律師辦理并購業(yè)務(wù)操作指南設(shè)計

1、實用標(biāo)準(zhǔn)文案并購中的盡職調(diào)查律師操作指引（一）引言（1）為充分發(fā)揮律師在企業(yè)并購中從法律上發(fā)現(xiàn)風(fēng)險、判斷風(fēng) 險、評估風(fēng)險的獨特作用， 引導(dǎo)律師高效、高質(zhì)地完成企業(yè)并購的盡 職調(diào)查，依據(jù)中華人民共和國律師法 、律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律 規(guī)范和相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定及律師行業(yè)公認(rèn)的律師 執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、慣例制定本指引。（2）本指引是為了規(guī)范律師事務(wù)所和律師從事企業(yè)并購之盡職 調(diào)查法律業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)行為，保證盡職調(diào)查的質(zhì)量、效率，并明確執(zhí)業(yè) 責(zé)任。（二）基本規(guī)范（1）律師應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，遵守 律師執(zhí)業(yè)道德和執(zhí)業(yè)規(guī)范，誠實守信、勤免盡職、審慎嚴(yán)謹(jǐn)。（2）律師應(yīng)嚴(yán)守所知悉的委托人

2、、目標(biāo)企業(yè)及執(zhí)業(yè)中所知悉的 其他相關(guān)方的商業(yè)秘密，并不得利用所知悉的商業(yè)秘密為律師本人、 律師事務(wù)所及其他人謀取利益。（3）律師從事企業(yè)并購的盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)服務(wù) 的專業(yè)能力，包括必備的法律專業(yè)素質(zhì)及企業(yè)并購運作、財務(wù)會計、 企業(yè)管理、勞動人事等方面的基礎(chǔ)知識。（4）律師從事企業(yè)并購的盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)在委托人授權(quán) 范圍內(nèi)依照本指引的要求， 不受其他單位或個人的影響和干預(yù)， 獨立 工作，維護委托人的合法權(quán)益。（5）律師事務(wù)所接受委托后應(yīng)指派具備要求的律師承辦，實習(xí) 律師（含助理律師或律師助理或其他輔助人員）不得獨立承辦，但可 協(xié)助律師完成相關(guān)的工作。（6）律師從事盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)

3、，不得有下列行為： 嚴(yán)禁建議或協(xié)助委托人或目標(biāo)企業(yè)從事違法活動或?qū)嵤┨摌?gòu) 事實的行為，只能對委托人要求解決的法律問題進行法律分析和評 估，并提出合法的解決方案。 嚴(yán)禁親自及協(xié)助或誘導(dǎo)委托人弄虛作假，偽造、變造文件、資 料、證明等。 嚴(yán)禁向委托人及監(jiān)管、 審批機構(gòu)等提供律師經(jīng)合理謹(jǐn)慎判斷懷 疑是偽造或虛假的文件、資料、證明等。（7）對于委托人要求提供違反法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及律師 職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的服務(wù)， 律師事務(wù)所及律師應(yīng)當(dāng)拒絕并向委托人 說明情況。（ 8）律師事務(wù)所和承辦律師應(yīng)如實、準(zhǔn)確、完整地向委托人披 露盡職調(diào)查所獲得的信息， 并做出適當(dāng)?shù)姆煞治雠c評估， 不得故意 隱瞞、遺漏主要信

4、息或做虛假陳述。（ 9）律師應(yīng)當(dāng)與注冊會計師、資產(chǎn)評估師等密切配合，通過專 業(yè)分工協(xié)作和充分的業(yè)務(wù)溝通，共同保障受托法律業(yè)務(wù)的順利進行。（ 10 ）律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)建立健全項目管理制度，調(diào)查所取得的 文件、資料、證明的分類歸檔及查閱制度，盡職調(diào)查報告、法律意見 書等法律文件制作的內(nèi)部審核制度，以及內(nèi)部質(zhì)量保障制度。（ 11 ）律師應(yīng)當(dāng)及時、準(zhǔn)確、真實、完整地就工作過程中形成 的工作記錄，在工作中獲取的相關(guān)文件，會議紀(jì)要、談話等資料制作 工作底稿。（ 12 ）律師應(yīng)當(dāng)對承辦盡職調(diào)查業(yè)務(wù)過程中重要的往來電子郵 件和電子版式的法律文件進行書面?zhèn)浞?。?13 ）如涉及其他司法管轄區(qū)域的盡職調(diào)查及法律分析

5、與評估 等法律事務(wù)，律師事務(wù)所和承辦律師可以建議委托人聘請在該司法管 轄區(qū)域具備相應(yīng)資格， 且在特定的業(yè)務(wù)領(lǐng)域具有相應(yīng)的經(jīng)驗和能力的 境外律師事務(wù)所和律師提供服務(wù)。（三）盡職調(diào)查的程序之一 - 接受委托（1）律師承辦盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)必須經(jīng)由其所在的律師事務(wù)所 統(tǒng)一接受委托， 統(tǒng)一指派。 律師個人不得以任何形式或名義私自接受 委托。（2）律師事務(wù)所可以單獨就盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)接受委托，也可 以在接受其他法律業(yè)務(wù)的委托中包括盡職調(diào)查的服務(wù)， 或所接受的其 他法律業(yè)務(wù)委托中必然連帶產(chǎn)生盡職調(diào)查的法律服務(wù)內(nèi)容， 或盡職調(diào) 查為完成所受委托法律服務(wù)的前置程序。（3）律師事務(wù)所應(yīng)就委托進行盡職調(diào)查的目的、目

6、標(biāo)企業(yè)的基 本情況、服務(wù)內(nèi)容等與委托人進行充分的溝通， 并做出能否承辦及是 否接受委托的決定。（4）律師事務(wù)所同意接受委托的，應(yīng)由律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人或授 權(quán)代表簽訂委托合同、辦理委托手續(xù)。接受委托后，如無正當(dāng)理由， 律師事務(wù)所不應(yīng)中途解除委托。（5）委托合同的內(nèi)容由律師事務(wù)所和委托人協(xié)商確定，并由雙 方簽署并加蓋公章。委托合同應(yīng)必備的實質(zhì)性內(nèi)容為：承辦律師、委 托事項、服務(wù)范圍、工作方式、工作成果的形式及交付、雙方權(quán)利義 務(wù)、服務(wù)期間、律師費用的數(shù)額及支付方式、違約責(zé)任、合同變更和 解除、爭議的解決。（6）律師事務(wù)所及律師可以在出現(xiàn)下列情況之一時拒絕或解除 委托人的委托，但應(yīng)書面告之委托人。 委

