注冊會計(jì)師經(jīng)濟(jì)法考試復(fù)習(xí)資料.pdf

注會串講講義 經(jīng)濟(jì)法 李玉華 第一章法律基礎(chǔ)知識 本門課程今年考試題型與去年相同 主觀題分值為 30 分左右 客觀題分值為 70 分左 右 從考試題點(diǎn) 章節(jié)分布來看 將各章分為 3 個層次 其中重點(diǎn)章節(jié)比如 第四章公司 法 第五章證券法 第六章破產(chǎn)法 第八章物權(quán)法 第九章合同法總則 第十三章票據(jù)法 律制度 第一節(jié)第一節(jié)法律的一般理論法律的一般理論 一 法律淵源 經(jīng)濟(jì)法的法律淵源主要有以下幾種 1 憲法 由全國人民代表大會制定和修改 2 法律 法律是由全國人民代表大會及其常委會制定的規(guī)范性文件 3 行政法規(guī) 行政法規(guī)是指作為國家最高行政機(jī)關(guān)的國務(wù)院制定的規(guī)范性文件 其地 位和效力僅次于憲法和法律 4 地方性法規(guī) 5 部門規(guī)章 6 司法解釋 7 國際條約或協(xié)定 二 法律關(guān)系的主體 法律關(guān)系主體 又稱權(quán)利主體 即法律關(guān)系的參加者 是法律關(guān)系中權(quán)利的享受者和 義務(wù)的承擔(dān)者 法律關(guān)系的主體主要包括 公民 自然人 法人和其他組織 國家 公民法人要成為法律關(guān)系的主體 享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù) 必須具備權(quán)利能力 具有法 律關(guān)系主體構(gòu)成的資格 法律關(guān)系主體要自己參與法律活動 必須具備相應(yīng)的行為能力 1 完全行為能力人 2 限制行為能力人 3 無行為能力人 三 法律事實(shí) 所謂法律事實(shí) 是指法律規(guī)范所規(guī)定的 能夠引起法律后果即法律關(guān)系產(chǎn)生 變更和 消滅的客觀現(xiàn)象 根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn) 法律事實(shí)可以分為兩類 事件和人的行為 1 事件 2 人的行為 第二節(jié)第二節(jié)法律行為制度法律行為制度 一 法律行為理論 民事行為是民事法律行為的上位概念 除民事法律行為外 還包括效力待定的民事行 為 無效民事行為 可變更 可撤銷的民事行為 主法律行為和從法律行為 主法律行為不成立 從法律行為則不能成立 主法律行為無效 從法律行為當(dāng)然不能 生效 但是主法律行為履行完畢 并不必然導(dǎo)致從法律行為效力的喪失 借貸合同是主合同 擔(dān)保合同為從合同 二 法律行為的成立與生效 一 法律行為的成立 法律行為的成立 應(yīng)當(dāng)符合法律行為的構(gòu)成要素 即必須具有當(dāng)事人主體 意思表示 標(biāo)的三個要素 二 法律行為的生效 1 法律行為有效的實(shí)質(zhì)要件 1 行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 2 行為人的意思表示真實(shí) 3 不違反法律和社會公共利益 2 法律行為的形式有效要件 口頭形式 書面形式 推定形式 沉默形式 三 無效民事行為 一 無效民事行為是指因欠缺民事法律行為的有效條件 不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律后 果的民事行為 無效民事行為的特征是 1 自始無效 即從行為開始時(shí)起就沒有法律約束力 2 當(dāng)然無效 即不論當(dāng)事人是否主張 是否知道 也不論是否經(jīng)過人民法院或者仲裁 機(jī)構(gòu)確認(rèn) 該民事行為當(dāng)然無效 3 絕對無效 即絕對不發(fā)生法律效力 也不能通過當(dāng)事人的行為進(jìn)行補(bǔ)正 二 無效民事行為的種類 共 9 種 四 可變更 可撤銷民事行為 二 可變更 可撤銷民事行為的種類 共 3 種 1 因重大誤解而為的民事行為 2 顯失公平的民事行為 3 受欺詐 脅迫而訂立的不損害國家利益的合同或者乘人之危而訂立的合同 第三節(jié)第三節(jié)代理制度代理制度 二 代理權(quán) 二 代理權(quán)的濫用 1 自己代理 2 雙方代理 3 代理人和第三人惡意串通 本質(zhì)是 有代理權(quán) 但是沒有好好用 四 表見代理 一 表見代理的概念 表見代理 指無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在使相對人相信其有代理權(quán)的情況 且 相對人主觀上為善意 因而可以向被代理人主張代理的效力 本質(zhì)上屬于無權(quán)代理 但在效率上有效代理 第五節(jié)第五節(jié)民事訴訟與仲裁制度民事訴訟與仲裁制度 四 仲裁協(xié)議 有效的仲裁協(xié)議可以排除法院對訂立于仲裁協(xié)議中的爭議事項(xiàng)的司法管轄權(quán) 仲裁條款具有獨(dú)立性 仲裁條款不因主合同的無效 被撤銷而失效 也不因主合同的未成立而影響效力 第二章個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度 第一節(jié)第一節(jié)個人獨(dú)資企業(yè)法律制度個人獨(dú)資企業(yè)法律制度 一 個人獨(dú)資企業(yè)法律制度概述 個人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格 也無獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力 但個人獨(dú)資企業(yè)是獨(dú) 立的民事主體 可以自己的名義從事民事活動 二 個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件 有投資人申報(bào)的出資 重點(diǎn) 投資人可以個人財(cái)產(chǎn)出資 也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個人出資 投資人在申請企業(yè)設(shè) 立時(shí) 明確以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個人出資的 應(yīng)當(dāng)依法以 家庭共有財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān) 無限責(zé)任 三 個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理 重點(diǎn) 投資人委托或者聘用的人員違反上述規(guī)定 侵犯個人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的 責(zé)令退還 侵占的財(cái)產(chǎn) 給企業(yè)造成損失的 依法承擔(dān)賠償責(zé)任 有違法所得的 沒收違法所得 構(gòu) 成犯罪的 依法追究刑事責(zé)任 四 解散和清算 重點(diǎn) 根據(jù) 個人獨(dú)資企業(yè)法 的規(guī)定 個人獨(dú)資企業(yè)及其投資人在清算前或清算期間隱匿 或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn) 逃避債務(wù)的 依法追回其財(cái)產(chǎn) 并按照有關(guān)規(guī)定予以處罰 構(gòu)成犯罪的依法 追究刑事責(zé)任 投資人違反規(guī)定 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款 罰金時(shí) 其財(cái)產(chǎn)不 足以支付的 或者被判處沒收財(cái)產(chǎn)的 應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任 第二節(jié)第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度合伙企業(yè)法律制度 合伙企業(yè)包括 普通合伙企業(yè) 其中包括特殊的普通合伙企業(yè) 和有限合伙企業(yè) 一 普通合伙企業(yè) 一 合伙企業(yè)的設(shè)立條件 1 有兩個以上合伙人 提示 1 合伙人可以是自然人 也可以是法人 但個人獨(dú)資企業(yè)的投資人只能是自然 人 合伙人為自然人的 應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力 提示 2 國有獨(dú)資公司 國有企業(yè) 上市公司以及公益性的事業(yè)單位 社會團(tuán)體不得 成為普通合伙人 但可以成為有限合伙人 2 有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)繳的出資 只有普通合伙人可以勞務(wù)出資 有限合伙人不得以勞務(wù)出資 二 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn) 1 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成 1 合伙人的出資 2 以合伙企業(yè)名義取得的收益 3 依法取得的其他財(cái)產(chǎn) 2 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì) 獨(dú)立性和完整性 合伙企業(yè)的合伙財(cái)產(chǎn)具有共有財(cái)產(chǎn)性質(zhì) 即由合伙人共有 對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的占有 使用 收益和處分 應(yīng)當(dāng)依據(jù)全體合伙人的共同意志進(jìn)行 合伙人在合伙企業(yè)清算前 不得請求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn) 但是 合伙企業(yè)法另有規(guī) 定的除外 合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的 合伙企業(yè)不得以此對抗 善意第三人 3 合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓 