《員工法律知識(shí)培訓(xùn)》PPT課件.ppt

1、新員工法律培訓(xùn),新員工法律培訓(xùn)講師：譚小琥,新進(jìn)員工法律知識(shí)培訓(xùn),培訓(xùn)內(nèi)容：,一、保密義務(wù)及競(jìng)業(yè)限制 二、合同簽訂的注意事項(xiàng) 三、商業(yè)道德準(zhǔn)則,保密與競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的主要內(nèi)容,1、保密信息的范疇。 2、保密義務(wù)（即限制使用不得泄密）。 3、競(jìng)業(yè)限制（即不得競(jìng)爭(zhēng)）。 4、責(zé)任承擔(dān)。,1、保密信息的范疇,（1）協(xié)議中的保密信息主要是指商業(yè)秘密。 商業(yè)秘密在法律上的定義 不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息 。,商業(yè)秘密構(gòu)成要件解釋 1、不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開(kāi)渠道直接獲取的 2、是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來(lái)現(xiàn)實(shí)的或

2、者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì) 3、包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施 4、技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，國(guó)家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定列舉為設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。 同時(shí)，該規(guī)定還明確了企業(yè)可根據(jù)自身的需要，對(duì)于不屬于列舉的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息范圍內(nèi)的，而又確實(shí)需要通過(guò)商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)的資料，可采取保密措施予以保護(hù) 。,商業(yè)秘密的三性：秘密性、實(shí)用性、保密性,(2)我司在協(xié)議中對(duì)保密信息的界定,內(nèi)部商業(yè)信息 內(nèi)部技術(shù)信息 業(yè)務(wù)及技術(shù)秘訣 知識(shí)產(chǎn)權(quán),內(nèi)部商業(yè)信息 客戶信息、人事

3、信息、戰(zhàn)略計(jì)劃信息、營(yíng)銷計(jì)劃、推廣及銷售計(jì)劃、銷售渠道 、采購(gòu)資料、進(jìn)貨渠道、財(cái)務(wù)資料等等 內(nèi)部技術(shù)信息 生產(chǎn)體系、產(chǎn)品開(kāi)發(fā)信息等等； 業(yè)務(wù)及技術(shù)秘訣 研究開(kāi)發(fā)記錄、技術(shù)報(bào)告、檢測(cè)報(bào)告、實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)、計(jì)算機(jī)程序、源代碼等等;,知識(shí)產(chǎn)權(quán)知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指：公民或法人等主體依據(jù)法律的規(guī)定，對(duì)其從事智力創(chuàng)作或創(chuàng)新活動(dòng)所產(chǎn)生的知識(shí)產(chǎn)品所享有的專有權(quán)利，又稱為“智力成果權(quán)”、“無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)”，主要包括著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)。其中專利又包括發(fā)明專利、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利，也稱之為精神權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利。所謂人身權(quán)利，是指權(quán)利同取得智力成果的人的人身不可分離，是人身關(guān)系在法律上的反映。例如，作

4、者在其作品上署名的權(quán)利，或?qū)ζ渥髌返陌l(fā)表權(quán)、修改權(quán)及保護(hù)作品完整權(quán)等等，即為精神權(quán)利;所謂財(cái)產(chǎn)權(quán)利是指智力成果被法律承認(rèn)以后，權(quán)利人可利用這些智力成果取得報(bào)酬或者得到獎(jiǎng)勵(lì)的權(quán)利，這種權(quán)利也稱之為經(jīng)濟(jì)權(quán)利。,著作權(quán)法第十六條公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)：（一）主要是利用法人或者其他組織的

5、物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品；（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。,注：計(jì)算機(jī)軟件屬于著作權(quán)保護(hù)范圍，并由計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條件專門保護(hù)。第六條 中國(guó)公民和單位對(duì)其所開(kāi)發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，不論在何地發(fā)表，將依照本條例享有著作權(quán)。第十四條 公民在單位任職期間所開(kāi)發(fā)的軟件，如是執(zhí)行本職工作的結(jié)果，即針對(duì)本職工作中明確指定的開(kāi)發(fā)目標(biāo)所開(kāi)發(fā)的，或者是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見(jiàn)的結(jié)果或者自然的結(jié)果，則該軟件的著作權(quán)屬于該單位。,（3）保密信息的重要性,保密信息具有較大的經(jīng)濟(jì)效益。是企業(yè)重要的無(wú)形資產(chǎn)

