民間借貸：沒有約定利息或約定利息不明的處理

1、民間借貸：沒有約定利息或約定利息不明的處理活著的法律 民間借貸新司法解釋第二十五條借貸雙方沒有約定利息，出借人主張支付借期內利息的，人民法院不予支持。 自然人之間借貸對利息約定不明，出借人主張支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之間借貸的外，借貸雙方對借貸利息約定不明，出借人主張利息的，人民法院應當結合借款合同的內容，并根據(jù)當?shù)鼗蛘弋斒氯说慕灰追绞?、交易習慣、市場利率等因素確定利息。一、自然人之間的借貸沒有約定利息。 傳統(tǒng)的民間借貸主體多為自然人，且出借人和借款人雙方一般具有親友、同事及朋友關系。借款用途多用于子女婚嫁、教育支出、購買自用房屋、大病醫(yī)療等突發(fā)性大額支出，借貸款項目的仍為傳統(tǒng)的

2、互幫互助。合同法第211條規(guī)定，自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。所以根據(jù)我國法律規(guī)定，自然人之間的借款合同原則上是無償?shù)模钱斒氯擞刑貏e約定，才應當支付利息。這樣規(guī)定是因為公民之間的借貸起著互通有無的作用，它能夠方便公民生產生活，促進鄰里和睦安寧，形成互幫互助、友好相處的和諧氛圍。二、自然人之間的借貸利息約定不明。 有觀點認為，對于自然人之間的民間借貸，如果利息約定不明，不應視沒有約定利息，可以參照銀行同期貸款利率支付利息，其理由是：第一，在過去自然人民間借貸案件中，借款的用途大多是生活性消費或“救急”，主要為解決個人生活困難，互助成分居多，而當前則以

3、經營性用途為主，營利性成為民間借貸的主要特征，在利息問題上，應該考慮出借方的經濟利益。第二，司法解釋對此問題相對明確，對于訴訟請求及責任承擔作了指引。第三，就當事人本意而言，囿于能力所限，不應對其締約能力過于苛責，應將有利息約定作為本意，盡管約定不明確，可通過合同解釋等方式予以漏洞補充。 我們認為，上述觀點值得商榷。根據(jù)合同法第211條規(guī)定，自然人之間的借款合同對支付利息約定不明確的，視為不支付利息。從效力上講，合同法為全國人大通過的法律，效力層級優(yōu)于作為司法解釋的關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見(試行)和關于人民法院審理借貸案件的若干意見。從時間上講，合同法頒布在后，新法優(yōu)于舊法，應當適用法律的規(guī)

4、定。 故本條司法解釋對此問題予以明確，自然人之間借貸對利息約定不明，出借人主張支付利息的，人民法院不予支持。即對于自然人之間借貸沒有約定利息或者雖有約定但約定不明確的，視為不支付利息。這樣規(guī)定一方面基于合同法的規(guī)定，另一方面是因為公民之間的借貸起著互通有無的作用，它能夠方便公民生產生活，促進鄰里和睦安寧，形成互幫互助、友好相處的和諧氛圍。三、借貸雙方中僅一方為自然人或非金融機構法人、其他組織之間借款沒有約定利息。 有觀點認為，對于非金融機構法人、其他組織之間的民間借貸，即使沒有約定利息，也不應該一概否定利息請求。其理由為：一是合同法第211條僅規(guī)定了自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或約定

5、不明的，視為不支付利息，并未涵蓋非金融機構法人和其他組織，司法解釋不應對此做出廣義解釋;二是司法解釋已經對于非金融機構法人或其他組織之間為生產、經營需要訂立民間借貸合同合法化，認定非金融機構法人或其他組織沒有約定利息的就不支付利息，對出借方極大不公平，既不符合等價有償?shù)拿穹ɑ驹瓌t，也縱容了逃廢債務的不良社會風氣。三是，利息為占用一方資金而向對方支付的對價，同樣存在著市場價格，非金融機構法人與其他組織，帶有商事主體性質，從價值追求及審判理念亦應區(qū)別與自然人之間的民事主體，即使市場價格難以確定，至少可以參照同期人民銀行貸款基準利率確定。 我們認為，借貸雙方，包括自然人、非金融機構法人或其他組織及