重點(diǎn)內(nèi)容 1 除合伙人協(xié)議另有約定外 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙業(yè)中的全部或 者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí) 須經(jīng)其他合伙人一致同意 2 合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí) 應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人 3 合伙人向合伙以外的人轉(zhuǎn)主其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的 在同等條件下 其他 合伙人有優(yōu)先購買權(quán) 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的 須經(jīng)其他合伙人一致同意 4 合伙人的義務(wù) 1 合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù) 絕對禁止 2 除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外 合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn) 行交易 5 合伙企業(yè)的損益分配 合伙協(xié)議有約定按約定的比例分配和分擔(dān) 合伙協(xié)議未約定 首先由合伙人協(xié)商決定 協(xié)商不成的 由合伙人按照 實(shí)繳出資 比例分配 分擔(dān) 無法確定出資比例的 由合伙人平均分配 分擔(dān) 有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 三 特殊的普通合伙企業(yè) 特殊的普通合伙企業(yè)責(zé)任形式的確定 關(guān)鍵取決于合伙人造成合伙企業(yè)損失而為的執(zhí) 業(yè)活動的主觀心理狀態(tài) 1 有限責(zé)任與無限責(zé)任相結(jié)合 如果是合伙人因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的 該合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任 其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額 為限承擔(dān)責(zé)任 2 無限連帶責(zé)任 如果是合伙人非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙 企業(yè)的其他債務(wù) 由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任 3 責(zé)任追償 合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù) 以合伙企 業(yè)財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后 該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān) 賠償責(zé)任 二 有限合伙企業(yè) 有限合伙企業(yè) 是指由有限合伙和普通合伙人共同組成 普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù) 承擔(dān)無限連帶責(zé)任 有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān) 一 有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定 1 有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù) 2 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù) 不得對外代表有限合伙企業(yè) 3 有限合伙人的下列行為 不視為執(zhí)行合伙事務(wù) 參與決定普通合伙人入伙 退伙 對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議 參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所 獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告 對涉及自身利益的情況 查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料 在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí) 向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟 執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí) 督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的 名義提起訴訟 依法為本企業(yè)提供擔(dān)保 另外 合伙企業(yè)法 規(guī)定 1 第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的 該有限合伙人對該筆 交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任 有限合伙人的表見代理 2 有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易 給有限合伙企業(yè)或者 其他合伙人造成損失的 該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 有限合伙人的無權(quán)代理 4 有限合伙人的財(cái)產(chǎn)的出質(zhì)和轉(zhuǎn)讓 1 有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì) 但是 合伙協(xié)議另有約 定的除外 相關(guān)知識點(diǎn) 普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的 須經(jīng)其他合伙人一致 同意 未經(jīng)其他合伙人一致同意 其行為無效 由此給善意第三人造成損失的 由行為人 依法承擔(dān)賠償責(zé)任 2 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中 的財(cái)產(chǎn)份額 但應(yīng)當(dāng)提前 30 日 通知 而非經(jīng)同意 其他合伙人 5 入伙 新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù) 以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任 6 退伙 1 當(dāng)然退伙 2 作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的 其他合 伙人不得因此要求其退伙 3 作為有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其 他組織終止時(shí) 其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的 資格 4 有限合伙人退伙后 對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù) 以其退伙 時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任 7 合伙人的性質(zhì)轉(zhuǎn)變 協(xié)議事先約定或者需要全體一致同意 1 有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的 債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任 2 普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù) 承擔(dān)無限連帶責(zé)任 二 合伙企業(yè)的解散和清算 1 清算人 1 一般情況下 清算人由全體合伙人擔(dān)任 2 經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意 可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后 15 日內(nèi)指定一個或 者數(shù)個合伙人 或者委托第三人擔(dān)任清算人 3 自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起 15 日內(nèi)未確定清算人的 合伙人或者其他利 害關(guān)系人 可以申請人民法院指定清算人 2 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的 債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請 也 可以要求普通合伙人清償 合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的 普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng) 承擔(dān)無限連帶責(zé)任 第三章第三章外商投資企業(yè)法律制度外商投資企業(yè)法律制度 第一節(jié)第一節(jié)外商投資企業(yè)法律制度概述外商投資企業(yè)法律制度概述 一 外商投資企業(yè)的出資方式 比例和期限 重點(diǎn) 一 外商投資企業(yè)的出資方式 二 外商投資企業(yè)的出資比例 注 外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的 