6、，對(duì)企業(yè)的生存和發(fā)展均具有重大的影響。為此，國(guó)家法律法規(guī)對(duì)保密信息的保護(hù)均作出了非常明確的規(guī)定，并且涉及刑法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、勞動(dòng)法、公司法、合同法等等許多法律領(lǐng)域。*,2、保密義務(wù),（1）、什么是保密義務(wù)。 除非經(jīng)過(guò)公司同意，出于工作的需要，員工在任職期內(nèi)或任職期滿后均對(duì)上述保密信息負(fù)有不得泄漏、使用或者許可他人使用的義務(wù)。包括不得向家人及親朋好友泄漏。,（2）違反保密義務(wù)的法律責(zé)任 民事責(zé)任經(jīng)濟(jì)賠償 行政責(zé)任行政罰款 刑事責(zé)任拘役、有期徒刑、罰金,相關(guān)法條 民事責(zé)任經(jīng)濟(jì)賠償 勞動(dòng)法第一百零二條 勞動(dòng)者違反本法規(guī)定的條件解除勞動(dòng)合同或者違反合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)

7、依法承擔(dān)賠償責(zé)任。,行政責(zé)任行政罰款 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第二十五條“違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以 根據(jù)情節(jié)處以一萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款。,刑事責(zé)任拘役、有期徒刑、罰金 刑法第二百一十九條 有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金： （三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。,案 例,上海海晟文化用品有限公司、郭佳訴上海天狐禮品制作有限公司侵害商業(yè)秘密糾紛 案情簡(jiǎn)介： 上訴

8、人（原審被告）：上海海晟文化用品有限公司 上訴人（原審被告）：郭佳 被上訴人（原審原告）：上海天狐禮品制作有限公司,一審法院（上海市第二中級(jí)人民法院）查明，郭佳原是天狐公司業(yè)務(wù)員，雙方簽有勞動(dòng)合同，合同約定“員工應(yīng)保守公司商業(yè)秘密，不得利用公司的商業(yè)秘密和資源為本人或其他經(jīng)個(gè)人謀取不正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)利益”。在合同有效期內(nèi)的2004年4月，郭佳通過(guò)天狐公司員工李小北的電子郵箱與英國(guó)英中貿(mào)易協(xié)會(huì)上海代表處（下稱英中代表處）聯(lián)系定制護(hù)照夾、名牌夾等業(yè)務(wù)。,2004年6月郭佳離職。2004年7月7日海晟公司與英中代表處簽訂購(gòu)銷合同合同約定的業(yè)務(wù)項(xiàng)目與郭佳在天狐公司與英中代表處定制的一致。該合同簽訂后，英中代

9、表處將貨款以支票形式支付，由郭佳代海晟公司至英中代表處領(lǐng)取。,2004年7月23日，天狐公司與英中代表處簽訂購(gòu)銷合同，內(nèi)容與英中代表處與海晟公司簽訂的購(gòu)銷合同完全一致。英中代表處作出特別說(shuō)明：1、其在不知情的情況下，被郭佳與海晟公司以欺騙手段獲取訂貨合同，其真實(shí)意向是與天狐公司合作簽約。2、英中代表處已付給郭佳及海晟公司的款項(xiàng)不再重付。3、合同簽訂之日英中代表處不再履行其與郭佳及海晟公司簽的合同，但由此產(chǎn)生的違約責(zé)任由天狐公司承擔(dān)。,一審法院查清事實(shí)后認(rèn)定海晟公司、郭佳構(gòu)成商業(yè)秘密侵權(quán)，并判決兩被告共同承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失賠償責(zé)任。 兩被告不服，遂上訴至上海市高級(jí)人民法院。其主要理由為：天狐公司因商業(yè)

10、秘密受到的損失，和海晟公司無(wú)必然聯(lián)系，海晟公司主觀上不可能唆使兼職員工郭佳盜取被上訴人的商業(yè)秘密而非法獲利，海晟公司無(wú)需承擔(dān)責(zé)任。 通過(guò)法庭舉證質(zhì)證，二審法院認(rèn)為，原審法院認(rèn)定事實(shí)基本清楚，適用法律正確，審判程序合法遂判決駁回上訴，維持原判。,案例點(diǎn)評(píng),1、商業(yè)秘密的認(rèn)定 根據(jù)中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條第三款之規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。 被上訴人天狐公司與英中代表處洽談形成的商品名稱、數(shù)量、價(jià)格、對(duì)象等他人無(wú)法從公開(kāi)渠道獲得，能為被上訴人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，且被上訴人對(duì)此亦采取了合理的保密措施，故上述信息符

