工程量清單漏項.doc

工程量清單漏項法律問題 一、工程量清單編制及漏項的處理原則1、2008年12月1日，中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部頒布了建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范。在該規(guī)范中明確：工程量清單應(yīng)由具有編制招標文件能力的招標人或受其委托具有相應(yīng)資質(zhì)的中介機構(gòu)，依據(jù)招標文件、施工設(shè)計圖紙、施工現(xiàn)場條件和國家制定的統(tǒng)一工程量計算規(guī)則、分部分項工程項目劃分、計量單位等進行編制，嚴格按照規(guī)定的計價規(guī)則和標準格式進行編制，包括分部分項工程量清單、措施項目清單、其他項目清單等內(nèi)容。2、編制單位在編制工程量清單時，一定要全面理解招標文件的內(nèi)容，有疑問的要及時與招標方溝通，并在對招標圖紙的審核基礎(chǔ)上提出圖紙疑問，待這些問題均得到解決后，再根據(jù)招標文件招標范圍的要求，計算工程量。在編制清單時，對每一個子目的工作內(nèi)容與工作要求應(yīng)表述準確與完整，做到不多算、不少算、不漏項、不留缺口并盡可能減少暫定項目，以防日后的工程造價追加；在對工程量清單特征項目的描述時必須準確全面，避免由于描述不清而引起理解上的差異，造成投標企業(yè)報價時不必要的失誤，影響招投標的工作質(zhì)量；仔細區(qū)分清單中分部分項工程量清單費用、措施項目清單費用、其他項目清單費用和規(guī)費、稅金等各項費用的組成，避免重復(fù)計算；同時，要按不同工程專業(yè)進行劃分，以每一個單位工程為對象，顯示工程的分項工程的名稱、工程量以及單位，并且編制工程量清單編制說明，將投標方需注意的地方進行明確解釋。3、建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范（GB50500-2003）規(guī)定：4.0.9合同中綜合單價因工程量變更需調(diào)整時，除合同另有約定外，應(yīng)按照下列辦法確定：（1）工程量清單漏項或者設(shè)計變更引起新的工程量清單項目，其相應(yīng)綜合單價由承包人提出，經(jīng)發(fā)包人確認后作為結(jié)算的依據(jù)。（2）工程量清單漏項或者設(shè)計變更引起新的工程量增減，屬合同約定幅度以內(nèi)的，應(yīng)執(zhí)行原有的綜合單價。屬合同約定幅度以外的，其增加部分的工程量或減少后剩余部分的工程量的綜合單價由承包人提出，經(jīng)發(fā)包人確認后，作為結(jié)算的依據(jù)。二、在實踐中的具體處理（1）如是固定總價合同，且合同中明確約定了工程價款包含了按圖施工中發(fā)生的所有費用，且設(shè)計變更等亦不作調(diào)整，則不能增加；（2）如是固定單價合同，一般為工程量清單招標，如果本身清單數(shù)量有錯誤，要增加；如清單無錯誤，視為漏項分攤，不能漏項增加。三、固定總價前提下工程量清單漏項問題的應(yīng)對與預(yù)防1、當采取固定總價招標的時候，工程量清單漏項主要是指招標方在招標文件當中提供的工程量清單沒有很好地反映工作內(nèi)容，與圖紙相脫節(jié)，造成的招投標過程中補遺工作量的增加。2、漏項問題產(chǎn)生的具體原因（1）編寫清單的人對圖紙不熟悉（2）對法律、法規(guī)條款不熟悉招標文件并不是一張紙，包括招標圖紙、清單、補遺等各種材料。許多甲方要求的措施費或獨立費就隱藏在其中，例如甲方要求由乙方完成樁基的監(jiān)測費用或由乙方在工程結(jié)束后完成消防驗收工作或由乙方承擔當?shù)卣邮斩愂召M用等等。這些不小的費用往往不顯示于圖紙，也容易被清單遺漏。（3）對施工工藝、施工流程或施工規(guī)范不熟悉（4）圖紙模糊或不完善造成報價偏差3、漏項問題的預(yù)防（1）在招標階段的初步預(yù)防1）招標人在招標文件明示投標人對清單漏項的處理辦法。如：在清單后附表直接增加項目，又如：在主要材料價格表中列明可能要采用的材料單價，作為評分時專家打分的一個依據(jù)。（招標人提供的主要材料價格表應(yīng)包括詳細的材料編碼、材料名稱、規(guī)格型號和計量單位等。