6、其相互之間的資金融通行為，如果沒有約定利息，出借人主張借期內利息的，不應予以支持。 首先，就本解釋的制定原則而言，有條件地承認企業(yè)之間拆借資金的效力，即僅限于生產經營的需要，且不得以牟取利益為目的將從金融機構獲取的信貸資金轉貸給他人，不得以向其他企業(yè)借貸或者向本單位職工集資取得的資金，轉貸給他人牟取利益，不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，這是從維護國家金融秩序、維護交易安全角度的做出的規(guī)定。本條解釋沿襲這一思路。 其次，盡管非金融機構法人、其他組織進行資金融通多為獲取利益而存在，但并不能排除一些企業(yè)之間為圖謀發(fā)展而互通有無、互相扶攜、互利共贏的目的。 再次，與自然人比較，非金融機構法人、其他

7、組織從事民商事行為能力、風險防范能力和對于市場預期判斷能力普遍較高，企業(yè)是自身利益的最佳判定者，如果為了取得利息，應在借貸合同明確約定，如果沒有約定利息的，視為出借人沒有追求利息的本意或者借貸雙方沒有達成支付利息的合意，參照合同法有關自然人之間不約定利息視為不支付利息的規(guī)定，視為允許對方不支付利息，對于出借人要求支付借期內利息的主張不予支持。四、借貸雙方中僅一方為自然人或非金融機構法人、其他組織之間借款利息約定不明。 非金融機構法人或其他組織之間資金融通的行為，有時約定利息，但利率約定并不明確，是否參照合同法第211條規(guī)定視為不支付利息、如果支付利息按照何種標準支持請求，在解釋制定過程中爭議很

8、大。 有觀點認為，盡管出借方能夠證明借貸雙方有利息約定或者借貸雙方認可有利息約定，但由于利率約定不明確或者其他原因，對于以何種利率標準支持利息，出借方因舉證不足不應予以支持。民事訴訟法及民事訴訟法司法解釋對于當事人的舉證證明責任提出了更高的要求。民事訴訟法司法解釋新增第90條規(guī)定：當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應當提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。即當事人負有舉證責任且達到結果意義上的舉證責任，否則承擔不利后果。出借方對于予以支持的利率并未提供足夠

9、證據(jù)予以支持，應該承擔無法支持利息的不利后果。還有觀點認為，對于此種情形如果利息約定不明，應該參照雙方均為自然人民間借貸案件處理，出借人要求支付利息的，一律不予支持。 我們認為，作為帶有商事主體性質的民間借貸案件中的非金融機構法人和其他組織，應與雙方均為自然人的民間借貸的法律規(guī)則設定、審判理念實踐中有所不同，其區(qū)別主要表現(xiàn)在，一是主體的交易能力與司法介入的著力點不同。民事審判在承認當事人在締約能力存在差異的前提下，強調對弱者的特殊保護，以實現(xiàn)交易結果公平、實質公平，而商事主體作為職業(yè)的經營者，應當推定其具有專業(yè)的判斷能力、當然的注意義務和對等的交易能力，更側重保護當事人的締約機會公平、形式公平

10、，強調意思自治、風險自擔。二是對于財產安全的保護重心不同，對于借貸雙方是自然人的民間借貸案件，如果利息約定不明，應側重維護財產的靜態(tài)安全，而借貸雙方均為非金融機構法人或其他組織的，應通過維護資本的動態(tài)安全，促進資本的高效流轉。三是責任承擔的依據(jù)和標準有所不同。民事審判側重于主觀的過錯與結果的公平，商事審判側重風險的承擔而非過錯的有無，追求的是促進效益最大化而不僅限于道義的維護及過錯的懲罰。在司法的干預上，應當有所為、有所不為，法官應盡量減少以事后的、非專業(yè)的判斷，代替市場主體締約時的、專業(yè)的商業(yè)判斷。 在實踐中，針對上述雙方當事人都承認存在利息約定，但對約定利率高低有爭議時，一般按照最高人民法