11、合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，是被上訴人擁有的商業(yè)秘密，應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。一、二審法院均認(rèn)定天狐公司在與英中代表處進(jìn)行合同洽談過(guò)程中形成的商品名稱、數(shù)量、價(jià)格、對(duì)象等信息是商業(yè)秘密。,2、海晟公司是否應(yīng)承擔(dān)商業(yè)秘密侵權(quán)的法律責(zé)任 上訴人郭佳曾是被上訴人天狐公司的員工，并在天狐公司處以天狐公司員工李小北的電子郵箱與英中代表處聯(lián)系相關(guān)業(yè)務(wù)，掌握了被上訴人的相關(guān)商業(yè)秘密。上訴人郭佳同時(shí)又為上訴人海晟公司工作，雙方之間簽訂有兼職員工工作合約。,而英中代表處認(rèn)為，其真實(shí)意向是與被上訴人天狐公司簽訂合同，由于兩上訴人互相串通，欺騙了英中代表處，致使其與海晟公司簽訂了合同，并支付了部分合同款項(xiàng)。郭佳代表海晟公司至英

12、中代表處領(lǐng)取了相應(yīng)貨款的支票。我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定，違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的行為是侵犯他人商業(yè)秘密的行為；第三人明知或者應(yīng)知上述違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。,郭佳向海晟公司披露了其所掌握的天狐公司的商業(yè)秘密，海晟公司亦確認(rèn)其是自郭佳處獲知了英中代表處的該筆業(yè)務(wù)，海晟公司應(yīng)當(dāng)知道郭佳披露了被上訴人的商業(yè)秘密而仍然使用了上述商業(yè)秘密。況且上訴人郭佳是海晟公司的兼職員工，郭佳以海晟公司名義實(shí)施的行為應(yīng)屬于職務(wù)行為，海晟公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。,我們認(rèn)為，本案原告天狐公司具有一定的商業(yè)秘密保護(hù)意

13、識(shí)，其與員工訂立勞動(dòng)合同時(shí)，即訂立了商業(yè)秘密保護(hù)的禁止性條款。且，本案勝訴的關(guān)鍵即在于天狐公司幾個(gè)重要證據(jù)（勞動(dòng)合同、英中代表處的書面特別說(shuō)明）的提供，完整的證據(jù)鏈證明了被告侵犯商業(yè)秘密的事實(shí)，最終使原告得以勝訴。,2、競(jìng)業(yè)限制,（1）、什么是競(jìng)業(yè)限制 競(jìng)業(yè)限制是用人單位對(duì)負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密的勞動(dòng)者，在勞動(dòng)合同、知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或技術(shù)保密協(xié)議中約定的競(jìng)業(yè)限制條款，即:勞動(dòng)者在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)或有其他競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)。限制時(shí)間由當(dāng)事人事先約定，但不得超過(guò)二年。,我司協(xié)議約定為

14、 “乙方承諾，其在甲方任職期間，非經(jīng)甲方事先書面同意，不得在與甲方生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品或提供同類服務(wù)的其他企業(yè)、公司、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、合伙、個(gè)體戶內(nèi)擔(dān)任任何職務(wù)，包括股東、合伙人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理、職員、代理人、顧問(wèn)等。這些同類產(chǎn)品和同類服務(wù)主要包括但不限于:域名注冊(cè)、虛擬主機(jī)、企業(yè)郵局和企業(yè)郵箱、網(wǎng)站建設(shè) *乙方同意在與甲方的合同期限內(nèi)及在解除合同后的 個(gè)月內(nèi)不得在與甲方同類性質(zhì)（與甲方生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品或提供同類服務(wù)）的行業(yè)、或其他有競(jìng)爭(zhēng)或利害關(guān)系的單位內(nèi)任職或提供服務(wù)，包括有償服務(wù)和無(wú)償服務(wù)?！?（2）、設(shè)立競(jìng)業(yè)限制的目的 是企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的重要手段。 * 有關(guān)規(guī)定：勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職

15、工流動(dòng)若干問(wèn)題的通知 第二條規(guī)定“用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)（不超過(guò)兩年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)。 ”,（3）、違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的法律責(zé)任 支付違約金，尚不足以彌補(bǔ)用人單位的損失還需向用人單位作出經(jīng)濟(jì)賠償。 了解：新的用人單位在未解除勞動(dòng)合同情況下使用新員工需承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。* 勞動(dòng)者因違反競(jìng)業(yè)禁止約定侵犯原用人單位商業(yè)秘密的。這種情況下，新用人單位不論是否知道勞動(dòng)者違反了與原單位的競(jìng)業(yè)禁止約定，都已經(jīng)構(gòu)成了共同侵權(quán)，而違反競(jìng)業(yè)禁止成為侵權(quán)必要的程序或