7、托人要求律師事務(wù)所或 / 和律師為其提供違反法律、法規(guī)和 規(guī)范性文件規(guī)定的服務(wù)； 委托人故意或重大過失地隱瞞重要事實或遺漏重大事實； 委托人要求律師事務(wù)所或 / 和律師使用違反法律、法規(guī)和規(guī)范 性文件規(guī)定的方法、手段為其提供法律服務(wù)； 委托人利用律師提供的法律服務(wù)從事違法違規(guī)活動；（7）律師事務(wù)所或 / 和律師拒絕解除委托后應(yīng)及時整理案卷資料、 文件和證明，并及時撰寫項目總結(jié)報告后歸檔封卷。（四）盡職調(diào)查的程序之二 - 調(diào)查前的準(zhǔn)備（1）律師事務(wù)所接受委托后要及時組成律師盡職調(diào)查工作小組， 明確分工和責(zé)任，保證能依委托合同約定的時間展開工作。（2）承辦律師應(yīng)根據(jù)委托合同的約定、目標(biāo)企業(yè)的具體情

8、況制 定工作方案，并及時與委托人通報。（3）承辦律師應(yīng)在正式開始工作前根據(jù)委托合同的約定、目標(biāo) 企業(yè)的具體情況擬就適用的調(diào)查提綱及問卷清單。（4）了解并購的目的、基本要求、目標(biāo)企業(yè)出售的原因及最基 本情況。（五）盡職調(diào)查的內(nèi)容1. 目標(biāo)企業(yè)的主體資格、并購的授權(quán)與批準(zhǔn)的審查（1）目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、 驗資證明（報告）；（2）目標(biāo)企業(yè)登記事項，歷次變更、變動情況的合法合規(guī)性；（3）目標(biāo)企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大 投資行為；（4）目標(biāo)企業(yè)年審情況及是否有影響目標(biāo)企業(yè)合法存續(xù)的重大 法律障礙，如吊銷、注銷；（5）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認(rèn)證、

9、特別許可等是 否已合法取得及是否仍合法有效；（6）本次并購交易是否已取得合法有效的授權(quán)和批準(zhǔn)，對并購 條件是否限制性要求。2. 目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查（1）目標(biāo)企業(yè)當(dāng)前的股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性；（2）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變革過程及其合法性；（3）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰；（4）目標(biāo)企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī) 定，包括： 出資方式； 出資比例與數(shù)額； 是否有虛報注冊資本或虛假出資情況； 出資是否被抽逃、挪用； 用于出資的有形財產(chǎn)的權(quán)屬； 用于出資的有形財產(chǎn)是否經(jīng)評估作價； 用于出資的有形財產(chǎn)是否移交及過戶； 用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書； 用于出資

10、的無形資產(chǎn)的類別； 用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期；B11 用于出資的無形資產(chǎn)評估作價；B12 用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；B13 有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭 議，有無潛在出資訴訟或仲裁；B14 用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、 質(zhì)押、目前狀況； B15 出資是否履行了法定手續(xù)。（5）目標(biāo)企業(yè)對外投資情況包括： 設(shè)立分公司情況； 投資參股子公司情況、出資額、所占比例或股份； 投資控股子公司情況、出資額、所占比例或股份。（6）目標(biāo)企業(yè)股本變動及相應(yīng)合同、章程、決議、批文、變更 登記情況；（ 7）目標(biāo)企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算 情況。3. 目標(biāo)企業(yè)

11、章程的審查（ 1）章程內(nèi)容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程；（2）章程是否履行了必要的批準(zhǔn)手續(xù)及是否在公司登記機構(gòu)登 記備案；（3）章程內(nèi)容中是否有反收購條款，如有，則查明具體內(nèi)容；（ 4）章程內(nèi)容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應(yīng) 手續(xù)；（5）章程內(nèi)容是否有超級多數(shù)條款，并評估其意義；（6）章程內(nèi)容是否有董事會分期、分級選舉條款，禁止更換董 事條款，并評估其意義；（7）章程內(nèi)容是否有特別授權(quán)條款，并評估其意義；（8）章程內(nèi)容是否有特別程序條款，并評估其意義；（9）章程內(nèi)容是否有影響企業(yè)并購的其他特別規(guī)定，如高薪補 償被辭退的高管人員、股東權(quán)利計劃等。4. 目標(biāo)企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的審

12、查（1）目標(biāo)企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、使用權(quán)歸屬及證書與實際是否 相符；（2）目標(biāo)企業(yè)房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實際是否相符；（3）目標(biāo)企業(yè)主要機械設(shè)備、 設(shè)施的相對性及與實際是否相符；（4）目標(biāo)企業(yè)專利類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)及剩余有效期；（5）目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)類別、數(shù)量、適用大類、權(quán)屬、存續(xù)；（6）目標(biāo)企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)；（7）目標(biāo)企業(yè)其他無形資產(chǎn)情況；（8）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況；（9）目標(biāo)企業(yè)租賃的性質(zhì)、類別、期限；（10）目標(biāo)企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、 保險；（11）目標(biāo)企業(yè)其他財產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等；（12）目標(biāo)企業(yè)財產(chǎn)保險情況；（13）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評估報

13、告；（14）目標(biāo)企業(yè)財務(wù)會計報表、資產(chǎn)評估報告。5. 目標(biāo)企業(yè)重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查（1）目標(biāo)企業(yè)重大合同的主體及內(nèi)容的合法性、有效性；（2）目標(biāo)企業(yè)重大合同在目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)改變后是否仍然有效 或合同約定是否產(chǎn)生變更；（3）目標(biāo)企業(yè)重大合同中是否存在純義務(wù)性條款或其他限制性 條款；（4）目標(biāo)企業(yè)重大合同有關(guān)解除、終止合同的約定對并購會產(chǎn) 生何種影響；（5）目標(biāo)企業(yè)對外擔(dān)保合同的具體情況及主合同履行情況；（6）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)的性質(zhì)、合法性、有效性、數(shù)量及實現(xiàn)債權(quán) 的障礙；（7）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)質(zhì)量狀況；（8）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)性質(zhì)，合法性、有效性，數(shù)量及履行情況；（9）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)及債權(quán)

14、人對其是否有特 別限制；（10 ）目標(biāo)企業(yè)貸款文件、貸款數(shù)額、還款期、愈期利息及罰 金情況；（11）目標(biāo)企業(yè)外債情況、合法性、批文及登記證明；（ 12 ）目標(biāo)企業(yè)外債擔(dān)保文件、履約保證書情況及批準(zhǔn)登記手 續(xù)；（ 13 ）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文件、債務(wù)履行情況；（14）目標(biāo)企業(yè)負(fù)債是否已被追索、是否已被提起訴訟或仲裁、 是否有潛在的重大訴訟或仲裁；（ 15 ）目標(biāo)企業(yè)及分支機構(gòu)、子公司財產(chǎn)保險情況（包括保險 人、險種、保額、有效期、保險范圍、理賠額） 、正在進行及可能的 保險索賠或爭議。6. 目標(biāo)企業(yè)爭議與解決情況的審查（ 1 ）目標(biāo)企業(yè)是否有已發(fā)生法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解 書或仲

