試論述公司資本制

試論述公司資本制度班級(jí)：13級(jí)財(cái)本2班 學(xué)號(hào)：17 姓名：廖亨 摘要：公司法是國(guó)家為了實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的宏觀(guān)調(diào)控而制定的 ,調(diào)整公司在設(shè)立、變更和終止以及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外活動(dòng)中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。公司資本制度是適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要的企業(yè)制度。從各國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展形式來(lái)看，公司可以說(shuō)是公司資本制度的典型形態(tài)。自我國(guó)頒布的公司法以來(lái)，確立了公司在公司資本制度中的地位。通過(guò)結(jié)合公司法來(lái)研究公司資本制度，充分發(fā)揮好公司法在公司資本制度建設(shè)中的作用并協(xié)調(diào)好二者的關(guān)系，有助于推動(dòng)公司資本制度的建立和規(guī)范，促進(jìn)企業(yè)有序發(fā)展，有利于健全公司法。關(guān)鍵詞：公司法、公司資本制度、影響、發(fā)展一、公司法的性質(zhì)和影響公司法是商事法律的重要內(nèi)容之一，而商法與民法一樣同屬于私法的范疇，故公司法屬于私法，是關(guān)于私的權(quán)利和利益的法律。所以，公司法的主旨在于維護(hù)股東的意思自治和權(quán)利自由，如股東設(shè)立何種類(lèi)型公司、選擇何種行業(yè)投資、聘請(qǐng)何人管理公司、股份如何轉(zhuǎn)讓等，都是建立在股東意思自治的基礎(chǔ)上的。私法自治和權(quán)利保障的理念是公司法的最高理念。同時(shí)，在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)條件下，為確保社會(huì)交易安全和公眾利益，帶有公法色彩的強(qiáng)制性規(guī)定越來(lái)越多地滲透到公司法領(lǐng)域。如公司法中關(guān)于法定事項(xiàng)的公示主義、公司登記的要式主義、公司章程中的必要記載事項(xiàng)、公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、公司名稱(chēng)的要求、股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)則、董事和高級(jí)管理人員任職資格的要求、最低注冊(cè)資本制度等規(guī)定，無(wú)不反映國(guó)家公權(quán)對(duì)公司法中股東私權(quán)的限制和干預(yù)。這表明，盡管公司法是私法。但是其中包含有較多的強(qiáng)行性規(guī)范，這些強(qiáng)行性規(guī)范是公司和公司股東必須遵守的，如此，使得公司法具有一定的公法色彩。但是，必須指出的是，公司法中強(qiáng)行性規(guī)范的存在并不意味著公司法的性質(zhì)由此發(fā)生了改變，公司法仍然是私法領(lǐng)域的法律規(guī)范。一般而言，公司法首先是一種商事組織法，它通過(guò)對(duì)公司的法律地位、公司設(shè)立的條件和程序、公司意思機(jī)關(guān)和代表機(jī)關(guān)的確立、公司股東的權(quán)利和義務(wù)、公司合并、分立、解散的條件和程序等的規(guī)定，完善了公司的法人組織，使其具有了獨(dú)立于公司股東的人格，以便自主地進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。同時(shí)，公司法也規(guī)定了與公司組織具有直接關(guān)系的公司行為，如公司設(shè)立行為、募集資本行為、股份轉(zhuǎn)讓行為、對(duì)外交易行為等。所以，公司法又具有行為法的特征，是組織法與行為法的結(jié)合。公司法從根本上削弱了董事長(zhǎng)的權(quán)力，如在董事長(zhǎng)怠于履行股東會(huì)主持、董事會(huì)召集和主持職權(quán)時(shí)，副董事長(zhǎng)或者由半數(shù)以上董事共同推舉的一名董事，可依法律規(guī)定自動(dòng)代行董事長(zhǎng)職權(quán)，而無(wú)須董事長(zhǎng)的授權(quán)或指定；董事長(zhǎng)不再是公司當(dāng)然的法定代表人。