16、手段，因此，新用人單位和勞動(dòng)者應(yīng)連帶承擔(dān)包括競(jìng)業(yè)禁止責(zé)任在內(nèi)的侵權(quán)責(zé)任。 如同時(shí)違反保密義務(wù)還需承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任甚至刑事責(zé)任。,案 例,研發(fā)員違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)糾紛案 案情簡(jiǎn)介： 原告：邁普（四川）通信技術(shù)有限公司 被告：羅某 案由：違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù),2001年11月，四川邁普數(shù)據(jù)通信股份有限公司與羅某簽訂勞動(dòng)合同，約定聘用羅某在其所屬的研究院從事IT產(chǎn)品研發(fā)工作，基本工資和競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金每月共為6000元。2002年10月，四川邁普數(shù)據(jù)通信股份有限公司資產(chǎn)及業(yè)務(wù)、員工整體轉(zhuǎn)讓給原告邁普公司。2003年1月，邁普公司與羅某又簽訂勞動(dòng)合同，約定原告聘用被告從事研發(fā)工作，合同期限從2003年1月1

17、日至2005年12月31日，并約定被告對(duì)原告采取了保密措施保護(hù)的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，原告支付給被告的報(bào)酬中已經(jīng)包括競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，被告承諾在從原告離職三年內(nèi)，不得在與原告競(jìng)爭(zhēng)的企業(yè)任職或謀取利益。如被告違反以上條款，原告有權(quán)要求被告支付違約金50萬(wàn)元。,2004年10月13日，被告以“身體狀況及目前家庭等原因，導(dǎo)致自己已經(jīng)不適合再?gòu)氖麓祟惞ぷ餍再|(zhì)的工作”為由提出辭職申請(qǐng)，同年11月2日，原告同意了被告的辭職申請(qǐng)，并為其辦理了離職手續(xù)。,然而，在2006年，公司就發(fā)現(xiàn)羅某帶著相關(guān)技術(shù)秘密和科研成果轉(zhuǎn)投競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手福建一通訊有限公司，并從事同一產(chǎn)品研發(fā)工作，致使該公司在很短時(shí)間內(nèi)相繼開(kāi)發(fā)出與邁普公司

18、形成競(jìng)爭(zhēng)力的產(chǎn)品。而其通過(guò)了解，該公司曾為羅某繳納了7個(gè)月的社會(huì)保險(xiǎn)，這足以證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。,而從相關(guān)網(wǎng)頁(yè)資料可以看出，福建某通訊公司的主營(yíng)范圍為網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、通信數(shù)碼，而原告的經(jīng)營(yíng)范圍也包括這兩項(xiàng)內(nèi)容，二者的經(jīng)營(yíng)范圍有重復(fù)。而且相關(guān)證據(jù)也證實(shí)，雙方公司以同類產(chǎn)品同時(shí)出現(xiàn)在同一競(jìng)標(biāo)會(huì)場(chǎng)，足以說(shuō)明某通訊公司與邁普公司構(gòu)成直接競(jìng)爭(zhēng)。且我國(guó)勞動(dòng)法已明確規(guī)定，用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。因此，為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)金是用人單位對(duì)勞動(dòng)者的法定的強(qiáng)制性的義務(wù)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)是勞動(dòng)關(guān)系建立的結(jié)果而非前提，如果某通訊公司與被告之間沒(méi)有建立勞動(dòng)關(guān)系，其就沒(méi)有必要為被告繳納社會(huì)保險(xiǎn)。因此，

19、可以確認(rèn)羅某是違約到與原告存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的公司工作。,該案由于邁普公司沒(méi)有提供充分證據(jù)材料證明該公司因?yàn)楸桓娴倪`約行為給其造成的具體經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額，因此法院綜合參考違約造成的損失、當(dāng)事人過(guò)錯(cuò)、履約程度、經(jīng)濟(jì)狀況等因素，依法判決被告賠償25萬(wàn)元違約金。,合同簽訂注意事項(xiàng),市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最基本的行為就是交易，“ 交易 ”行為總是以合同的形式表現(xiàn)出來(lái)，可以說(shuō)，合同簽訂是我們經(jīng)常面臨的事情。 了解： 合同協(xié)議,為了降低交易行為的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng) 險(xiǎn)，我們必須認(rèn)真對(duì)待合同的簽訂，把握兩條最基本原則： 小心謹(jǐn)慎和深思熟慮,一、合法,合法是合同最基本的要求，一切合同都應(yīng)以合法為前 提，不合法的合同通常會(huì)導(dǎo)致部分無(wú)效或