15、裁裁決，案由、目標(biāo)企業(yè)的地位及執(zhí)行情況；2）目標(biāo)企業(yè)是否有正在進行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、可能的結(jié)果；（3）目標(biāo)企業(yè)是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及 可能的結(jié)果；（4）目標(biāo)企業(yè)是否有因為環(huán)保、稅收、產(chǎn)品、責(zé)任、勞動關(guān)系 等原因而受到相應(yīng)行政處罰、執(zhí)行情況；（5）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原 因而正在接受相應(yīng)行政調(diào)查，調(diào)查進展情況及可能的結(jié)論和處罰結(jié) 果；（6）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原 因而被進行相應(yīng)調(diào)查和處罰的潛在可能性，可能的結(jié)論及處罰結(jié)果；（7）目標(biāo)企業(yè)正在進行的或已受到警告的政府調(diào)查（國內(nèi)外） 情況，有關(guān)文件，

16、已做出的有強制力的決定、裁定、執(zhí)行令等；（8）目標(biāo)企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議取得或放棄的權(quán)利、 主張、要求或禁止進一步行動的情況；（9）目標(biāo)企業(yè)所收到的有關(guān)主張目標(biāo)企業(yè)有專利、商標(biāo)、著作 權(quán)等侵權(quán)行為、不正當(dāng)競爭和主張目標(biāo)企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。7. 目標(biāo)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)及治理結(jié)構(gòu)審查（1）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系；（2）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部相關(guān)職能部門及職能劃分、相互關(guān)系、負(fù)責(zé) 人情況；（3）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)置、職能權(quán)限、相互關(guān)系、機構(gòu) 運行及負(fù)責(zé)人情況；（4）目標(biāo)企業(yè)是否有企業(yè)辦社會職能的機構(gòu)、具體情況及經(jīng)營 運行和財產(chǎn)狀況；（5）目標(biāo)企業(yè)近三年來主要（重大）決策在程序上和實體上的 有效性及相關(guān)

17、文件；（ 6）目標(biāo)企業(yè)股東大會（職代會） 、董事會（經(jīng)理辦公會） 、監(jiān) 事會及其規(guī)范運作情況；（7）目標(biāo)企業(yè)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況；（8）目標(biāo)企業(yè)的獨立性，包括： 人員的獨立性； 財務(wù)的獨立性； 機構(gòu)的獨立性； 業(yè)務(wù)的獨立性； 資產(chǎn)的完整與獨立性。（9）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的重大變化及主要管理體制的變動；（10）目標(biāo)企業(yè)附屬機構(gòu)、控股子公司、參股子公司、分公司、 辦事處、獨立核算的業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機構(gòu)情況。8. 目標(biāo)企業(yè)人力資源狀況（1）與目標(biāo)企業(yè)有勞動合同關(guān)系的職工人數(shù)、 勞動合同的期限、 崗位分布及現(xiàn)狀；（2）目標(biāo)企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成；（3）病、殘、離、退職工

18、的數(shù)量，目前狀況及相應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行 情況；（4）目標(biāo)企業(yè)的三險一金是否按時足額繳納；（5）目標(biāo)企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費是否按時足額發(fā)放，是否建立并持續(xù)繳納失業(yè)保險金，是否有最低生活保障制度；（6）目標(biāo)企業(yè)事實勞動關(guān)系及交叉勞動關(guān)系情況；（7）目標(biāo)企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動關(guān)系的情況；（8）目標(biāo)企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動關(guān)系后，社保關(guān)系是否已接續(xù)好，相互間債權(quán)、債務(wù)關(guān)系狀況及是否已解決；（9）目標(biāo)企業(yè)停薪留職、內(nèi)退、請長假、長期學(xué)習(xí)、參軍入伍、 掛名、自謀職業(yè)、因私出國、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況；（10）目標(biāo)企業(yè)職工持股、管理層持股狀況；（11）目標(biāo)企業(yè)職工激勵計劃情況、職工福

19、利制度計劃安排；（12）目標(biāo)企業(yè)職代會（工會）建立及運作情況；（ 13 ）目標(biāo)企業(yè)勞動衛(wèi)生、勞動安全、勞動保護、勞動保險制 度建立及執(zhí)行情況；（14）目標(biāo)企業(yè)職工住房制度改革情況；（15）目標(biāo)企業(yè)勞動法律、法規(guī)及政策的執(zhí)行情況，有無處罰，有無潛在處罰的可能性。9. 目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭（1）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，對目標(biāo)企業(yè)的影響、制約、 輔助程度；（2）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方的情況；（3）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性；（4）目標(biāo)企業(yè)是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾；（5）股東間、股東與目標(biāo)企業(yè)間、股東與目標(biāo)企業(yè)客戶間的關(guān) 聯(lián)交易。10. 目標(biāo)企業(yè)技術(shù)、環(huán)保

20、、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)及獲獎（1）目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品（服務(wù)）的技術(shù)含量大小、技術(shù)敏感性、產(chǎn) 品（服務(wù)）對技術(shù)的依賴程度；（2）目標(biāo)企業(yè)擁有的技術(shù)的性質(zhì)、來源、權(quán)屬；（3）目標(biāo)企業(yè)使用的非自有技術(shù)的性質(zhì)、來源、使用條件及期 限；（4）目標(biāo)企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設(shè)施、設(shè)備情況及科研 組織情況；（5）目標(biāo)企業(yè)環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)、排污和治理情況；（6）目標(biāo)企業(yè)目前實行的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、級別及質(zhì)量控制與檢 驗系統(tǒng)；（7）目標(biāo)企業(yè)所獲的技術(shù)獎項、級別、類別等情況；（8）目標(biāo)企業(yè)特許經(jīng)銷保護、廣告與促銷、客戶情況、競爭戰(zhàn) 略與評價、銷售方式。11. 目標(biāo)企業(yè)稅費征、減、免等優(yōu)惠情況（1）目標(biāo)企業(yè)稅務(wù)登記證、登記機關(guān)及驗證情況；（2）

21、目標(biāo)企業(yè)應(yīng)納稅的稅種、稅率；（3）目標(biāo)企業(yè)各年度納稅申報表及完稅證明；（4）目標(biāo)企業(yè)其他稅收優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實施情況；（5）目標(biāo)企業(yè)財政補賠優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實施情況；（6）目標(biāo)企業(yè)社會保障金交納情況。12. 目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務(wù)情況（1）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、所有 者權(quán)益；（2）目標(biāo)企業(yè)主營業(yè)務(wù)的分類、比重、市場情況；（3）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例分類與現(xiàn)狀；（4）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營是否有或可能會發(fā)生政府或法律、法規(guī)上 的限制和 /或管制；（5）目標(biāo)企業(yè)的主要產(chǎn)品狀況、主要構(gòu)成、國內(nèi)外主要廠家生 產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷售率。（六）盡職調(diào)查的渠道與方法（1）