25 三 外商投資企業(yè)的出資期限 對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者 應(yīng)自外商投資企業(yè) 營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內(nèi)支付全部購買金 對特殊情況需延長支付者 經(jīng)審批機(jī)關(guān)批 準(zhǔn)后 應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內(nèi)支付購買總金額的 60 以上 在 1 年內(nèi)付清全部 購買金 并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益 如果是承擔(dān)虧損 則按認(rèn)繳的比例來承 擔(dān)虧損 控股投資者在付清全部購買金額之前 不能取得企業(yè)決策權(quán) 不得將其在企業(yè)中的權(quán) 益 資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表 外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的 投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 6 個 月內(nèi)繳清 合同中規(guī)定分期繳付出 投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的 15 并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個月內(nèi)繳清 中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額 因 特殊情況不能同步繳付的 應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 并按實(shí)際繳付的出資額比例分配收益 如果是虧損 按照認(rèn)繳的比例來承擔(dān) 經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意 繳付出資的投資者可以依據(jù) 中華人民共和國擔(dān)保 法 的有關(guān)規(guī)定 通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì) 押給質(zhì)權(quán)人 外國投資者股權(quán)并購的 并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù) 外國投資者資產(chǎn)并購的 出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù) 出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請文件之前至少 15 日 向債權(quán)人 發(fā)出通知書 并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上發(fā)布公告 二 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) 一 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額 投資總額決定注冊資本的下限 注冊資本決定投資總額的上限 互為倒數(shù) 1 注冊資本在 210 萬美元以下的 投資總額不得超過注冊資本的 10 7 2 注冊資本在 210 萬美元以上至 500 萬美元的 投資總額不得超過注冊資本的 2 倍 3 注冊資本在 500 萬美元以上至 1200 萬美元的 投資總額不得超過注冊資本的 2 5 倍 4 注冊資本在 1200 萬美元以上的 投資總額不得超過注冊資本的 3 倍 二 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資 三 外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司 境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書 外匯登記證之前 不得向股東分配利 潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保 不得對外支付轉(zhuǎn)股 減資 清算等資本項(xiàng)目款項(xiàng) 特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價(jià)總值 不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估 機(jī)構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價(jià)值 境內(nèi)公司憑商務(wù)部的批復(fù)函向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送申請上市的條件 國務(wù)院 證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)于 20 個工作日內(nèi)決定是否核準(zhǔn) 境內(nèi)公司獲得核準(zhǔn)后 向商務(wù)部申領(lǐng)批 準(zhǔn)證 書 商務(wù)部向其頒發(fā)加注 境外特殊目的公司持股 自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 1 年內(nèi)有 效 字樣的批準(zhǔn)證書 特殊目的公司的境外上市融資收入 應(yīng)按照報(bào)送外匯管理機(jī)關(guān)備案的調(diào)回計(jì)劃 根據(jù) 現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用 融資收入可采取以下方式調(diào)回境內(nèi) 1 向境內(nèi)公司提 供商業(yè)貸款 2 在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè) 3 并購境內(nèi)企業(yè) 境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤 紅利及資本變動所得外匯收入 應(yīng)自 獲得之日起 6 個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi) 利潤或紅利可以進(jìn)入經(jīng)常項(xiàng)目外匯賬戶或者結(jié)匯 資本變 動外匯收入經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn) 可以開立資本項(xiàng)目專用賬戶保留 也可經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān) 核準(zhǔn)后結(jié)匯 八 外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資 一 戰(zhàn)略投資的原則和要求 2 投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資的要求 投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資應(yīng)符合以下要求 1 以協(xié)議轉(zhuǎn) 讓 上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司 A 股股份 2 投資可分期進(jìn)行 首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的 10 但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外 3 取得的上市公司 A 股股份 3 年 內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 3 投資者的要求 1 依法設(shè)立 經(jīng)營的外國法人或其他組織 財(cái)務(wù)穩(wěn)健 資信良好 且具有成熟的管理經(jīng)驗(yàn) 2 境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于 1 億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總 額不低于 5 億美元 或其母公司境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于 1 億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn) 總額不低于 5 億美元 3 有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度 經(jīng)營行為規(guī)范 4 近 3 年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰 包括其母公司 三 戰(zhàn)略投資的管理 1 除以下情形外 投資者不得進(jìn)行證券買賣 B 股除外 1 投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所 持上市公司 A 股股份 在其承諾的持股期限屆滿后可以出售 2 投資者根據(jù) 證券法 相關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購的 在要約期間可以收購上市公司 A 股股東出售的股份 3 投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份 在股權(quán)分置改革完成且限售期 滿后可以出售 4 投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份 在限售期滿后可以出 售 5 投資者承諾的持股期限屆滿前 因其破產(chǎn) 清算 抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份 