所填寫的單價必須與工程量清單計價中采用的相應(yīng)材料的單價一致。）2）在乙方容易以清單無列項的理由向甲方進行索賠，從而使甲方承擔其提供清單漏項的風(fēng)險時，甲方為了規(guī)避這種風(fēng)險，達到在一次投標報價中完成其提供圖紙的工程建設(shè)，甲方在招標文件中可以做如下說明：“投標人對招標人所提供的工程量清單應(yīng)與招標文件、合同條款、技術(shù)規(guī)范及圖紙等文件結(jié)合起來查閱與理解，招標人提供的工程量清單中所列工程數(shù)量僅作為投標的共同基礎(chǔ)和最終結(jié)算與支付的依據(jù)，而投標人必須按設(shè)計圖紙進行施工?！薄巴稑诉^程中投標人必須認真閱讀圖紙和招標人的招標文件、補遺書、答疑、答疑補充等開標前的文件，并對照工程量清單數(shù)量進行全面復(fù)核，對發(fā)現(xiàn)的數(shù)量差額與缺項，投標人必須以書面形式通知招標人檢查，并可要求招標人以補遺函或答疑補充的形式予以更正。若投標人認為招標人提供工程量清單數(shù)量存在差額與缺項且招標人未以補遺函或答疑補充形式給予更正，投標人應(yīng)在投標報價過程中另行補充編制分部分項清單偏離表予以調(diào)整。如投標書中未補充編制分部分項清單偏離表或偏離表中未完整列出分部分項偏離內(nèi)容，則投標人不能再以提供的工程量清單存在差額與缺項為由提出增加費用。（2）施工過程中漏項的解決在施工過程中承包商要及時與業(yè)主溝通，圖紙上不明確的地方主動提出要求設(shè)計確認，以免耽誤采購時間，延誤工期。同時，保留建設(shè)方的確認依據(jù)，為申報款項做準備。（3）竣工結(jié)算中對漏項的處理1）處理中應(yīng)考慮的原則首先，總價合同的情況下，招標時的工程量清單僅供參考 ，按清單所報的綜合單價僅僅是為了發(fā)生變更時計算變更造價，施工單位履行合同的具體內(nèi)容就是按照招標時的圖紙和投標的施工組織設(shè)計在約定工期內(nèi)完成符合國家驗收標準的工程。圖紙上有的都應(yīng)當完成，而不是只看清單。第二，按照合同法有關(guān)規(guī)定，施工合同文件的各組成部分之間有嚴格的解釋順序，其中圖紙解釋工程量清單。報價時以圖紙為準。圖紙有圖例，也有相應(yīng)的畫圖規(guī)則和規(guī)范，應(yīng)當以正常的方式理解圖紙。對讀圖導(dǎo)致的失誤不是變更合同價格的理由，不明白的地方就應(yīng)該提出疑問，否則只能自己承擔后果。第三，設(shè)計變更和設(shè)計深化的概念是不同的。設(shè)計變更是把已經(jīng)有的變成另外的，增加或取消；設(shè)計深化是在原來的基礎(chǔ)上細化而不是引起新的變化。2）對漏項的處理第一，針對編寫清單的人對圖紙不熟悉、對法律、法規(guī)條款不熟悉和對施工工藝、施工流程或施工規(guī)范不熟悉而導(dǎo)致的清單漏項，在采用固定總價合同的模式下，承包商不能以清單漏項向業(yè)主索賠。第二，漏項項目原圖紙完善的結(jié)算。對于建設(shè)單位及設(shè)計單位在施工過程中對原招標圖紙的完善內(nèi)容，原則上采用補差價的方式，即在此單項工程實際價格基礎(chǔ)上扣除理應(yīng)含在原投標價中的價格。漏項項目取消時，則在結(jié)算時，就應(yīng)該按照上述原則追減相關(guān)部分費用。4、對固定總價合同的評判施工單位有可能很怨，為什么同樣屬于清單漏項，叫我做吧，不給錢；不叫我做吧，倒扣錢，好像風(fēng)險都在施工單位。其實這正是固定總價合同的精神所在，即施工單位只要理解，工程是按照圖紙及規(guī)范來驗收的，而不是按照業(yè)主提供的工程量清單。舉個對承包商有利的例子，某建筑構(gòu)件廠因上海歐尚楊浦一號項目的鋼結(jié)構(gòu)工程與上海某超市有限公司簽訂建設(shè)工程施工合同，合同約定為固定總價合同，總價款800萬元。工程按期完成，質(zhì)量合格。施工方在施工過程中較工程量價格清單少用鋼材40噸（價值人民幣約80萬），在結(jié)算時業(yè)主以承包商少用鋼材為由拒付該部分工程款，遂釀成糾紛。最后處理結(jié)果：按合同結(jié)算。因此可以看出，工程量清單計價對業(yè)主來說，同樣也有一定的風(fēng)險。