22、取得目標(biāo)企業(yè)的配合，調(diào)閱目標(biāo)企業(yè)的檔案資料及其他文 件文字材料；（2）約見目標(biāo)企業(yè)的管理層或業(yè)務(wù)人員配合調(diào)查有關(guān)情況，并 制作談話筆錄；（3）通過互聯(lián)網(wǎng)、紙質(zhì)媒介公開披露的有關(guān)目標(biāo)企業(yè)的宣傳介 紹及其他資料等；（ 4）提交經(jīng)過精心設(shè)計的適合調(diào)查工作完成的問卷清單 ；（5）根據(jù)目標(biāo)企業(yè)提供的線索、信息以及其他渠道進行調(diào)查；（6）通過目標(biāo)企業(yè)注冊登記機關(guān)調(diào)查目標(biāo)企業(yè)的成立、變更、 年檢、注銷、吊銷等情況；（7）通過相應(yīng)的主管機關(guān)調(diào)查不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、抵押和權(quán)益的質(zhì) 押等情況；（8）通過目標(biāo)企業(yè)所在地政府及所屬相關(guān)職能部門調(diào)查；（9）通過目標(biāo)企業(yè)聘請的中介機構(gòu)調(diào)查；（10）通過目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)人、債務(wù)人調(diào)

23、查；（ 11 ）律師可以依法通過收集文字資料、約談并記錄，走方、 查閱政府相關(guān)職能部門的檔案；（12）與相關(guān)方核對事實（13）實地考察（14）委托其他律師事務(wù)所、相關(guān)專業(yè)機構(gòu)進行調(diào)查。（七）要特別注意的問題（1）調(diào)查所取得的應(yīng)是原件、正本、不是原件的或原件不便保 留在律師卷中的，應(yīng)及時將復(fù)印件、傳真件、副本、節(jié)錄本與原件、 正本核驗，并由提供人在復(fù)印件、傳真件（非熱敏傳真紙） 、副本、 節(jié)錄本上簽字或蓋章，或以其他方式確認(rèn)，以證明復(fù)印件、副本、傳 真件、節(jié)錄本與原件、正本相一致。（2）對于重要但短少相關(guān)有效證據(jù)支持的事實，應(yīng)當(dāng)取得相關(guān) 單位或人員對該事實的書面確認(rèn)， 律師應(yīng)在盡職調(diào)查報告中說明

24、此情 況。（3）對于特殊事項應(yīng)進行公證、見證，并通知有關(guān)單位及人員 辦理。4）建立文件資料、證明等的交接清單，簽收工作，嚴(yán)格遵守 交接要求，并保管好所收到的文件、資料、證明等，建立并嚴(yán)格遵守 借閱、復(fù)制規(guī)定。（5）律師對所提供的文件、資料、證明等的確認(rèn)應(yīng)注意： 由誰提供、來源； 形成方式和過程； 簽發(fā)或簽署的時間； 以何種載體存在或保存； 是否獲得確認(rèn)； 內(nèi)容和形式； 資料之間的內(nèi)在聯(lián)系； 資料要證明的事實。（6）對以電子文本、電子郵件等形式由律師提供的文件、資料、 證明等，律師必須進行備份歸檔，并應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)換成紙面形式，由提供人 或相關(guān)人員簽字或蓋章確認(rèn)。（ 7）土地、房產(chǎn)及關(guān)鍵設(shè)備有無使用權(quán)益

25、限制。（8）知識產(chǎn)權(quán)及以專有技術(shù)等為代表的企業(yè)商業(yè)秘密的來源、 有效期、保密措施、被公知的可能程度，有無許可、何種許可、權(quán)屬 等。（9）關(guān)鍵合同及特別承諾的審查應(yīng)注意長期購買合同、供應(yīng)合 同、技術(shù)許可合同等的安排及其中有否特別承諾、特別限制條款，是 否會因股權(quán)變更、 股東更替或變化而解除或變更合同， 是否存在異常 或權(quán)利義務(wù)極不對等的條款，是否存在可能影響收購方并購后整合、自由經(jīng)營的限制性條款及是否存在可能對收購方不利的重大賠償條 款等。（ 10 ）目標(biāo)企業(yè)是否發(fā)生或擬發(fā)生托管與信托事項，是股權(quán)托 管、信托還是業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、經(jīng)營的托管、信托，判斷托管、信托性質(zhì) 的同時注意托管、信托是否經(jīng)合法程序

26、批準(zhǔn)，相應(yīng)協(xié)議（合同） 、授 權(quán)委托等文件是否有效、期限、解除條件等。（ 11 ）目標(biāo)企業(yè)是否存在或擬發(fā)生特許經(jīng)營與代理事項，是何 性質(zhì)的特許與代理，其特許與代理關(guān)系的建立是否合法、是否有效、 期限與解除條件等。（ 12 ）初步完成對目標(biāo)企業(yè)的調(diào)查后應(yīng)及時進行歸納總結(jié)，并 盡可能通過統(tǒng)計表格形式將調(diào)查情況匯總建檔，通常用的表格包括， 但不限于： 目標(biāo)企業(yè)主要產(chǎn)品狀況表； 目標(biāo)企業(yè)主要收入構(gòu)成表； 目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)注冊情況表； 目標(biāo)企業(yè)專利登記情況表； 目標(biāo)企業(yè)及其產(chǎn)品獲獎狀況表； 目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品銷售狀況表； 目標(biāo)企業(yè)訴訟、仲裁情況表； 目標(biāo)企業(yè)對外擔(dān)保情況表； 目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押情況表； 目標(biāo)企業(yè)控股

27、、參股子公司及分公司表。、收購有限責(zé)任公司業(yè)務(wù)操作指引第一章 總 論一、概念界定本指引所稱之收購， 僅指收購人通過購買有限責(zé)任公司股東的出 資或以其他合法途徑控制該出資， 進而取得該公司的控制權(quán)， 以及購 買該公司的主要資產(chǎn)并得以自主運營該資產(chǎn)的行為。本指引所稱目標(biāo)公司指被收購的有限責(zé)任公司。二、有限責(zé)任公司收購方式 按照收購標(biāo)的的不同來劃分，有限責(zé)任公司收購方式有：（1）資產(chǎn)收購，以目標(biāo)公司的全部或部分資產(chǎn)為收購標(biāo)的的收 購；（2）股權(quán)收購，以目標(biāo)公司股東的全部或部分股權(quán)為收購標(biāo)的 的收購。三、本編的編排結(jié)構(gòu) 本編按照有限責(zé)任公司股權(quán)性質(zhì)不同分為一般有限責(zé)任公司、 含 國資的有限責(zé)任公司、

28、外商投資有限責(zé)任公司三大部分， 本編將按照 這一結(jié)構(gòu)分別編排， 其下因收購方式的不同， 即資產(chǎn)收購和股權(quán)收購分別編寫收購流程指引。第二章 一般有限責(zé)任公司收購本章所稱的一般有限責(zé)任公司是指目標(biāo)公司為不含有國有資產(chǎn) 且不是外商投資企業(yè)的有限責(zé)任公司。第一節(jié) 股 權(quán) 收 購一、基本流程（1）收購方與目標(biāo)公司或其股東進行洽談，初步了解情況，進 而達成收購意向，簽訂收購意向書。（2）收購方在目標(biāo)公司的協(xié)助下對目標(biāo)公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債 務(wù)進行清理，進行資產(chǎn)評估，對目標(biāo)公司的管理構(gòu)架進行詳盡調(diào)查 對職工情況進行造冊統(tǒng)計。（3）收購雙方及目標(biāo)公司債權(quán)人代表組成小組，草擬并通過收 購實施預(yù)案。（4）債權(quán)人與被