20、全部無(wú)效 合同無(wú)效的情形： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。,第五十四條下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。,第四十二條當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害

21、賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。第四十三條當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。,二、嚴(yán)謹(jǐn),簽訂合同時(shí)，以嚴(yán)肅和謹(jǐn)慎的態(tài)度對(duì)待合同中的每個(gè)字、每個(gè)詞、每句話，不要抱著“合同僅僅是一種形式”的觀念，草率地、含糊地對(duì)待合同，要知道，白紙黑字的合同是當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)分配的基本依據(jù)，簽字后就必須負(fù)責(zé)，履行合同約定的義務(wù)。失之差厘，繆以千里，一朝不慎，往往會(huì)在日后合同的履行過(guò)程中帶來(lái)利益的損

22、害。,實(shí)例，“甲方還欠款一萬(wàn)元”、“甲方還欠乙方貨款一萬(wàn)元”就有兩種理解：一種是“歸還（讀作HUAN）欠款一萬(wàn)元；另一種是“還（讀作HAI）要欠款、尚要欠款一萬(wàn)元”。,*“訂金”和“定金”的區(qū)別,“訂金”和“定金”的區(qū)別也是需要注意區(qū)分的，是經(jīng)常發(fā)生的。定金是債的一種擔(dān)保方式，債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回，給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金，可見(jiàn)定金具有擔(dān)保性和懲罰性。在實(shí)踐中不少人將定金寫成了“訂金”， “訂金”在法律上被認(rèn)為是預(yù)付款，不具有擔(dān)保功能。 1、收取訂金一方履行合同義務(wù)的，訂金只能抵沖債務(wù)；收取訂金一

23、方不履行合同義務(wù)的，支付訂金一方也只能要求如數(shù)返還。 2、 支付訂金一方不履行合同則訂金退還，只有造成對(duì)方損失才承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。,三、完整,完整要求合同條款齊全，應(yīng)當(dāng)明確的事項(xiàng)一定要在合同中進(jìn)行規(guī)定，不要抱著“留待日后協(xié)商解決”的心態(tài)去簽訂合同。內(nèi)容不完整的合同造成當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的不明確，在履行過(guò)程中常常產(chǎn)生爭(zhēng)議，導(dǎo)致交易行為“法律風(fēng)險(xiǎn)”的增加和交易效率的下降。 原則：于己有利，盡量明確。(如：明確付款時(shí)間，明確交貨地點(diǎn)等等),合同評(píng)審中一例： “如乙方的郵箱出現(xiàn)問(wèn)題,甲方必須在5小時(shí)內(nèi)響應(yīng)，否則甲方將無(wú)條件退款” 建議改為“如乙方的郵箱出現(xiàn)問(wèn)題，甲方必須在乙方告知后5小時(shí)內(nèi)響應(yīng)。在甲方用

24、盡措施仍無(wú)法解決問(wèn)題的情況下,甲方將無(wú)條件退還剩余未提供服務(wù)期間的服務(wù)款項(xiàng),甲方的服務(wù)及本合同亦同時(shí)終止。 同時(shí)，甲方對(duì)此不負(fù)其他任何責(zé)任。”,四、可操作性,可操作性指的是合同“ 實(shí)用 ”，也就是說(shuō)，合同規(guī)定的內(nèi)容必須是 A、能夠履行的； B、合同簽訂后必須遵照?qǐng)?zhí)行。 原則：在維護(hù)自身利益為出發(fā)點(diǎn)，適當(dāng)兼顧公平合理性。,合同應(yīng)具備的主要條款及內(nèi)容 簽訂合同雙方名稱或者姓名和住所 合同產(chǎn)品/服務(wù)的數(shù)量、質(zhì)量等 合同金額 合同雙方權(quán)利義務(wù) 合同履行期限、地點(diǎn)及方式 違約責(zé)任 解決爭(zhēng)議的方法,五、盡可能明確違約金,合同法雖然規(guī)定一方違約，另一方可以向其追索違約金、賠償金，但如果合同中沒(méi)有明確違約金的