作為施工單位能否獲得盈利規(guī)避風(fēng)險，關(guān)鍵在于提高自身的素質(zhì)，在招投標相對短的時間內(nèi)完善工程量清單，規(guī)避自身的風(fēng)險；在施工過程中，充分發(fā)揮自身優(yōu)勢，節(jié)約成本，才能創(chuàng)造出可觀的利潤。1.合同法 第七十七條規(guī)定 “當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！?.合同法 第七八條規(guī)定 “當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更?！?.合同法 第六十三條的規(guī)定 “執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付的價格計價。逾期交付的標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行?！?. 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 第十六條第二款規(guī)定 “因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方式或者計價標準結(jié)算工程價款?！?.最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 第十九條規(guī)定 “當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量?！?.建筑法 第五十八條規(guī)定 “建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標準施工，不得偷工減料。工程設(shè)計的修改由原設(shè)計單位負責(zé)，建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設(shè)計。”7. 建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法 第九條規(guī)定 “承包人應(yīng)當在合同規(guī)定的調(diào)整情況發(fā)生后14 天內(nèi)，將調(diào)整原因、金額以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人確認調(diào)整金額后將其作為追加合同價款，與工程進度款同期支付。發(fā)包人收到承包人通知后14 天內(nèi)不予確認也不提出修改意見，視為已經(jīng)同意該項調(diào)整。當合同規(guī)定的調(diào)整合同價款的調(diào)整情況發(fā)生后，承包人未在規(guī)定時間內(nèi)通知發(fā)包人，或者未在規(guī)定時間內(nèi)提出調(diào)整報告，發(fā)包人可以根據(jù)有關(guān)資料，決定是否調(diào)整和調(diào)整的金額，并書面通知承包人。”8. 建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法 第十條規(guī)定 “工程設(shè)計變更價款調(diào)整：1.施工中發(fā)生工程變更，承包人按照經(jīng)發(fā)包人認可的變更設(shè)計文件，進行變更施工，其中，政府投資項目重大變更，需按基本建設(shè)程序報批后方可施工。2.在工程設(shè)計變更確定后14 天內(nèi)，設(shè)計變更涉及工程價款調(diào)整的，由承包人向發(fā)包人提出，經(jīng)發(fā)包人審核同意后調(diào)整合同價款。變更合同價款按下列方法進行：(L）合同中已有適用于變更工程的價格，按合同已有的價格變更合同價款；(2）合同中只有類似于變更工程的價格，可以參照類似價格變更合同價款；(3）合同中沒有適用或類似于變更工程的價格，由承包人或發(fā)包人提出適當?shù)淖兏鼉r格，經(jīng)對方確認后執(zhí)行。如雙方不能達成一致的，雙方可提請工程所在地工程造價管理機構(gòu)進行咨詢或按合同約定的爭議或糾紛解決程序辦理。3.工程設(shè)計變