人單位， 應(yīng)當(dāng)將其概括為“傾斜立法 。坫 傾斜保護(hù)作為勞動(dòng)法的基本原則由“傾斜立法”和“保護(hù)弱者”兩方面構(gòu)成。 1 6 1 保護(hù)弱者。就保護(hù)弱者而言，勞動(dòng)法以一種特殊的標(biāo)準(zhǔn)衡量當(dāng)事人的地位 及分配利益。這些特殊的標(biāo)準(zhǔn)源于社會(huì)弱者的“身份 認(rèn)定，是以特殊身份來(lái)決 定利益的分配，使這種分配結(jié)果有利于具有“弱勢(shì)身份 的一方。表面看來(lái)，社 會(huì)法似乎實(shí)行了一種“不平等 的“差別待遇”，其實(shí)這種“不平等 是針對(duì)社 會(huì)關(guān)系本身存在的“不平等”。保護(hù)弱者的原則正是通過(guò)傾斜對(duì)于失衡的社會(huì)關(guān) 系作出的必要矯正，來(lái)緩和這種實(shí)質(zhì)上的不平等。這是另一種意義上的法律平等， 2 林嘉：勞動(dòng)合同法：突出保護(hù)勞動(dòng)者是對(duì)不平等的矯正，載c i ：人日?qǐng)?bào)2 0 0 7 年5 月2 1 日 ”董保華：論勞動(dòng)合間法的立法宗旨，載現(xiàn)代法學(xué)2 0 0 7 年第6 期，第6 9 7 5 頁(yè) “董保華、程惠瑛： 1 9 9 6 年第4 期，第4 0 - 4 5 頁(yè)。 3 7 付子堂：法律功能論，中國(guó)政法大學(xué)出版社1 9 9 9 年版第8 9 9 0 頁(yè) 1 9 利益的預(yù)期安排。利益分配主要通過(guò)確定利益主體、利益內(nèi)容來(lái)實(shí)現(xiàn)。就利益?zhèn)€ 體( 包括作為一個(gè)整體的利益團(tuán)體) 而言，總是希望自身的利益最大化，立法顯然 不可能無(wú)限量地滿足其要求。同時(shí)，在現(xiàn)實(shí)生活中，即使同一利益群體中的成員， 對(duì)各自利益的認(rèn)識(shí)和要求也可能是不一樣的。另外，利益可以分為不同的種類， 在不同的場(chǎng)合有輕重之分。基于這些原因，立法者在具體立法時(shí)，必定要對(duì)雙方 的利益進(jìn)行權(quán)衡，確定不同的利益主體以及利益分配額，也就是通過(guò)設(shè)定具體的 權(quán)利和義務(wù)，明