29、收購方達成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù) 償還事宜。（5）收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。（6）雙方根據(jù)公司章程或公司法及相關(guān)配套法規(guī)的規(guī)定，提交 各自的權(quán)力機構(gòu)，如股東會就收購事宜進行審議表決。（7）雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關(guān)部門批準(zhǔn) 或備案。（8）收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營 管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)， 除法律另有規(guī)定外， 應(yīng)當(dāng)依法辦理包括股東變更登 記在內(nèi)的工商、稅務(wù)登記變更手續(xù)。二、律師業(yè)務(wù)收購的全過程可以分為收購預(yù)備階段、 盡職調(diào)查階段、 意向達成 階段、并購執(zhí)行階段。在每一個階段，律師都可以提供相應(yīng)的法律服 務(wù)，為當(dāng)事人規(guī)避法律風(fēng)險、并購項目的順利進

30、行提供保障。（一）收購預(yù)備階段 收購預(yù)備階段為收購方初步確定目標(biāo)公司起至實施收購前的準(zhǔn) 備期間。律師在收購預(yù)備階段的法律事務(wù)有 :（1）根據(jù)收購方的需求，為其尋找收購目標(biāo)。（2）協(xié)助收購方收集目標(biāo)公司的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng) 營能力等信息， 在此基礎(chǔ)上進行信息整理和分析， 從公司經(jīng)營的市場 風(fēng)險方面考查有無重大障礙影響收購活動的進行。（3）綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律法規(guī)， 對收購的可行性進行法律論證，尋求立項的法律依據(jù)。（4）就收購可能涉及的具體行政程序進行調(diào)查，例如收購行為 是否違背我國收購政策和法律、 可能產(chǎn)生怎樣的法律后果、 收購行為 是否需要經(jīng)當(dāng)?shù)卣鷾?zhǔn)或進行事

31、先報告、 地方政策對同類收購有無 傾向性態(tài)度。（二）對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查階段律師應(yīng)就收購方擬收購的目標(biāo)公司進行深入調(diào)查， 核實預(yù)備階段 獲取的相關(guān)信息， 以備收購方在信息充分的情況下做出收購決策。 據(jù)個案的不同，由律師靈活掌握需要調(diào)查的內(nèi)容。1. 對目標(biāo)公司基本情況的調(diào)查核實主要涉及：（1）目標(biāo)公司及其子公司的經(jīng)營范圍；（2）目標(biāo)公司及其子公司設(shè)立及變更的有關(guān)文件，包括工商登 記材料及相關(guān)主管機關(guān)的批件；（3）目標(biāo)公司及其子公司的公司章程；（4）目標(biāo)公司及其子公司股東名冊和持股情況；（5）目標(biāo)公司及其子公司歷次董事會和股東會決議；（6）目標(biāo)公司及其子公司的法定代表人身份證明；（7）目標(biāo)公司及其

32、子公司的規(guī)章制度；（8）目標(biāo)公司及其子公司與他人簽訂收購合同；（9）收購標(biāo)的是否存在諸如設(shè)置擔(dān)保、訴訟保全等在內(nèi)的限制 轉(zhuǎn)讓的情況。2. 對目標(biāo)公司相關(guān)附屬性文件的調(diào)查：（1）政府有關(guān)主管部門對目標(biāo)公司及其子公司的批準(zhǔn)文件；（2）目標(biāo)公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權(quán)及租賃文件；（3）目標(biāo)公司及其子公司與職工簽訂的勞動合同；（4）目標(biāo)公司及其子公司簽訂的有關(guān)代理、許可證合同。3. 對目標(biāo)公司財產(chǎn)狀況的調(diào)查：（1）公司的財務(wù)數(shù)據(jù)，包括各種財務(wù)報表、評估報告、審計報文檔大全實用標(biāo)準(zhǔn)文案（2）不動產(chǎn)證明文件、動產(chǎn)清單及其保險情況；（3）債權(quán)、債務(wù)清單及其證明文件；（4）納稅情況證明。4. 對目標(biāo)公司管理人

33、員和職工情況的調(diào)查：（1）管理人員、技術(shù)人員、職工的雇傭條件、福利待遇；（2）主要技術(shù)人員對公司商業(yè)秘密的掌握情況及其與公司簽訂 的保密協(xié)議、不競爭協(xié)議等；（3）特別崗位職工的保險情況。5. 對目標(biāo)公司經(jīng)營狀況的調(diào)查：（1）目標(biāo)公司經(jīng)營項目的立項、批準(zhǔn)情況；（2）目標(biāo)公司對外簽訂的所有合同；（3）目標(biāo)公司客戶清單和主要競爭者名單；（4）目標(biāo)公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對個別客戶的特別保證情況；（5）目標(biāo)公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝；（6）目標(biāo)公司產(chǎn)品責(zé)任險的保險情況；（7）目標(biāo)公司產(chǎn)品與環(huán)境保護問題；（8）目標(biāo)公司產(chǎn)品的消費者投訴情況；（9）目標(biāo)公司的特許經(jīng)營情況。6. 對目標(biāo)公司及其子公司知識產(chǎn)權(quán)情

34、況的調(diào)查：（1）目標(biāo)公司及其子公司擁有的專利、商標(biāo)、著作權(quán)和其他知 識產(chǎn)權(quán)證明文件；（2）目標(biāo)公司及其子公司正在研制的可能獲得知識產(chǎn)權(quán)的智力 文檔大全實用標(biāo)準(zhǔn)文案成果報告；（3）目標(biāo)公司及其子公司正在申請的知識產(chǎn)權(quán)清單。7. 對目標(biāo)公司法律糾紛情況的調(diào)查：（1）正在進行和可能進行的訴訟和仲裁；（2）訴訟或仲裁中的權(quán)利主張和放棄情況；（3）生效法律文書的執(zhí)行情況。（三）收購意向達成階段律師在收購雙方達成收購意向階段， 應(yīng)在信息收集和調(diào)查的基礎(chǔ) 上，向委托人提示收購的法律風(fēng)險并提出風(fēng)險防范措施， 必要時出具 法律意見書，并為委托人起草或?qū)彶槭召徱庀驎?. 意向書通常包括以下內(nèi)容：（1）收購標(biāo)的。