的 經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓 九 外商投資企業(yè)合并與分立 5 有限責(zé)任公司之間合并后為有限責(zé)任公司 股份有限公司之間合并后為股份有限公 司 上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司 非上市的股份有限公司 與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司 也可以是有限責(zé)任公司 6 股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責(zé)任公司的 合并后公司的注冊資本 為原公司注冊資本額之和 分立后各公司的注冊資本額之和應(yīng)為分立前公司的注冊資本額 10 合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán) 債務(wù) 分 立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán) 債務(wù) 第二節(jié)第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度 四 中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本和投資總額 五 中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu) 六 中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理 四 財(cái)務(wù)會計(jì)管理 七 中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資額轉(zhuǎn)讓 1 合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件 2 合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序 第三節(jié)第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度 四 合作企業(yè)的注冊資本和投資總額 五 中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式 組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理 六 外商先行回收投資的規(guī)定 第四節(jié)第四節(jié)外資企業(yè)法律制度外資企業(yè)法律制度 外資企業(yè)的分立 合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變化 須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 并應(yīng)聘請中國的注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具驗(yàn)資報(bào)告 經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后 向工商行政管理機(jī) 關(guān)辦理變更登記手續(xù) 三 外資企業(yè)的注冊資本和投資總額 六 外資企業(yè)的清算 三 外資企業(yè)清算 外資企業(yè)宣告終止時(shí) 應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算 除企業(yè)破產(chǎn)或者撤銷清算 應(yīng)當(dāng)按照中國有關(guān) 法律規(guī)定進(jìn)行清算外 外資企業(yè)的清算應(yīng)由外資企業(yè)提出清算程序 原則和清算委員會人 選 報(bào)審批機(jī)關(guān)審核后進(jìn)行清算 第四章第四章公司法公司法 第一節(jié)第一節(jié)公司法的基本理論公司法的基本理論 一 公司的特征與分類一 公司的特征與分類 公司法理論所提及的公司法人人格否認(rèn)制度 以收購方式實(shí)現(xiàn)對企業(yè)控股的 被控股的企業(yè)的債務(wù)仍然由企業(yè)自行承擔(dān) 被控股企 業(yè)屬于公司 公司法 規(guī)定 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律 行政法規(guī)和公司章程 依法行使股東權(quán)利 不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益 不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限 責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的 應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任 逃避債務(wù) 嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利 益的 應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 公司可以設(shè)立子公司 子公司具有法人資格 依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 公司可以設(shè)立分公司 分公司不具有法人資格 其民事責(zé)任由公司承擔(dān) 公司享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán) 公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 二 公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)二 公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán) 一 公司法人財(cái)產(chǎn) 公司的的財(cái)產(chǎn)來源于股東投資 但股東一旦將財(cái)產(chǎn)投入公司 便喪失對該財(cái)產(chǎn)的直接 支配權(quán)利 不得抽逃投資 或者占用 轉(zhuǎn)移和支配公司的法人財(cái)產(chǎn) 股東通過隱匿 不公 平交易 侵占等任何方式損害公司利益 進(jìn)而損害公司債權(quán)人的利益 將會承擔(dān)相應(yīng)的法 律責(zé)任 股東投入公司的財(cái)產(chǎn) 是能夠形成公司股權(quán)的財(cái)產(chǎn) 該財(cái)產(chǎn)不僅包括實(shí)際投入的財(cái) 產(chǎn) 也包括承諾將要投入的財(cái)產(chǎn) 如果股東違反承諾 不向公司投入應(yīng)當(dāng)投入形成股權(quán)的 財(cái)產(chǎn) 不僅公司有權(quán)追索 在公司不能履行對外債務(wù)時(shí) 公司的債權(quán)人也有權(quán)向股東進(jìn)行 追索 二 公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán) 公司享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán) 依法對其財(cái)產(chǎn)行使占有 使用 收益 處分的權(quán)利 三 公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制 1 對外投資的限制 我國 公司法 第十五條規(guī)定 公司可以向其他企業(yè)投資 但是 除法律另有規(guī)定外 不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人 同時(shí) 公司法 第十六條規(guī)定 公司向其他企業(yè)投資 按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東 會 股東大會決議 公司章程對投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的 不得超過規(guī) 定的限額 2 擔(dān)保的限制 根據(jù) 公司法 第十六條的規(guī)定 公司為他人提供擔(dān)保 按照公司 章程的規(guī)定由董事會或者股東會 股東大會決議 公司章程對擔(dān)保的總額或者單項(xiàng)擔(dān)保的 數(shù)額有限額規(guī)定的 不得超過規(guī)定的限額 公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的 必須經(jīng)股東會或者股東大會決議 接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加 表決 該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過 三 股東權(quán)利三 股東權(quán)利 一 股東權(quán)利 1 知情權(quán) 有限公司股東有權(quán)查閱 復(fù)制公司章程 股東會會議記錄 董事會會議決議 監(jiān)事會 會議決議和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告 股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿 2 新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán) 公司發(fā)行新股時(shí) 股東有權(quán)以確定的價(jià)格按照持股比例優(yōu)先購買公司所發(fā)行的新股 有限責(zé)任公司的全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外 3 股利分配請求權(quán) 股東有權(quán)按照出資比例或者股份比例請求分得股利 有限責(zé)任公司的全體股東可以約 定不按照出資比例分取紅利的除外 4 臨時(shí)提案權(quán) 