公司法激活了股東大會(huì)制度，完善了董事會(huì)制度，強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)制度，強(qiáng)化了公司高級(jí)管理人員的誠(chéng)信義務(wù)，專(zhuān)節(jié)規(guī)定了上市公司治理制度。公司法完善了股東大會(huì)和董事會(huì)制度，充實(shí)了股東大會(huì)、董事會(huì)召集和議事程序的規(guī)定；增加了監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，完善了監(jiān)事會(huì)會(huì)議制度，強(qiáng)化了監(jiān)事會(huì)作用；健全了股東尤其是中小股東利益的保護(hù)機(jī)制。這些改變將在很大程度上幫助優(yōu)化上市公司的治理結(jié)構(gòu)。公司法降低股份公司注冊(cè)資本，有利于資本市場(chǎng)的發(fā)展。同時(shí)擴(kuò)大出資方式，債權(quán)、股權(quán)、采礦權(quán)、探礦權(quán)等其他物權(quán)均可作為出資財(cái)產(chǎn)。將會(huì)鼓勵(lì)成千上萬(wàn)的投資者拿出閑置的資本進(jìn)行投資創(chuàng)業(yè)。公司法促進(jìn)私營(yíng)企業(yè)的發(fā)展，促進(jìn)再就業(yè)。公司制企業(yè)是私營(yíng)企業(yè)發(fā)展的一種主要形式，公司法降低市場(chǎng)主體的準(zhǔn)入門(mén)檻，有利于私營(yíng)企業(yè)的發(fā)展。特別是新公司法對(duì)于資本市場(chǎng)不再僅為國(guó)企改革和發(fā)展服務(wù)，也為非公有制企業(yè)改革和發(fā)展服務(wù)，推動(dòng)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)與國(guó)有經(jīng)濟(jì)的共同發(fā)展和公平競(jìng)爭(zhēng)。二、公司資本制度的含義及意義由于公司資本對(duì)公司中有著極其得重要的意義，為保護(hù)債權(quán)和交易安全，各國(guó)公司立法都將其作為一項(xiàng)重要內(nèi)容加以規(guī)范，對(duì)公司資本各具特色的規(guī)定。形成了種種不同的公司資本制度。西方國(guó)家目前已經(jīng)形成的有法定資本制度、授權(quán)資本制度和折衷資本制度三種。 法定資本制又稱(chēng)為確定資本制，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。因法定資本制中的公司資本，是公司章程載明且已全部發(fā)行的資本，所以在公司成立后，要增加資本時(shí)必須履行一系列的法律手續(xù)，即由股東(大)會(huì)作出決議，變更公司章程中的資本數(shù)額，并辦理相應(yīng)的變更手續(xù)。法定制本制由法國(guó)、德國(guó)公司法首創(chuàng)，后為意大利、瑞士、奧地利等國(guó)家公司法所繼受，成為大陸法系國(guó)家公司法中的一種典型的資本制度。授權(quán)資本制，是指在公司設(shè)立時(shí)，資本總額雖然記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部發(fā)行，只需認(rèn)繳其中的一部分，公司即可成立；未認(rèn)繳的部分可授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展的需要隨時(shí)發(fā)行，不必經(jīng)股東會(huì)決議，也無(wú)需變更章程。授權(quán)資本制為英、美公司法所創(chuàng)設(shè)，其中美國(guó)是典型的實(shí)行授權(quán)資本制的國(guó)家。折衷資本制，又稱(chēng)為認(rèn)可資本制或許可資本制，是指公司資本總額在公司設(shè)立時(shí)仍由章程明確規(guī)定，但股東只需認(rèn)足一定比例的資本數(shù)額，公司即可成立；其余部分授權(quán)董事會(huì)在一定期限內(nèi)發(fā)行，其發(fā)行總額不得超過(guò)法律限制的資本制度。折衷資本制是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種新型資本制度，是兩種制度的有機(jī)結(jié)合。目前，德國(guó)、日本以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的公司法中在一定程度上實(shí)行了這一制度，以德國(guó)和日本最為典型。對(duì)于三種公司資本制度的優(yōu)劣，一般認(rèn)為：法定資本制具有確保公司資本真定、可靠，從而保障債權(quán)人利益和交易安全的優(yōu)點(diǎn)；但比較僵化，從而影響公司的效益。