11、院關于人民法院審理借貸案件的若干意見第8條規(guī)定處理，借貸雙方對有無約定利率發(fā)生爭議，又不能證明的，可參照銀行同類貸款利率計息。借貸雙方對約定的利率發(fā)生爭議，又不能證明的，可參照本意見第6條規(guī)定計息。規(guī)定用了“參照”兩字，且第6條規(guī)定的利率最高不得超過銀行同類貸款利率四倍，得出的是一個浮動的利率范圍，人民法院一般“就低不就高”原則處理此類案件。 這種做法有其合理性，因為實踐中這類案件普遍都是債務人主張的利率低于債權人主張的利率，當雙方都提不出有力證據(jù)證明自己主張時，就要承擔證明不利的法律后果。債務人要承擔的不利后果是支付比較高利率的利息，債權人要承擔的不利后果是獲得較低利率的利息，在無確切證據(jù)證

12、明真實情況時，要債權人獲得較低利率的利息更有利于雙方利益的平衡。但該種判斷標準過于簡單化，有必要進一步豐富和發(fā)展。 我們認為，在借貸雙方中僅有一方為自然人或雙方均為非金融機構法人或其他組織時，對于利息約定不明利息的確定，就其實質而言，應為合同漏洞補充。合同漏洞，即合同欠缺條款，是指合同應對某事項加以規(guī)定卻未予規(guī)定1。補充的合同解釋，旨在補充合同的不備，而非在為當事人創(chuàng)造合同，故應采最少介入原則，不能變更合同內容，致侵害當事人的司法自治2。 借貸雙方均為非金融機構法人或者其他組織，利息約定不明，出借人主張利息時，按照下列順序和標準進行處理： 第一，按照合同法第61條規(guī)定，可以根據(jù)合同有關條款或者

13、交易習慣確定。合同法第61條規(guī)定，合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。協(xié)議補充屬于當事人行為，遵循誠實信用原則進行，不屬此處所言漏洞補充。 在借貸雙方無法就利息約定通過補充協(xié)議予以明確的情況下，首先應通過整體解釋補充，即按照合同有關條款內容補充欠缺的有關利息條款。之所以首選通過合同整體解釋補充欠缺條款，主要是因為，合同條款是當事人雙方協(xié)商一致的產物，更能體現(xiàn)當事人的真實本意，非金融機構法人與其他組織之間多以書面形式訂立合同，表達和傳遞當事人合同意圖所使用的語言文字，在合同的整個內容中

14、是有組織的，可從這種有組織的排列中找出欠缺的利息條款或洞察當事人關于利率或利息的真實本意。 其次，按照合同履行地或者當事人的交易方式、交易習慣補充確定利息。根據(jù)合同法司法解釋二第7條規(guī)定，下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以認定為合同法所稱的“交易習慣”：(一)在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時知道或者應當知道的做法;(二)當事人雙方經常使用的習慣做法。對于交易習慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責任。廣泛運用交易習慣確定當事人真實意思，是合同法的一個重要特色，而沿襲合同法司法解釋思路確定非金融機構法人與其他組織資金融通約定不明時的利息，對于

15、正確理解和適用法律有重要意義。但確定交易習慣的前提條件是該交易方式、交易習慣不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，即交易習慣必須適法，當事人也不能通過交易習慣等理由規(guī)避強制性規(guī)定的適用。 另外注意適用交易方式、交易習慣確定利息標準的三個條件限制：一是從客觀條件而言，應為交易行為當?shù)鼗蛘咝袠I(yè)通常采用的做法，二是從主觀條件而言，為交易對方知道或應當知道，以加強對不了解當?shù)亓晳T或者缺乏業(yè)內經驗的相對人的保護，三是從交易習慣的時間節(jié)點來看，應為訂立合同時知道或應當知道的習慣做法。 第二，依照上述標準仍然不能確定的，則應當按照合同法第62條有關價款或者報酬不明確的如何履行的規(guī)定進行判斷。 合同法第62條關于