5 異議股東股份收買請求權(quán) 有限責(zé)任公司的股東在出現(xiàn)以下情形之一時(shí) 對股東會決議投反對票的股東 可以請 求公司按合理價(jià)格收購其股權(quán) 一是公司連續(xù) 5 年不向股東分配利潤 而公司連續(xù) 5 年盈 利 并符合 公司法 規(guī)定的分配利潤條件的 二是公司合并 分立 轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的 三是公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 股東會會議通過決 議修改章程使公司存續(xù)的 股份有限公司異議股東股份收買請求權(quán)只是限于股東大會作出 的公司合并 分立決議持異議的情形 二 股東訴訟 四 公司董事 監(jiān)事 高級管理人員的資格和義務(wù)四 公司董事 監(jiān)事 高級管理人員的資格和義務(wù) 第二節(jié)第二節(jié)公司的登記管理公司的登記管理 一 登記事項(xiàng)一 登記事項(xiàng) 一 法定代表人姓名 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定 可以由董事長 執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任 二 注冊資本和實(shí)收資本 認(rèn)繳與實(shí)繳 三 公司的經(jīng)營范圍 二 設(shè)立登記二 設(shè)立登記 設(shè)立有限責(zé)任公司 應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī) 關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記 設(shè)立股份有限公司 應(yīng)當(dāng)由董事會向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記 以募 集方式設(shè)立股份有限公司的 應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后 30 日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登 記 三 變更登記三 變更登記 一 變更登記事項(xiàng) 變更住所 在遷入新住所前申請變更登記 并提交新住所使用證明 變更注冊資本 司減少注冊資本的 應(yīng)當(dāng)自公告之日起 45 日后申請變更登記 并應(yīng)當(dāng) 提交公司在報(bào)紙上登載公司減少注冊資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情 況的說明 二 備案事項(xiàng) 公司章程修改未涉及登記事項(xiàng)的 公司應(yīng)當(dāng)將修改后的公司章程或者公司章程修正案 送原公司登記機(jī)關(guān)備案 公司董事 監(jiān)事 經(jīng)理發(fā)生變動的 應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)備案 第三節(jié)第三節(jié)有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司 一 有限責(zé)任公司的設(shè)立一 有限責(zé)任公司的設(shè)立 一 設(shè)立條件 1 股東條件 有限責(zé)任公司由 50 個以下股東出資設(shè)立 作為有限責(zé)任公司的特殊形式 可以有一人 有限責(zé)任公司 2 財(cái)產(chǎn)條件 3 組織條件 組織條件包括公司名稱 住所 章程以及依法建立的組織機(jī)構(gòu)等 1 設(shè)立有限責(zé)任公司必須由股東共同依法制定公司章程 一人有限責(zé)任公司公司章 程由股東共同制定 國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定 或者由董事會制訂 報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) 根據(jù)我國 公司法 的規(guī)定 公司章程的修改必須經(jīng)過股東會 并且應(yīng)當(dāng)經(jīng)過代表 2 3 以上表決權(quán)的股東通過 2 有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng) 公司名稱和住所 2 公司經(jīng)營范圍 3 公司注冊資本 4 股東的姓名或者名稱 5 股東的出資方式 出資額和出資時(shí)間 6 公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法 職權(quán) 議事規(guī)則 7 公司法定代表人 8 股東會會議 認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng) 二 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)二 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) 一 股東會 1 股東會的職權(quán) 2 股東會會議 股東會會議分為定期會議和臨時(shí)會議 根據(jù) 公司法 規(guī)定 代表 1 10 以上表決權(quán)的 股東 1 3 以上的董事 監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議如開臨時(shí)會議的 應(yīng)當(dāng) 在兩個月內(nèi)召開臨時(shí)股東會議 3 股東會的召集 4 股東會決議 5 股東會決議的無效和撤銷 二 董事會 1 董事任期 董事任期由公司章程規(guī)定 但每屆任期不得超過 3 年 董事任期屆滿 連選可以連任 2 董事會職權(quán) 董事會對股東會負(fù)責(zé) 行使下列職權(quán) 1 決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案 2 決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置 3 決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng) 并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘 公司副經(jīng)理 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng) 4 制定公司的基本管理制度 三 監(jiān)事會 1 監(jiān)事會的概念和組成 1 監(jiān)事會是由依法產(chǎn)生的監(jiān)事組成 對董事和經(jīng)理的經(jīng)營管理行為以及對公司財(cái)務(wù) 進(jìn)行監(jiān)督的常設(shè)機(jī)構(gòu) 2 有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會 其成員不得少于 3 人 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有 限責(zé)任公司 可以設(shè) 1 2 名監(jiān)事 不設(shè)監(jiān)事會 3 監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和不得低于 1 3 比例的公司職工代表 具體比例由公司 章程規(guī)定 監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會 職工大會或者其他形式民 主選舉產(chǎn)生 4 監(jiān)事會設(shè)主席 1 人 由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生 5 董事 高級管理人員不得兼任監(jiān)事 2 監(jiān)事的任期 監(jiān)事的任期每屆為 3 年 監(jiān)事任期屆滿 連選可以連任 四 經(jīng)理的職權(quán) 行使下列職權(quán) 1 組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案 2 制定公司的具體規(guī)章 3 提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人 4 決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員 三 一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定三 一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 四 國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定四 國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定 1 國有獨(dú)資公司的董事長 副董事長 董事 高級管理人員任職的特別規(guī)定 國有獨(dú) 資公司的上述人員 未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意 不得在其他有限責(zé)任公司 股份有 限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職 2 國有獨(dú)資公司監(jiān)事會成員不得少于 5 人 其中職工代表的比例不得低于 1 3 監(jiān)事 會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定 五 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓五 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 2 股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán) 