授權(quán)資本制則具有更大的靈活性，更符合現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，但容易造成公司濫設(shè)和公司資本虛空；同時(shí)，將新股發(fā)行權(quán)賦予董事會(huì)，對(duì)股東利益的保護(hù)欠缺周全。折衷資本制吸收了法定資本制和授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)，而克服了兩者的弊端，被看作是一種更具優(yōu)越性的資本制度，并且被認(rèn)為是我國(guó)公司資本制度改革完善的發(fā)展趨勢(shì)。三、我國(guó)公司資本制度的特點(diǎn)（1）我國(guó)公司法采用的是法定資本制度，其目的是為了確保公司資本的足額到位，公司資本的充實(shí)和維持，抑制公司股東虛假出資、騙取公司登記，減少公司在經(jīng)營(yíng)中出現(xiàn)債權(quán)糾紛后公司無(wú)力承擔(dān)責(zé)任現(xiàn)象的出現(xiàn)。其主要內(nèi)容包括： 1、嚴(yán)格的注冊(cè)資本最低限額制度。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本為3萬(wàn)（另有規(guī)定除外），一人有限公司為10萬(wàn)元；股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元，公司注冊(cè)資本最低限額需高于上述規(guī)定時(shí)，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。2、法定資本制。第一，公司法規(guī)定，公司設(shè)立時(shí)必須在章程中規(guī)定注冊(cè)資本，公司注冊(cè)資本必須由全體股東在公司設(shè)立時(shí)繳納最低額度，并在公司登記機(jī)關(guān)登記。第二，規(guī)定公司不得任意增、減資本；公司增、減資本必須經(jīng)股東大會(huì)決議通過(guò)。在減資時(shí)，公司還應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單，向債權(quán)人發(fā)出通知、公告，債權(quán)人有權(quán)要求公司提供擔(dān)?；蛞蠊厩鍍攤鶆?wù)，公司增、減資本時(shí)必須依法申請(qǐng)辦理變更登記。3、驗(yàn)資制度。公司法第二十六條規(guī)定，股東全部繳納了出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)以驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資證明。（2） 我國(guó)外商投資企業(yè)法對(duì)外商投資有限公司資本的規(guī)定類(lèi)似于目前在大多數(shù)歐洲國(guó)家通行的折中授權(quán)資本制，外商投資有限公司實(shí)行注冊(cè)資本制度。中華人民共和國(guó)國(guó)家工商管理局的規(guī)定，這類(lèi)公司注冊(cè)資本的法定最低限額，在確定投資總額的前提下，根據(jù)其投資總額的規(guī)定比例計(jì)算。關(guān)于各股東的出資方式、出資轉(zhuǎn)讓?zhuān)窘?jīng)營(yíng)期間注冊(cè)資本的增減等，外商投資有限公司同一般有限責(zé)任公司基本相同。但在注冊(cè)資本繳納問(wèn)題上有較大的差異。1、中華人民共和國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部及工商行政管理局規(guī)定，中外合資或合作的有限責(zé)任公司，其合營(yíng)或合作各方在合同中可以采用兩種方式約定繳納出資的期限：一次繳清或分期繳清。合同約定一次繳清出資的，合營(yíng)或合作各方應(yīng)從企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月繳清各自的出資。合同約定分期繳付出資的，合營(yíng)或合作各方第一期出資不得低于各自的繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)企業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。