35、（2）收購方式及收購合同主體，是資產(chǎn)收購、出資轉(zhuǎn)讓還是其 他，并根據(jù)收購方式的不同確定簽訂收購合同的主體。（3）收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過。（4）收購價款及確定價格的方式。轉(zhuǎn)讓價格的確定通常有以下 幾種方式： 以被收購股權(quán)持有人出資時的股權(quán)價值作為轉(zhuǎn)讓價格； 以被收購股權(quán)對應(yīng)的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價格； 以評估價格為轉(zhuǎn)讓價格； 其他確定轉(zhuǎn)讓價格的方式。5）收購款的支付；（6）收購項目是否需要政府相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)；（7）雙方約定的進行收購所需滿足的條件。2. 保障條款律師應(yīng)向委托人提示意向書與正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系， 根據(jù) 委托人的實際需要提示意向書應(yīng)具備何種程度的法律約束力。 鑒

36、于收 購活動中，收購方投入的人力、物力、財力相對較大，承擔(dān)的風(fēng)險也 較大，作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障， 應(yīng)提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款， 以預(yù)防和最大程度 降低收購的法律風(fēng)險。（1）排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，被收購方 方不得與第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標(biāo)公司股權(quán)或資 產(chǎn)，否則視為違約，并要求其承擔(dān)違約責(zé)任。（2）提供資料及信息條款。該條款要求目標(biāo)公司向收購方提供 其所需的企業(yè)信息和資料， 尤其是目標(biāo)公司尚未向公眾公開的相關(guān)信 息和資料，以利于收購方更全面地了解目標(biāo)公司。（3）不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告 收購

37、事項前，未經(jīng)對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有 關(guān)收購事項的信息或資料，但有權(quán)機關(guān)根據(jù)法律強制要求公開的除 外。（4）鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內(nèi)，收購方可依 約定價格購買目標(biāo)公司的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)， 進而排除目標(biāo)公司 拒絕收購的可能。（5）費用分?jǐn)倵l款。該條款規(guī)定，無論收購是否成功，因收購 事項發(fā)生的費用應(yīng)由收購雙方分?jǐn)偂?. 附加條款在收購過程中，為避免目標(biāo)公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方律師，應(yīng)在意向書中設(shè)定防范此類風(fēng)險的附加條款：（1）終止條款。該條款明確，如收購雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無 法簽訂收購協(xié)議，則意向書喪失效力。（2）保密條款。出于謹(jǐn)慎的考

38、慮，收購雙方往往在簽訂收購意 向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時設(shè)定保密條款。 保密條款的主要內(nèi)容有： 保密條款適用的對象。 除了收購雙方之外， 還包括參與收購事 務(wù)的顧問等中介服務(wù)人員。 保密事項。除了會談、資料保密的要求外，還包括禁止投資條款，即收到目標(biāo)公司保密資料的第三方在一段時間內(nèi)不得購買目標(biāo)公 司的股權(quán)。 收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密， 通常約定所披露 的信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價， 不得用于其 他目的。 資料的返還或銷毀。 保密條款應(yīng)約定， 如收購項目未能完成， 收購雙方負(fù)有相互返還或銷毀對方提供之信息資料的義務(wù)。（四）收購執(zhí)行階段 律師在

39、收購雙方初步達成收購意向后，應(yīng)協(xié)助委托人進行談判， 共同擬定收購合同， 準(zhǔn)備相關(guān)法律文件， 協(xié)助委托人向政府主管機關(guān) 提出申請。較為完整的收購合同包括主合同和附件兩部分：1. 收購主合同的起草 收購合同的主合同，除標(biāo)的、價款、支付、合同生效及修改等主 要條款外，一般還應(yīng)具備如下內(nèi)容：（1）收購項目合法性的法律依據(jù)。（2）收購的先決條件條款一般是指： 收購行為已取得相關(guān)的審批手續(xù)， 如當(dāng)收購項目涉及金融、 建筑、 房地產(chǎn)、醫(yī)藥、新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請 有關(guān)行業(yè)主管部門批準(zhǔn)。收購各方當(dāng)事人已取得收購項目所需的第三方必要的同意。 至收購標(biāo)的交接日止， 收購各方因收購項目所做的

40、聲明及保證均 應(yīng)實際履行。在所有先決條件具備后，才履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和付款義務(wù)。（3）收購各方的聲明、保證與承諾條款，包括： 目標(biāo)公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項的重大問題； 收購方向目標(biāo)公司保證具有實施收購行為的資格和財務(wù)能 力； 目標(biāo)公司履行收購義務(wù)的承諾以及其董事責(zé)任函。（4）收購標(biāo)的資產(chǎn)評估。（5）確定出資轉(zhuǎn)讓總價款。6）確定轉(zhuǎn)讓條件（7）確定出資轉(zhuǎn)讓的數(shù)量及交割日。（8）確定擬轉(zhuǎn)讓出資的當(dāng)前價值。（9）設(shè)定付款方式與時間，必要時可以考慮在金融機構(gòu)設(shè)立雙 方共管或第三方監(jiān)管賬戶， 并設(shè)定共管或監(jiān)管程序和條件， 以盡可能 地降低信用風(fēng)險，保障收購合同的順利履行。（10）確定出資轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)

41、生的稅費及其他費用的承擔(dān)。（11）限制競爭條款。（12）確定違約責(zé)任和損害賠償條款。（ 13 ）設(shè)定或有損害賠償條款，即收購方如因目標(biāo)公司在收購 完成之前的經(jīng)營行為導(dǎo)致的稅務(wù)、 環(huán)保等糾紛受到損害， 被收購方應(yīng) 承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。（14）設(shè)定不可抗力條款。（15）設(shè)定有關(guān)合同終止、收購標(biāo)的交付、收購行為完成條件、 保密、法律適用、爭議解決等其他條款。2. 收購合同的附件一般包括：（1）目標(biāo)公司的財務(wù)審計報告；（2）目標(biāo)公司的資產(chǎn)評估報告；（3）目標(biāo)公司土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（4）政府批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的文件；（5）其他有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（6）目標(biāo)公司的固定資產(chǎn)與機器設(shè)備清單；（7）目標(biāo)公司的流動資產(chǎn)清單；（8

42、）目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)清單；（9）目標(biāo)公司對外提供擔(dān)保的清單；（10）聯(lián)合會議紀(jì)要；（ 11 ）談判記錄。上述附件的內(nèi)容， 律師可以根據(jù)實際情況在符合法律法規(guī)的情況 下，選擇增減。3. 特別提醒：收購合同的生效條款律師應(yīng)當(dāng)提請委托人注意， 如收購項目涉及必須由國家有關(guān)部門 批準(zhǔn)的，應(yīng)建議委托人約定收購合同自批準(zhǔn)之日起生效。 其他情況下， 可根據(jù)委托人實際情況約定合同生效條件和時間。（五）收購合同的履行階段1. 在收購履約階段，律師工作主要包括：（1）為收購各方擬定“履約備忘錄” ，載明履約所需各項文件， 并于文件齊備時進行驗證，以確定是否可以開始履行合同。（2）委托人舉行驗證會議。（3）按相關(guān)法