應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意 股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事 項(xiàng)書面通知其他股東征求同意 其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的 視為 同意轉(zhuǎn)讓 其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的 不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 不購 買的 視為同意轉(zhuǎn)讓 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 在同等條件下 其他股東有優(yōu)先購買權(quán) 兩個以上股東主張 行使優(yōu)先購買權(quán)的 協(xié)商確定各自的購買比例 協(xié)商不成的 按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例 行使優(yōu)先購買權(quán) 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的 從其規(guī)定 第四節(jié)第四節(jié)股份有限公司股份有限公司 一 股份有限公司的設(shè)立一 股份有限公司的設(shè)立 一 設(shè)立條件 1 發(fā)起人條件 發(fā)起人為 2 人以上 200 人以下 其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所 股份 有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù) 2 財(cái)產(chǎn)條件 發(fā)起人 認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后 除未按期募足股份 發(fā)起人未 按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外 不得抽回其股本 有限責(zé)任公 司變更為股份有限公司時(shí) 折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額 二 設(shè)立程序 募集設(shè)立方式設(shè)立公司的 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在足額繳納股款 驗(yàn)資證明出具之日后 30 日內(nèi) 召開公司創(chuàng)立大會 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開 15 目前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以 公告 創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人 認(rèn)股人出席 方可舉行 三 設(shè)立公司失敗的后果 二 股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)二 股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) 一 股東大會 1 職權(quán) 審議批準(zhǔn)下列對外擔(dān)保行為 1 本公司及本公司控股子公司的對外擔(dān)?？傤~ 達(dá)到 或超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的 50 以后提供的任何擔(dān)保 2 公司的對外擔(dān)?？傤~ 達(dá) 到或超過最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的 30 以后提供的任何擔(dān)保 3 為資產(chǎn)負(fù)債率超過 70 的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保 4 單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn) 10 的擔(dān)保 5 對 股東 實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保 2 股東大會會議形式 3 股東大會會議的召集 1 召開股東大會會議 應(yīng)當(dāng)將會議召開的時(shí)間 地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會議召開 20 日前通知各股東 臨時(shí)股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開 15 日前通知各股東 發(fā)行無記名股票的 應(yīng)當(dāng)于會議召開 30 日前公告會議召開的時(shí)間 地點(diǎn)和審議事項(xiàng) 2 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 3 以上股份的股東 可以在股東大會召開 10 日前提出臨 時(shí)提案并書面提交董事會 董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后 2 日內(nèi)通知其他股東 并將該臨時(shí)提 案提交股東大會審議 臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍 并有明確議題和具體 決議事項(xiàng) 3 股東大會不得對召開會議的通知中未列明的事項(xiàng)作出決議 4 股東大會會議的表決和決議事項(xiàng) 5 累計(jì)投票制 二 董事會 1 董事會的組成 股份有限公司設(shè)董事會 其成員為 5 人至 19 人 董事會成員中可以有公司職工代表 董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會 職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生 2 董事會會議的召開 3 記錄 三 經(jīng)理 公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事 監(jiān)事 高級管理人員從公司獲得報(bào)酬的情況 公司不 得直接或者通過子公司向董事 監(jiān)事 高級管理人員提供借款 上市公司總經(jīng)理及高層管 理人員 副總經(jīng)理 財(cái)務(wù)主管和董事會秘書 必須在上市公司領(lǐng)薪 不得由控股股東代發(fā) 薪水 四 監(jiān)事會 監(jiān)事會每 6 個月至少召開一次會議 監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會會議 五 上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定 三 上市公司獨(dú)立董事制度三 上市公司獨(dú)立董事制度 一 獨(dú)立董事的任職條件 1 具有 5 年以上法律 經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn) 2 不得擔(dān)任獨(dú)立董事的情形 1 在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬 主要社會關(guān)系 2 直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 1 以上或者是上市公司前 10 名股東中的自 然人股東及其直系親屬 3 在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 5 以上的股東單位或者在上市公司前 5 名股東單位任職的人員及其直系親屬 4 最近 1 年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員 5 為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù) 法律 咨詢等服務(wù)的人員 6 公司章程規(guī)定的其他人員 7 中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員 二 獨(dú)立董事的特別職權(quán) 獨(dú)立董事除應(yīng)具有董事的職權(quán)外 還應(yīng)當(dāng)行使以下特別職權(quán) 1 重大關(guān)聯(lián)交易 指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于 300 萬元或高于上市公司 最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的 5 的關(guān)聯(lián)交易 應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后 提交董事會討論 獨(dú)立董事 作出判斷前 可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告 作為其判斷的依據(jù) 2 向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所 3 向董事會提請召開臨時(shí)股東大會 4 提議召開董事會 5 獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu) 6 可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán) 獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的 1 2 以上同意 如果上市公司董事會 下設(shè)薪酬 審計(jì) 提名等委員會的 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會成員中占有 1 2 以上的比例 第五節(jié)第五節(jié)公司股票和公司債券公司股票和公司債券 