16、合同約定不明時的履行規(guī)定：當事人就有關合同內容約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定，(二)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。即法院在非金融機構法人與其他組織就利息約定不明時，可以以訂立民間借貸合同時合同履行地的商業(yè)銀行同期同類貸款利率計息。 綜上，對于借貸雙方中僅一方為自然人或雙方均為非金融機構法人或其他組織時，在利息約定不明時，出借人請求支付利息的，應當結合借款合同的內容、并根據(jù)當?shù)鼗蛘弋斒氯说慕灰追绞?、交易習慣、市場利率等因素綜合確定。本解釋在制定過程中，考慮合同履行地商業(yè)銀行同期同類貸款利

17、率種類較多，計算復雜，試圖將對于利息約定不明情形統(tǒng)一裁判標準，確定統(tǒng)一年利率計算利息，后考慮一方面既應考慮利率問題統(tǒng)一規(guī)定，另一方面仍需尊重當事人借款合同內容及交易方式、交易習慣的差異，不作統(tǒng)一規(guī)定。五、利息有無約定及明確與否屬于事實認定問題。 首先，對于“未約定利息”情形須符合兩個條件：第一，借貸雙方對于利息是否存在的事實有爭議;第二，借貸雙方都沒有證據(jù)證明自己的主張。在約定不明狀態(tài)時，雖然有“約定”二字，但如果對于利息是否有約定難以形成優(yōu)勢證據(jù)，其實質仍是一種無利息約定的狀態(tài)。 其次，借貸雙方在書面證據(jù)中可能并沒有利息、利率的明確約定，但當事人發(fā)生爭議訴至法院后，往往出借人會有口頭約定利率

18、、利息的主張。即借貸雙方對利息沒有書面證據(jù)證明或者約定不明確情況下，出借人主張有利息約定，借款人抗辯沒有利息約定，應根據(jù)合同法的實體規(guī)定及民事訴訟法的程序規(guī)定，按照高度蓋然性原則對利息約定事實進行查明。 我國合同法第197條規(guī)定，借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。即根據(jù)我國法律規(guī)定，對非金融機構法人或其他組織之間的民間借貸，原則上要求以書面形式訂立，作為借款合同重要內容的利息應該有書面記載，考慮到自然人之間的私人借款，不少是數(shù)額較少、時間較短的臨時性借用，并且出借人與借款人之間存在比較熟悉的關系，不一定都采取書面的形式，可以由出借人與借款人以其他形式加以約定。對于口頭利息的

19、約定，其效力如何看待?一方面，根據(jù)我國合同法第36條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。另一方面，合同法第197條規(guī)定，并非效力性強制性規(guī)定，應視作帶有指引性質的管理性規(guī)定，即在民間借貸合同中，如借貸雙方對于利息有口頭約定的，法律也認可其合法性。 口頭約定利息分為以下幾種情形： 第一種情形，借貸雙方對于口頭約定的利息均予認可，并對于口頭約定的利率無爭議。 第二種情形，借貸雙方中的一方承認有口頭約定的利息，另一方予以否認。 第三種情形，借貸雙方對于有利息約定事實予以承認，但在利率高低上存在分歧。 第一種情形比較簡單，不屬于本條規(guī)定情形，應適用司法解釋規(guī)定的關于利息、利率的一般原則處理。第二種情形，又可分為兩種情況進行處理，關鍵是雙方能否提出證據(jù)證明自己的主張，如果主張有利息約定的一方能提供證據(jù)，則應當認為雙方是有利息約定的，如果對于利率約定難以查清，視為“利息約定不明”情形，按照本條解釋規(guī)定，如果雙方均為自然人的，利息約定不明時，出借人主張支付利息的，人民法院不予支持;如果僅有一方是自然人或者雙方均為非金融機構法人或其他組織的，結合借