2、根據(jù)中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，采用有限責(zé)任公司形式的外資企業(yè)，其外國(guó)投資者可以于公司設(shè)立時(shí)一次繳清出資，也可以分期繳付出資，但繳付期限應(yīng)在設(shè)立外資企業(yè)申請(qǐng)書(shū)和外資企業(yè)章程中載明，第一期出資不得少于外國(guó)投資者認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)在外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清。鑒于在實(shí)踐中一些公司注冊(cè)資本不多，但分期繳納出資的期限過(guò)長(zhǎng)，影響經(jīng)營(yíng)并損害債權(quán)人的利益，國(guó)家工商行政管理局，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部，1994年發(fā)布關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批和登記管理的有關(guān)問(wèn)題的通知，對(duì)外商投資有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最后繳納期按注冊(cè)資本數(shù)額不同作出了限制：注冊(cè)資本在50萬(wàn)美元(含50萬(wàn)美元)以下的公司，其注冊(cè)資本自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)全部繳齊；注冊(cè)資本在50萬(wàn)美元以上、100萬(wàn)美元以下(含100萬(wàn)美元)的公司，其注冊(cè)資本自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內(nèi)全部繳齊；注冊(cè)資本在100萬(wàn)美元以上、300萬(wàn)美元以下(含300萬(wàn)美元)的公司，其注冊(cè)資本自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起兩年內(nèi)全部繳齊；注冊(cè)資本在300萬(wàn)美元以上、1000萬(wàn)美元以下(含1000萬(wàn)美元)的公司，其注冊(cè)資金自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起三年內(nèi)繳齊；注冊(cè)資本在1000萬(wàn)美元以上的公司，出資期限由審批機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況審定。四、 公司法與公司資本制度的關(guān)系我國(guó)實(shí)行的是法定資本制，即法律規(guī)定了設(shè)立公司的最低注冊(cè)資本額，公司設(shè)立時(shí)的資本總額不得低于法律規(guī)定的最低注冊(cè)資本額，該資本必須在公司設(shè)立時(shí)全部交足，公司才能設(shè)立在具體制度上，又嚴(yán)格地實(shí)行資本的三原則:資本確定原則、資本不變?cè)瓌t、資本維持原則。由于上述規(guī)定的不明確，導(dǎo)致了實(shí)踐中人們認(rèn)識(shí)上的偏差，相關(guān)部門(mén)在處理此類(lèi)糾紛時(shí)標(biāo)準(zhǔn)不一，處理結(jié)果也就大相徑庭。因此有必要對(duì)現(xiàn)行的公司法作必要的修改，以完善我國(guó)的公司資本制度。（1）關(guān)于發(fā)起人和股東對(duì)公司資本不足的補(bǔ)繳責(zé)任 1、有限責(zé)任公司股東和董事對(duì)公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東對(duì)公司資本不足額承擔(dān)補(bǔ)繳責(zé)任的立法依據(jù)是股東不履行出資義務(wù)。出資種類(lèi)的不同以及是否設(shè)立時(shí)的出資不影響對(duì)這種責(zé)任的追究。股東間對(duì)公司資本不足額承擔(dān)連帶責(zé)任是由于有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)股東之間的特殊關(guān)系，同時(shí)也為了加強(qiáng)股東之間的相互監(jiān)督。公司董事承擔(dān)連帶責(zé)任是由于公司董事在公司經(jīng)營(yíng)管理中的地位和作用。公司成立后，因公司的虛假出資或抽逃出資造成股東出資顯著低于章程所定數(shù)額的，負(fù)有責(zé)任的公司董事應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，建議我國(guó)公司法關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東以非貨幣出資的造成公司資本不足時(shí)的連帶補(bǔ)繳責(zé)任應(yīng)擴(kuò)展適用于股東以貨幣出資的情形。