43、律法規(guī)的規(guī)定辦理報批手續(xù)。（4）協(xié)助辦理收購涉及的各項變更登記、重新登記、注銷登記 手續(xù)。2. 律師協(xié)助收購方或目標(biāo)公司起草或調(diào)取的、 需要向相關(guān)政府主 管部門報送的文件材料包括：（1）股東變更申請書；（2）收購前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議；（3）收購各方的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；（4）目標(biāo)公司董事會、股東會關(guān)于出資轉(zhuǎn)讓的決議；（5）出資變更后的董事會成員名單；（6）各方簽訂的并經(jīng)其他股東簽字或以其他書面方式認(rèn)可的出 資轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（7）審批機關(guān)要求報送的其他文件。3. 收購履約階段的事務(wù)（1）收購款到賬驗收，出具報告書。在收購方支付全部轉(zhuǎn)讓款 并將付款憑證傳真給出讓方后， 在約定的工作日

44、內(nèi)， 出讓方指定的或 雙方約定的注冊會計師對該轉(zhuǎn)讓金額是否到賬予以驗證， 并將驗證報 告?zhèn)髡娼o收購方。（2）收購標(biāo)的的交付及股東名冊的變更。收購雙方及目標(biāo)公司 應(yīng)及時辦理被收購資產(chǎn)的交割手續(xù)和被收購股權(quán)的變更登記手續(xù)， 包 括所涉資產(chǎn)權(quán)屬變更需要辦理的物的交付和權(quán)屬變更登記手續(xù)， 以及 股權(quán)收購中目標(biāo)公司股東名冊變更和簽發(fā)新股東出資證明書等手續(xù)。（3）股東權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)。出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議可以約定，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的 交割之后，出讓方將不再作為目標(biāo)公司的股東而享有任何股東權(quán)利， 亦不再承擔(dān)目標(biāo)公司的任何義務(wù)、 負(fù)債或損失； 收購方將成為目標(biāo)公 司的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目標(biāo)公司發(fā)起人協(xié)議書及章程中規(guī) 定的

45、股東權(quán)利和股東義務(wù)。（4）新股東與公司其他股東應(yīng)當(dāng)簽訂新的合營（合作）協(xié)議， 修訂原公司章程和議事規(guī)則，更換新董事。簽訂新的合營（合作）協(xié) 議與新章程后，公司簽發(fā)新的股東出資證明書， 變更公司的股東名冊， 并于變更后 30 日內(nèi)向工商行政管理機關(guān)提交目標(biāo)公司股東、出資、 章程等變更登記申請或備案申請。4. 特別提示律師應(yīng)向委托人提示出資轉(zhuǎn)讓與出資轉(zhuǎn)讓合同生效， 即收購合同 生效的區(qū)別。出資轉(zhuǎn)讓合同除法律法規(guī)明文規(guī)定需經(jīng)主管部門批準(zhǔn)生 效，或者當(dāng)事人約定了生效條件之外， 一般自合同主體簽字蓋章之日 起生效；而出資轉(zhuǎn)讓的生效以合同的生效為前提， 但出資轉(zhuǎn)讓合同的 生效并不當(dāng)然意味著出資自合同生效時

46、起轉(zhuǎn)讓， 其生效根據(jù)公司性質(zhì) 有可能還需滿足法律規(guī)定的條件或當(dāng)事人約定的條件。第二節(jié) 資 產(chǎn) 收 購一、基本流程（1）收購方與目標(biāo)公司或其股東進行洽談，初步了解情況，進 而達成收購意向，簽訂收購意向書。（2）收購方在目標(biāo)公司的協(xié)助下對擬收購的目標(biāo)公司資產(chǎn)及其 上權(quán)利進行清理， 進行資產(chǎn)評估， 對目標(biāo)公司的管理構(gòu)架進行詳盡調(diào) 查,對職工情況進行造冊統(tǒng)計。（3）收購雙方及目標(biāo)公司債權(quán)人代表組成小組，草擬并通過收 購實施預(yù)案。（4）債權(quán)人與被收購方達成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù) 償還事宜。（5）收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。（6）雙方根據(jù)公司章程或公司法及相關(guān)配套法規(guī)的規(guī)定，提交 各自的權(quán)

47、力機構(gòu)如股東會就收購事宜進行審議表決。（7）雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關(guān)部門批準(zhǔn) 或備案。（8）收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營 管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)依法辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。二、律師業(yè)務(wù)收購的全過程可以分為收購預(yù)備階段、 盡職調(diào)查階段、 意向達成 階段、并購執(zhí)行階段。在每一個階段，律師都可以提供相應(yīng)的法律服 務(wù)，為當(dāng)事人規(guī)避法律風(fēng)險、并購項目的順利進行提供保障。（一）收購預(yù)備階段 收購預(yù)備階段為收購方初步確定目標(biāo)公司起至實施收購前的準(zhǔn) 備期間。律師在收購預(yù)備階段的法律事務(wù)有 :（1）根據(jù)收購方的需求，為其尋找收購目標(biāo)。（2）協(xié)助收購方收集目標(biāo)公司

48、的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng) 營能力等信息， 在此基礎(chǔ)上進行信息整理和分析， 從公司經(jīng)營的市場 風(fēng)險方面考查有無重大障礙影響收購活動的進行。（3）綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律法規(guī)， 對收購的可行性進行法律論證，尋求立項的法律依據(jù)。（4）就收購可能涉及的具體行政程序進行調(diào)查，例如收購行為 是否違背我國收購政策和法律、 可能產(chǎn)生怎樣的法律后果、 收購行為 是否需要經(jīng)當(dāng)?shù)卣鷾?zhǔn)或進行事先報告、 地方政策對同類收購有無 傾向性態(tài)度。（二）對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查階段 律師應(yīng)就收購方擬收購的目標(biāo)公司進行深入調(diào)查， 核實預(yù)備階段 獲取的相關(guān)信息， 以備收購方在信息充分的情況下做出收購決策。

49、根 據(jù)個案的不同，由律師靈活掌握需要調(diào)查的內(nèi)容。1. 對目標(biāo)公司基本情況的調(diào)查核實主要涉及：（1）目標(biāo)公司及其子公司的經(jīng)營范圍；（2）目標(biāo)公司及其子公司設(shè)立及變更的有關(guān)文件，包括工商登 記材料及相關(guān)主管機關(guān)的批件；（3）目標(biāo)公司及其子公司的公司章程；（4）目標(biāo)公司及其子公司股東名冊和持股情況；（5）目標(biāo)公司及其子公司歷次董事會和股東會決議；（6）目標(biāo)公司及其子公司的法定代表人身份證明；（7）目標(biāo)公司及其子公司的規(guī)章制度；（8）目標(biāo)公司及其子公司與他人簽訂收購合同；（9）收購標(biāo)的是否存在諸如設(shè)置擔(dān)保、訴訟保全等在內(nèi)的限制 轉(zhuǎn)讓的情況。2. 對目標(biāo)公司相關(guān)附屬性文件的調(diào)查：（1）政府有關(guān)主管部門對