發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的 公司應(yīng)當(dāng)按照其轉(zhuǎn)換辦法向債券持有人換發(fā)股票 但債券持有人對轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán) 第六節(jié)第六節(jié)公司的財(cái)務(wù)會計(jì)公司的財(cái)務(wù)會計(jì) 資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損 法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí) 所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的 25 對用任意公積金轉(zhuǎn)增資本的 法律沒有限制 第七節(jié)第七節(jié)公司合并 分立 增資 減資公司合并 分立 增資 減資 一 公司合并各方的債權(quán) 債務(wù)的承接 公司合并時(shí) 合并各方的債權(quán) 債務(wù) 應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼 二 公司分立前債務(wù)的承擔(dān) 公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任 但是 公司在分立前與債權(quán)人就債 務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外 第八節(jié)第八節(jié)公司解散和清算公司解散和清算 一 公司解散 一 公司解散的原因 二 公司解散時(shí)的清算 一 清算組及組成 公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起 15 日內(nèi)成立清算組 開始清算 有限責(zé)任公司的清算 組由股東組成 股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成 逾期不成立 清算組進(jìn)行清算的 債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算 人民法 院應(yīng)當(dāng)受理該申請 并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算 第九節(jié)第九節(jié)違反公司法的法律責(zé)任違反公司法的法律責(zé)任 主要關(guān)注以下規(guī)定 1 公司的發(fā)起人 股東虛假出資 未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣 財(cái)產(chǎn)的 由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正 處以虛假出資金額 5 以上 15 以下的罰款 2 公司的發(fā)起人 股東在公司成立后 抽逃其出資的 由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正 處 以所抽逃出資金額 5 以上 15 以下的罰款 3 公司在合并 分立 減少注冊資本或者進(jìn)行清算時(shí) 不依照規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán) 人的 由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正 對公司處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款 4 承擔(dān)資產(chǎn)評估 驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)提供虛假材料的 由公司登記機(jī)關(guān)沒收違法所 得 處以違法所得 1 倍以上 5 倍以下的罰款 并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè) 吊銷直接責(zé)任人員的資格證書 吊銷營業(yè)執(zhí)照 5 公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí) 未依照規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的 由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令 限期登記 逾期不登記的 處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款 熟悉其他法律責(zé)任的規(guī)定 6 公司違反規(guī)定的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款 罰金的 其財(cái)產(chǎn)不足以支付 時(shí) 先承擔(dān)民事賠償責(zé)任 構(gòu)成犯罪的 依法追究刑事責(zé)任 第五章第五章證券法證券法 第一節(jié)第一節(jié)證券法的基本理論證券法的基本理論 第二節(jié)第二節(jié)股票的發(fā)行與交易股票的發(fā)行與交易 一 股票發(fā)行的一般理論一 股票發(fā)行的一般理論 二 首次公開發(fā)行股票二 首次公開發(fā)行股票 1 主板和中小板上市條件 創(chuàng)業(yè)板上市條件 重點(diǎn) 2 首次公開發(fā)行股票的程序和承銷 股票承銷 證券公司在代銷 包銷期內(nèi) 對所代銷 包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給 認(rèn)購人 證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券 向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣 5000 萬元的 應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷 承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成 證券的代銷 包銷期限最長不得超過 90 日 股票發(fā)行采用代銷方式 代銷期限屆滿 向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行 股票數(shù)量 70 的 為發(fā)行失敗 三 上市公司增發(fā)股票三 上市公司增發(fā)股票 四 股票的上市與交易四 股票的上市與交易 1 交易的標(biāo)的與主體必須合法 2 股票上市的條件 3 股票的暫停上市和終止上市 第七節(jié)第七節(jié)上市公司收購上市公司收購 三 要約收購三 要約收購 三 要約收購的程序 編制并報(bào) 送上市公 司收購報(bào) 告書 以要約方式收購上市公司股份的 收購人應(yīng)當(dāng)編制要約收購報(bào)告書 提 交書面報(bào)告 同時(shí)作出提示性公告 非正式公告 公告收購 要約 收購人依法報(bào)送上市公司收購報(bào)告書之日起 15 日后 中國證監(jiān)會沒有表 述異議的 公告其收購要約 收購要約的期限不得少于 30 日 并不得超過 60 日 但是出現(xiàn)競爭要約 的除外 在收購要約約定的承諾期限內(nèi) 收購人不得撤銷其收購要約 收購人作出公告后至收購期限屆滿前 不得賣出被收購公司的股票 也 不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股 票 被收購公 司董事會 調(diào)查 被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)對收購人的主體資格 資信情況及收購意圖進(jìn)行 調(diào)查 對要約條件進(jìn)行分析 對股東是否接受要約提出建議 并聘請獨(dú) 立財(cái)務(wù)顧問提出專業(yè)意見 預(yù)受與收 購 同意接受收購要約的股東 以下簡稱預(yù)受股東 應(yīng)當(dāng)委托證券公司辦理 預(yù)受要約的相關(guān)手續(xù) 收購人應(yīng)當(dāng)委托證券公司向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理預(yù)受要約股票的 臨時(shí)保管 證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時(shí)保管的預(yù)受要約的股票 在要約收購 期間不得轉(zhuǎn)讓 收購期限屆滿 發(fā)出部分要約的收購人應(yīng)當(dāng)按照收購要約約定的條件購 買被收購公司股東預(yù)受的股份 預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量 時(shí) 收購人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購預(yù)受要約的股份 發(fā)出全面要約的收 購人應(yīng)當(dāng)購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份 收購結(jié)束 報(bào)告與公 告 收購期限屆滿后 15 日內(nèi) 收購人應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會報(bào)送關(guān)于收購情況的 書面報(bào)告 抄送證券交易所 通知被收購公司 并予以公告 四 要約價(jià)格和價(jià)款支付方式 1 要約價(jià)格 1 收購人按照規(guī)定進(jìn)行要約收購的 對同一種類股票的要約價(jià)格 不得低于要約收 購提示性公告日前 6 個月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價(jià)格 2 價(jià)款支付方式 收購人可以采用現(xiàn)金 證券 現(xiàn)金與證券相結(jié)合等合法方式支付收購上市公司的價(jià)款 以現(xiàn)金支付收購價(jià)款的 應(yīng)當(dāng)在作出要約收購提示性公告的同時(shí) 將不少于收購價(jià)款 