同時(shí)此種連帶責(zé)任應(yīng)實(shí)用于公司減資時(shí)的資本繳納，此時(shí)連帶責(zé)任的主體應(yīng)當(dāng)包括負(fù)有責(zé)任的董事。2、股份有限公司的發(fā)起人對(duì)公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任。由于發(fā)起人在股份有限公司中的特殊地位，通過(guò)加重發(fā)起人的責(zé)任，使其在公司設(shè)立過(guò)程中依法履行義務(wù)，防止公司資產(chǎn)不足。另外，即便發(fā)生公司資本不足的情況，公司也能通過(guò)法定程序及時(shí)填補(bǔ)資本空額。（2）對(duì)股東與公司之間交易的限制問(wèn)題 我國(guó)公司法僅僅限制公司股份的購(gòu)回這種特殊情況下的股東與公司的交易，而股東與公司之間的其他不正常交易不作限制，不公不足以有效抑制股東與公司這間的不正常交易，反而為股東通過(guò)與公司交易的方式轉(zhuǎn)移資本提供了方便，這對(duì)保護(hù)股東和公司利益極為不利。因此，建議公司法借鑒國(guó)外立法，對(duì)股東與公司之間的交易作出進(jìn)一步的限制。（3）公司高級(jí)管理人員對(duì)公司實(shí)質(zhì)性減資的責(zé)任 由于股份有限公司中實(shí)際存在的管理層對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理的控制，因此，公司高級(jí)管理人員的行為往往是造成公司實(shí)質(zhì)性減資的原因。在國(guó)際上，各國(guó)法律都有對(duì)公司董事經(jīng)理等高級(jí)管理人員因自己的故意或重大過(guò)失行為造成公司損失承擔(dān)賠償責(zé)任作出了相應(yīng)的規(guī)定。我國(guó)公司法對(duì)以董事、經(jīng)理為核心的公司高級(jí)管理人員在職權(quán)范圍內(nèi)的行為造成公司減資，導(dǎo)致公司和債權(quán)人損失的情形及責(zé)任未作規(guī)定。因此建議公司法應(yīng)當(dāng)規(guī)定，在因公司違法減資造成公司及債權(quán)人損失時(shí)，有故意或重大過(guò)失的董事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)責(zé)任。（4）股東虛假出資或抽逃出資對(duì)公司債以人承擔(dān)的責(zé)任問(wèn)題 當(dāng)公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，發(fā)現(xiàn)股東虛假出資或抽逃出資，債權(quán)人能否直接股東追償，追償范圍有多大?這是一個(gè)值得研究的問(wèn)題。一些國(guó)有的公司法或?qū)徟袑?shí)踐中，采用了“公司人格否定原則”予以解決。所謂公司人格否認(rèn)原則是指在處理上述情況時(shí)，不考慮公司獨(dú)立法人的特性，追究被公司法律特殊性所掩蓋的經(jīng)濟(jì)實(shí)情，從而責(zé)令特定的公司成員直接承擔(dān)公司的義務(wù)和責(zé)任。這一原則雖然沒(méi)有在我國(guó)公司法中體現(xiàn)，但是在司法實(shí)踐上，已有不同程度的適用。例如：1994年最高人民法院在關(guān)于企業(yè)開(kāi)辦的企業(yè)被撤銷(xiāo)或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題的批復(fù)中就適用了該原則。但是，我國(guó)是成文法系的國(guó)家，公司人格否定這樣的一個(gè)原則究竟應(yīng)當(dāng)如何體現(xiàn)為具體的法律規(guī)定，是一個(gè)仍然在探討中的問(wèn)題。而作為特殊情況下適用的原則，公司人格否定原則實(shí)際上是對(duì)有限責(zé)任公司法人制度的完善，也是對(duì)公司資本制度的完善，因此在適當(dāng)時(shí)機(jī)，應(yīng)將公司人格否定原則體現(xiàn)在我國(guó)的公司法之中。（5）對(duì)注冊(cè)資本驗(yàn)證制度的規(guī)定 為保證公司資本的真實(shí)，在采用法定資本制的國(guó)家均規(guī)定了嚴(yán)格的出資檢查制度。我國(guó)公司法亦規(guī)定，“公司成立或增資時(shí)的股東出資必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資證明?！蓖瑫r(shí)公司法對(duì)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具虛假證明文件，因過(guò)失提供有重大遺漏的報(bào)告等