25、數(shù)額或計(jì)算方法，法院就會(huì)要求守約方提供“損失的證據(jù)”，然而在實(shí)踐中，許多損失的證據(jù)往往是很難提供的。 對(duì)違約金的數(shù)額或計(jì)算方法作出明確約定，有利于合同履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議后迅速確定賠償金額。 了解：合同法第一百一十四條 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。,六、確定管轄法院,明確管轄法院不僅有利于爭(zhēng)議得到迅速解決，而且有利于維護(hù)我司合法權(quán)益。 根據(jù)民事訴訟法有關(guān)規(guī)定，合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄

26、。筆者認(rèn)為，出于地方保護(hù)、訴訟成本考慮，我司在簽訂合同時(shí)應(yīng)盡可能選擇我方所在地人民法院管轄。,七、仲裁機(jī)構(gòu)的選擇,有的合同在約定仲裁事項(xiàng)時(shí)，只是籠統(tǒng)的寫一旦發(fā)生糾紛在甲方（或乙方）所在地仲裁部門解決，這樣的仲裁條款只是約定了仲裁地點(diǎn)而對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)沒(méi)有約定，實(shí)際上不具有任何法律效力。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的選擇必須寫明具體的名稱（確定性）。 原則上，合同里必須約定通過(guò)我司所在地即廈門仲裁委員會(huì)管轄。(已改為“提交有管轄權(quán)的人民法院裁決 ”) 了解： 法院裁決和仲裁機(jī)構(gòu)仲裁是兩種相互排斥的解決方式，選擇了其中一種方式，就不能采用另一種方式。此外，仲裁具有以下特點(diǎn)：1、靈活性（可自行約定仲裁委及

27、選擇仲裁員）、2、便捷性（一裁終局，除非程序中有明顯錯(cuò)誤、違法）。,八、合同簽字、蓋章,合同法第三十二條規(guī)定“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立”，如果合同當(dāng)事方是個(gè)人（自然人），只要簽字就能生效，如果合同當(dāng)事方是法人或其它非法人組織，一般情況下都要求蓋章才能生效。 特別情形： 1、法定代表人本人簽字具有公信力，可以代表公司。 2、部門章是否有效則視情況而定，經(jīng)公安部門刻制的應(yīng)該有效，但超過(guò)部門權(quán)力范圍的一般無(wú)效，這個(gè)問(wèn)題比較有爭(zhēng)議，因此建議盡量不要使用部門章。,九、合同形式,根據(jù)法律規(guī)定，書面形式、口頭形式或其它形式都屬于合同的形式，因此，原則上來(lái)講，口頭約定

28、仍有可能成為一份“合同”，但是，非書面形式導(dǎo)致的后遺癥是很多的，比如存在舉證困難的問(wèn)題，一般情況下不應(yīng)使用。,合同法第十一條規(guī)定“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。 因此，書面形式具有多樣性，但是，傳真、電報(bào)、電子郵件等往往會(huì)造成許多問(wèn)題，如傳真件的文字易褪色，電子郵件的內(nèi)容易被更改等。筆者建議，在不得不采用傳真方式簽訂合同的情況下，應(yīng)盡快補(bǔ)訂簽字、蓋章的合同書（原件）。,合同評(píng)審中常見(jiàn)問(wèn)題答疑：,1. 隨意承諾“主機(jī)、郵局免費(fèi)升級(jí)”。 說(shuō)明：升級(jí)的定義不明確,容易產(chǎn)生歧異。例如“企業(yè)精簡(jiǎn)型郵局”換 “35G郵”

29、算是升級(jí)，“標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)型主機(jī)”升級(jí)到“刺猬G型主機(jī)”也算是升級(jí)，實(shí)際上此類情況我司不可能免費(fèi)，否則必將造成公司損失。若是郵局32位升級(jí)64位，不可在協(xié)議中簡(jiǎn)單表述為“郵局免費(fèi)升級(jí)”。“郵件系統(tǒng)升級(jí)”與“郵局產(chǎn)品升級(jí)”是兩個(gè)概念。若客戶購(gòu)買的是郵局產(chǎn)品（而不是“智能反垃圾郵件系統(tǒng)”），且本意是希望我司的郵件系統(tǒng)更新時(shí)他能享受到同樣的便利，則可以在補(bǔ)充條款明確“乙方在服務(wù)期內(nèi)可以享受甲方升級(jí)產(chǎn)品服務(wù)，分為免費(fèi)及收費(fèi)兩種升級(jí)服務(wù)。對(duì)于增加特殊功能模塊及甲方產(chǎn)品或服務(wù)升級(jí)等收費(fèi)項(xiàng)目，乙方應(yīng)向甲方申請(qǐng)，并在付費(fèi)后甲方方給予提供，具體升級(jí)費(fèi)用由雙方另行協(xié)商，并簽訂【補(bǔ)充協(xié)議】。免費(fèi)的升級(jí)服務(wù)項(xiàng)目由甲方根據(jù)甲