總額的 20 作為履約保證金存入證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行 收購人以未在證券交易所上市交易的證券支付收購價(jià)款的 必須同時(shí)提供現(xiàn)金方式供 被收購公司的股東選擇 并詳細(xì)披露相關(guān)證券的保管 送達(dá)被收購公司股東的方式和程序 安排 收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的 或者向中國證監(jiān)會提出申請但 未取得豁免而發(fā)出全面要約的 應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購價(jià)款 以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券支付收 購價(jià)款的 應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購公司股東選擇 五 收購要約的效力 收購要約期限屆滿前 15 日內(nèi) 收購人不得變更收購要約 但是出現(xiàn)競爭要約的除外 收購人對收購要約條件作出重大變更的 被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)在 3 個工作日內(nèi)提交 董事會及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就要約條件的變更情況所出具的補(bǔ)充意見 并予以報(bào)告 公告 收購人作出提示性公告后至要約收購?fù)瓿汕?被收購公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營活動 或者執(zhí)行股東大會已經(jīng)作出的決議外 未經(jīng)股東大會批準(zhǔn) 被收購公司董事會不得通過處 置公司資產(chǎn) 對外投資 調(diào)整公司主要業(yè)務(wù) 擔(dān)保 貸款等方式 對公司的資產(chǎn) 負(fù)債 權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響 在要約收購期間 被收購公司董事不得辭職 第五節(jié)第五節(jié)持續(xù)信息公開持續(xù)信息公開 一 信息披露的內(nèi)容一 信息披露的內(nèi)容 二 持續(xù)信息披露 1 定期報(bào)告 年度報(bào)告每個會計(jì)年度結(jié)束之日起 4 個月內(nèi) 中期報(bào)告每個會計(jì)年度的上半年結(jié)束之日起 2 個月內(nèi) 季度報(bào)告每個會計(jì)年度第 3 個月 第 9 個月結(jié)束后的 1 個月內(nèi) 2 臨時(shí)報(bào)告 臨時(shí)報(bào)告是指在定期報(bào)告之外臨時(shí)發(fā)布的報(bào)告 凡發(fā)生可能對上市公司證券及其衍生 品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件 投資者尚未得知時(shí) 上市公司應(yīng)當(dāng)立即提出臨時(shí) 報(bào)告 這里所說的重大事件包括 1 公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化 2 公司的重大投資行為和重大的購置財(cái)產(chǎn)的決定 3 公司訂立重要合同 可能對公司的資產(chǎn) 負(fù)債 權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響 4 公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況 或者發(fā)生大額賠償責(zé)任 5 公司發(fā)生重大虧損或者重大損失 6 公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化 7 公司的董事 1 3 以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動 董事長或者經(jīng)理無法履行職責(zé) 8 持有公司 5 以上股份的股東或者實(shí)際控制人 其持有股份或者控制公司的情況 發(fā)生較大變化 9 公司減資 合并 分立 解散及申請破產(chǎn)的決定 或者依法進(jìn)入破產(chǎn)程序 被責(zé) 令關(guān)閉 10 涉及公司的重大訴訟 仲裁 股東大會 董事會決議被依法撤銷或者宣告無效 11 公司涉嫌違法違規(guī)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查 或者受到刑事處罰 重大行政處罰 公司 董事 監(jiān)事 高級管理人員涉嫌違法違紀(jì)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查或者采取強(qiáng)制措施 12 新公布的法律 法規(guī) 規(guī)章 行業(yè)政策可能對公司產(chǎn)生重大影響 13 董事會就發(fā)行新股或者其他再融資方案 股權(quán)激勵方案形成相關(guān)決議 14 法院裁決禁止控股股東轉(zhuǎn)讓其所持股份 任一個股東所持公司 5 以上股份被質(zhì) 押 凍結(jié) 司法拍賣 托管 設(shè)定信托或者被依法限制表決權(quán) 15 主要資產(chǎn)被查封 扣押 凍結(jié)或者被抵押 質(zhì)押 16 主要或者全部業(yè)務(wù)陷入停頓 17 對外提供重大擔(dān)保 18 獲得大額政府補(bǔ)貼等可能對公司資產(chǎn) 負(fù)債 權(quán)益或者經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響 的額外收益 19 變更會計(jì)政策 會計(jì)估計(jì) 20 因前期已披露的信息存在差錯 未按規(guī)定披露或者虛假記載 被有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令 改正或者經(jīng)董事會決定進(jìn)行更正 21 中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形 第六節(jié)第六節(jié)禁止的交易行為禁止的交易行為 一 內(nèi)幕交易行為一 內(nèi)幕交易行為 一 內(nèi)幕交易的概念 內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的行為 內(nèi)幕 交易的主體是內(nèi)幕信息知情人員 行為特征是利用其掌握的內(nèi)幕信息買賣證券 或者是建 議他人買賣證券 內(nèi)幕信息知情人員自己未買賣證券 也未建議他人買賣證券 但將內(nèi)幕 信息泄露給他人 接受內(nèi)幕信息者依此買賣證券的 也屬內(nèi)幕交易行為 二 內(nèi)幕信息知情人員 三 內(nèi)幕信息 四 欺詐客戶行為四 欺詐客戶行為 欺詐客戶是指證券公司及其從業(yè)人員在證券交易中違背客戶的真實(shí)意愿 侵害客戶利 益的行為 四 股票的上市與交易四 股票的上市與交易 一 股票交易的一般規(guī)則 本部分所述股票上市與交易的一般規(guī)則 適用 證券法 規(guī)定的其他證券交易 1 交易的標(biāo)的和主體必須合法 證券交易當(dāng)事人依法買賣的證券 必須是依法發(fā)行并交付的證券 1 發(fā)起人持有的本公司股份 自公司成立之日起 1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 2 公司董事 監(jiān)事 高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過規(guī)定的比例 4 為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告 資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人 員 在該股票承銷期內(nèi)和期滿后 6 個月內(nèi) 不得買賣該種股票 為上市公司出具審計(jì)報(bào)告 和法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員 自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后 5 日內(nèi) 不得買賣該種股票 5 上市公司董事 監(jiān)事 高級管理人員 持有上市公司股份 5 以上的股東 將其 持有的該公司的股票在買入后 6 個月內(nèi)賣出 或者在賣出后 6 個月內(nèi)又買入 由此所得收 益歸該公司所有 公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益 但是 證券公司因包銷購入售后剩余 股票而持有 5 以上股份的 賣出該股票不受 6 個月時(shí)間限制 6 通過證券交易所的證券交易 投資者持有或者通過協(xié)議 其他安排與他人共同持 有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到 5 時(shí) 應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起 3 日內(nèi) 向國務(wù)院證券 監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) 證券交易所作出書面報(bào)告 通知該上市公司 并予以公告 在上述期間內(nèi) 不得再行買賣該上市公司的股票 投資者持有或者通過協(xié)議 其他安排與他人共同持有一 個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到 5 后 其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少 5 應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告 在報(bào)告期內(nèi)和作出報(bào)告 公告后 2 日內(nèi) 不得再 行買賣該上市公司的股票 二 股票上市 上市交易條件暫停交易條件終止交易條件 1 經(jīng)核準(zhǔn)已公