50、目標(biāo)公司及其子公司的批準(zhǔn)文件；（2）目標(biāo)公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權(quán)及租賃文件；（3）目標(biāo)公司及其子公司與職工簽訂的勞動合同；（4）目標(biāo)公司及其子公司簽訂的有關(guān)代理、許可證合同。3. 對目標(biāo)公司財產(chǎn)狀況的調(diào)查：（1）公司的財務(wù)數(shù)據(jù)，包括各種財務(wù)報表、評估報告、審計報 告；（2）不動產(chǎn)證明文件、動產(chǎn)清單及其保險情況；（3）債權(quán)、債務(wù)清單及其證明文件；（4）納稅情況證明。4. 對目標(biāo)公司管理人員和職工情況的調(diào)查：（1）管理人員、技術(shù)人員、職工的雇傭條件、福利待遇；（2）主要技術(shù)人員對公司商業(yè)秘密的掌握情況及其與公司簽訂 的保密協(xié)議、不競爭協(xié)議等；（3）特別崗位職工的保險情況。5. 對目標(biāo)公司經(jīng)營狀

51、況的調(diào)查：（1）目標(biāo)公司經(jīng)營項目的立項、批準(zhǔn)情況；（2）目標(biāo)公司對外簽訂的所有合同；（3）目標(biāo)公司客戶清單和主要競爭者名單；（4）目標(biāo)公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對個別客戶的特別保證情況；（5）目標(biāo)公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝；（6）目標(biāo)公司產(chǎn)品責(zé)任險的保險情況；（7）目標(biāo)公司產(chǎn)品與環(huán)境保護問題；（8）目標(biāo)公司產(chǎn)品的消費者投訴情況；（9）目標(biāo)公司的特許經(jīng)營情況。6. 對目標(biāo)公司及其子公司知識產(chǎn)權(quán)情況的調(diào)查：（1）目標(biāo)公司及其子公司擁有的專利、商標(biāo)、著作權(quán)和其他知 識產(chǎn)權(quán)證明文件；（2）目標(biāo)公司及其子公司正在研制的可能獲得知識產(chǎn)權(quán)的智力 成果報告；（3）目標(biāo)公司及其子公司正在申請的知識產(chǎn)權(quán)清單。7. 對

52、目標(biāo)公司法律糾紛情況的調(diào)查：（1）正在進行和可能進行的訴訟和仲裁；（2）訴訟或仲裁中權(quán)利的主張和放棄情況；（3）生效法律文書的執(zhí)行情況。（三）收購意向達成階段律師在收購雙方達成收購意向階段， 應(yīng)在信息收集和調(diào)查的基礎(chǔ) 上，向委托人提示收購的法律風(fēng)險并提出風(fēng)險防范措施， 必要時出具 法律意見書，并為委托人起草或?qū)彶槭召徱庀驎?. 意向書通常包括以下內(nèi)容：（1）收購標(biāo)的；（2）收購方式及收購合同主體；是資產(chǎn)收購、出資轉(zhuǎn)讓還是其 他，并根據(jù)收購方式的不同確定收購合同簽訂的主體；（3）收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過；（4）收購價款及確定價格的方式。轉(zhuǎn)讓價格的確定通常有以下 幾種方式： 以被收

53、購股權(quán)持有人出資時的股權(quán)價值作為轉(zhuǎn)讓價格； 以被收購股權(quán)對應(yīng)的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價格； 以評估價格為轉(zhuǎn)讓價格； 其他確定轉(zhuǎn)讓價格的方式。（5）收購款的支付；（6）收購項目是否需要政府相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)；（7）雙方約定的進行收購所需滿足的條件。2. 保障條款 律師應(yīng)向委托人提示意向書與正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系， 根據(jù) 委托人的實際需要提示意向書應(yīng)具備何種程度的法律約束力。 鑒于收 購活動中，收購方投入的人力、物力、財力相對較大，承擔(dān)的風(fēng)險也 較大；作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障， 應(yīng)提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款， 以預(yù)防和最大程度 降低收購的法律風(fēng)險。（1）排他

54、協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，被收購方 方不得與第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標(biāo)公司股權(quán)或資 產(chǎn)，否則視為違約，并要求其承擔(dān)違約責(zé)任。（2）提供資料及信息條款。該條款要求目標(biāo)公司向收購方提供 其所需的企業(yè)信息和資料， 尤其是目標(biāo)公司尚未向公眾公開的相關(guān)信 息和資料，以利于收購方更全面地了解目標(biāo)公司。（3）不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告 收購事項前，未經(jīng)對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有 關(guān)收購事項的信息或資料，但有權(quán)機關(guān)根據(jù)法律強制要求公開的除外。（4）鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內(nèi)，收購方可依 約定價格購買目標(biāo)公司的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，

55、進而排除目標(biāo)公司 拒絕收購的可能。（5）費用分?jǐn)倵l款。該條款規(guī)定。無論收購是否成功，因收購 事項發(fā)生的費用應(yīng)由收購雙方分?jǐn)偂?. 附加條款在收購過程中，為避免目標(biāo)公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘 密，作為收購方律師，應(yīng)在意向書中設(shè)定防范此類風(fēng)險的附加條款：（1）終止條款。該條款明確，如收購雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無 法簽訂收購協(xié)議，則意向書喪失效力。（2）保密條款。出于謹(jǐn)慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意 向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時設(shè)定保密條款。 保密條款的主要內(nèi)容有： 保密條款適用的對象。 除了收購雙方之外， 還包括參與收購事 務(wù)的顧問等中介服務(wù)人員。 保密事項。除了會談、資

56、料保密的要求外，還包括禁止投資條款，即收到目標(biāo)公司保密資料的第三方在一段時間內(nèi)不得購買目標(biāo)公 司的股權(quán)。 收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密， 通常約定所披露 的信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價， 不得用于其 他目的。 資料的返還或銷毀。 保密條款應(yīng)約定， 如收購項目未能完成， 收購雙方負(fù)有相互返還或銷毀對方提供之信息資料的義務(wù)。（四）收購執(zhí)行階段 律師在收購雙方初步達成收購意向后，應(yīng)協(xié)助委托人進行談判， 共同擬定收購合同， 準(zhǔn)備相關(guān)法律文件， 協(xié)助委托人向政府主管機關(guān) 提出申請。較為完整的收購合同包括主合同和附件兩部分：1. 收購主合同的起草 收購合同的主合同，除標(biāo)的、價款、支付、合同生效及修改等主 要條款外，一般還應(yīng)具備如下內(nèi)容：（1）收購項目合法性的法律依據(jù)。（2）收購的先決條件條款一般是指： 收購行為已取得相關(guān)的審批手續(xù)， 如當(dāng)收購項目涉及金融、 建筑、 房地產(chǎn)、醫(yī)藥、新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請 有關(guān)行業(yè)主管部門批準(zhǔn)。收