30、方產(chǎn)品的情況確認(rèn)。”，或至少也要明確是“合約期內(nèi)免費(fèi)升級(jí)郵件系統(tǒng)”。,2. 隨意承諾 “免費(fèi)遷移服務(wù)器”、“免費(fèi)更換IP”。案例：業(yè)務(wù)員在SOA中提交的“合同附加條款”中承諾“免費(fèi)更換服務(wù)器，免費(fèi)變更IP地址”。 說(shuō)明：除非是我司責(zé)任的郵局服務(wù)器故障等情況，否則我司的服務(wù)器遷移（包括導(dǎo)數(shù)據(jù)等）屬于增值服務(wù)。擅自承諾“免費(fèi)更換服務(wù)器，免費(fèi)變更IP地址”風(fēng)險(xiǎn)性大。舉個(gè)例子：假設(shè)客戶發(fā)垃圾郵件被舉報(bào)，我司被要求關(guān)閉郵局服務(wù)器，而協(xié)議中有簽署“免費(fèi)更換服務(wù)器，免費(fèi)變更IP地址”，則我司將陷入兩難。若客戶還是強(qiáng)烈希望“非其過(guò)失的情況下”其權(quán)利要有所保障，以郵局產(chǎn)品為例，可以在補(bǔ)充條款中明確“乙方在正常使

31、用情況下，若因甲方服務(wù)器問(wèn)題或非乙方原因?qū)е碌腎P被封，致使乙方的郵局不能正常使用，甲方免費(fèi)為乙方更換服務(wù)器，更換IP地址”。有任何“更換服務(wù)器”與“遷移服務(wù)器”概念上的問(wèn)題，您也可以咨詢直屬主管或相關(guān)技術(shù)部門。,3. 隨意承諾網(wǎng)絡(luò)維護(hù)期限。案例：在補(bǔ)充條款中寫“服務(wù)年限：甲方在2007年4月30日2008年5月31日對(duì)乙方進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)維護(hù)”。 說(shuō)明：網(wǎng)絡(luò)維護(hù)是指對(duì)網(wǎng)絡(luò)設(shè)備和硬件的維護(hù)，而不是對(duì)虛擬主機(jī)空間/郵局空間的維護(hù)。這是概念性的區(qū)別，主機(jī)空間/郵局空間的維護(hù)也有增值服務(wù)和免費(fèi)維護(hù)的區(qū)分。 4. 隨意承諾“主機(jī)/郵局免費(fèi)維護(hù)”。案例：在補(bǔ)充條款中寫“全年主機(jī)及郵局都免費(fèi)維護(hù)”。 說(shuō)明：若要免

32、費(fèi)維護(hù)，請(qǐng)?jiān)敿?xì)列出維護(hù)的項(xiàng)目，再跟網(wǎng)絡(luò)支持部確認(rèn)。我司有免費(fèi)服務(wù)也有增值服務(wù)，實(shí)在不清楚如何才能即讓我司做得到，又可以讓客戶放心，您可以參照具體的產(chǎn)品協(xié)議（比如虛擬主機(jī)租用協(xié)議、虛擬主機(jī)服務(wù)質(zhì)量保證協(xié)議、企業(yè)郵局服務(wù)質(zhì)量保證協(xié)議等），將其中的條款內(nèi)容摘錄寫到對(duì)應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品業(yè)務(wù)協(xié)議中。,5. 個(gè)別客戶因擔(dān)心有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)法律法規(guī)繁多，要求我司承諾必須提供法律服務(wù)，告知所有法律規(guī)定，如果沒(méi)有告知?jiǎng)t要求我司承擔(dān)賠償責(zé)任。 說(shuō)明：上述承諾完全不具有操作性，而且學(xué)習(xí)、熟知法律是每個(gè)各公民的必然義務(wù)，如有上述承諾，等于是拿我司當(dāng)他們的法律顧問(wèn)了，甚至是直接將法律風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給我司，因此不能同意。 6. 隨意承諾“

33、X個(gè)小時(shí)內(nèi)解決問(wèn)題”及“提供7*24小時(shí)服務(wù)”。 說(shuō)明:除非相關(guān)技術(shù)部門有把握并明確同意，否則原則上是不能作此承諾的。此外，我司有夜間值班網(wǎng)管，并沒(méi)有夜間值班客服，故若客戶強(qiáng)烈要追加此條款，最好也改成“提供7*24小時(shí)電話技術(shù)支持”。,8. 隨意承諾“若因甲方（我司）主機(jī)/郵局服務(wù)器問(wèn)題導(dǎo)致乙方的所有損失，甲方負(fù)責(zé)全部賠償”。 說(shuō)明：實(shí)際上哪怕是我司產(chǎn)品發(fā)生故障，我司也不可能承擔(dān)客戶自認(rèn)為需要賠償?shù)娜控?zé)任和損失。我司的標(biāo)準(zhǔn)協(xié)議范本有明確“甲方對(duì)通過(guò)乙方間接接受甲方服務(wù)的第三方的損失不承擔(dān)責(zé)任”、“甲方基于本協(xié)議任何條款下的賠償責(zé)任不超過(guò)乙方所支付的協(xié)議款項(xiàng)總額”等。與客戶溝通的話術(shù)：全部損失

34、還包括“機(jī)會(huì)損失”，而“機(jī)會(huì)損失”在國(guó)際商務(wù)慣例中都是不必承擔(dān)的，打個(gè)比方：飛機(jī)誤點(diǎn)而導(dǎo)致某一跨國(guó)公司一份百萬(wàn)美金訂單簽訂的失敗，航空公司不可能陪付百萬(wàn)美金給該跨國(guó)公司。,9. 隨意承諾將“廈門仲裁委員會(huì)仲裁”改到客戶所在地或客戶要求的地方仲裁委員會(huì)去仲裁。 說(shuō)明：客戶要求改仲裁地，不排除客戶與當(dāng)?shù)氐恼虻胤綑C(jī)構(gòu)有比較密切的關(guān)系，一旦發(fā)生仲裁，結(jié)果有可能損害我司利益。故除了可以活用“避免客戶修改我司標(biāo)準(zhǔn)協(xié)議范本的話術(shù)”以外，話術(shù)中還可以補(bǔ)充“廈門是特區(qū)，相關(guān)的法律法規(guī)都是比較健全的，這里的政府職能部門的公正透明性，也是全國(guó)皆知無(wú)需擔(dān)心的，”,合同評(píng)審流程注意問(wèn)題： 1、在給法務(wù)部門簽批之前，

35、請(qǐng)給銷售部、客戶拓展部，新業(yè)務(wù)部，網(wǎng)游渠道部各自部門的文檔管理員蓋好合同編號(hào)章，其他的合同給質(zhì)控部蓋好合同編號(hào)章。 2、注意不同金額的合同需要經(jīng)過(guò)不同級(jí)別領(lǐng)導(dǎo)簽批的規(guī)定。見(jiàn):Onlinedc共享信息區(qū)公司共享質(zhì)量管理體系01公司文件全覽（含架構(gòu)）02二階文件 合約評(píng)審與處理管理辦法。 3、請(qǐng)及時(shí)將合同原件送交相關(guān)部門給予歸檔。,商 業(yè) 道 德 準(zhǔn) 則,一、基本原則 公司倡導(dǎo)守法、廉潔、誠(chéng)實(shí)、敬業(yè)的職業(yè)道德。 員工的一切職務(wù)行為，都必須以維護(hù)公司利益，對(duì)社會(huì)負(fù)責(zé)為目的。任何私人理由都不應(yīng)成為其職務(wù)行為的動(dòng)機(jī)。 因違反職業(yè)道德，給公司造成經(jīng)濟(jì)損失者，公司將依法追索經(jīng)濟(jì)賠償；情節(jié)嚴(yán)重的，公司懷疑其涉嫌犯罪的，將提請(qǐng)司法機(jī)關(guān)追究其刑事責(zé)任。 在新員工招聘或任用上，公司為人才提供一個(gè)公平的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，以期施展出真正的才華。,二、經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 員工不得超越本職業(yè)務(wù)和職權(quán)范圍，開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。特別禁止超越業(yè)務(wù)范圍和職權(quán)從事投資業(yè)務(wù)。 員工除本職日常業(yè)務(wù)外，未經(jīng)公司法人代表授權(quán)或批準(zhǔn)，不能從事下列活動(dòng)： 以公司名義考察、談判、簽約。 以公司名義提供擔(dān)保、證明。 以公司名義對(duì)新聞媒介發(fā)表意見(jiàn)、消息。 代表公司出席公眾活動(dòng)。,三、兼職 員工未經(jīng)公司書面批準(zhǔn)，不得在外兼任獲取薪金的工作。