國(guó)際商法考試復(fù)習(xí)知識(shí)點(diǎn)

1、 是指以羅馬法為基礎(chǔ)而形成和發(fā)展起綱國(guó)際商法習(xí)提復(fù) 來(lái)的一個(gè)完整的法律體系的總稱。 以下內(nèi)容為國(guó)際商法教學(xué)大綱中需理解掌握的內(nèi)容。 緒論 第一章國(guó)際商法 International （商國(guó)際事法，簡(jiǎn)稱國(guó)際商法，它是）Business Law指調(diào)整國(guó)際商事交易和商事組織的各 種法律規(guī)范的總稱大陸法系是以法國(guó)和德國(guó)為主的， 法的淵源還包括了意大利、西班牙等歐洲大 國(guó)際（商務(wù)）條約陸國(guó)家，還有日本和美國(guó)的路易斯 國(guó)際慣例 安那州及加拿大的魁北克省法律。 國(guó)內(nèi)法 大陸法系的特點(diǎn) （國(guó)際商事法與國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的聯(lián)系與 強(qiáng)調(diào)成文法的作用 區(qū)別 區(qū)分公法和私法 共同點(diǎn)：都是調(diào)整跨國(guó)之間商事活動(dòng) 進(jìn)行大規(guī)模的法典

2、編纂工作 的各種關(guān)系的法（包括商事組織本身）英美法系概念、特點(diǎn) 律規(guī)范總和common 又稱普通法系（英美法系， 國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的主體更加廣泛） 不同點(diǎn)：特是指英國(guó)中世紀(jì)以來(lái)的法律，law）， 大陸法系概念、特點(diǎn)與以羅馬法別是指以普通法為基礎(chǔ)的、 ，(continental family)大陸法系為基礎(chǔ)的民法法系相比較而存在的一一般(civil lawfamily)又稱民法法系 種法律制度 代理。英美法系的特征 因表示行為而產(chǎn)生授權(quán)表象的表以判例法為主要法律淵 見代理 源 因越權(quán)行為而產(chǎn)生的表見代理法官對(duì)法律的發(fā)展所起 因行為延續(xù)而產(chǎn)生的表見代理的作用舉足輕重 代理權(quán)消滅的原因以歸納為主要推理方法

3、 根據(jù)本人與代理人之間的協(xié)議不嚴(yán)格劃分公法和私法 終止代理權(quán)兩大法系比較 代理法授權(quán)代理的事務(wù)完成 第二章 本人撤銷代理權(quán)或者代理人放（狹義的無(wú)權(quán)代理、表見代理）無(wú)權(quán)代理 大陸法的規(guī)定：狹義的無(wú)權(quán)代棄代理權(quán) 根據(jù)代理協(xié)議適用的法律規(guī)定 理、表見代理 違反有代理權(quán)的英美法的規(guī)定：而終止 兩大法系關(guān)于本人及代理人同第三人默示擔(dān)保 的關(guān)系的規(guī)定行為人既沒有本人的狹義的無(wú)權(quán)代理： 大陸法系所采取的標(biāo)準(zhǔn)實(shí)際授權(quán)，也沒有足以使第三人善意誤 在確定第三人究竟是同代理人但行為人與第三信其有代理權(quán)的外觀， 還是同本人訂立了合同的問(wèn)題人所為行為之利益牽連與本人的法律大陸法所采取的標(biāo)準(zhǔn)是看代 關(guān)系。時(shí)， 理人是以代

4、表的身份同第三人行為人雖無(wú)代理權(quán)，表見代理：但善意還是以他自己個(gè)人的第三人客觀上有充分理由相信行為人訂立合同， 具有代理權(quán)，該法而與其為法律行為，身份同第三人訂立合同。 律行為的后果直接由本人承擔(dān)的無(wú)權(quán)英美法系所采用的標(biāo)準(zhǔn) 代理人在同第三人訂約時(shí)具體票據(jù) 付款人有指出本人的姓名 支票的兩個(gè)基本特點(diǎn)： 資格限制；見票即付代理人表示出自己的代理身份， 本票與匯票的主要區(qū)別但不指出本人的姓名 匯本票由出票人承擔(dān)付款責(zé)任，但他在代理人事實(shí)上有代理權(quán)， 票由出票人委托第三人支付票 訂約時(shí)不披露代理關(guān)系的存在 票據(jù)法款 第三章才能確定付匯票經(jīng)過(guò)承兌之后，匯票、本票和支票的概念及其區(qū)別 主債務(wù)人款人到期付款

5、的責(zé)任，匯票是出票人簽發(fā)的，委托他人 是承兌人；本票無(wú)須承兌，出票在見票時(shí)或指定日期無(wú)條件付對(duì) 款的一種票據(jù)人始終處于主債務(wù)人的地位， 匯票屬于票據(jù)的一種；匯票是委持票人負(fù)有絕對(duì)清償義務(wù) 匯票要求在支票與匯票的區(qū)別托他人付款的票據(jù)； 匯票的見票時(shí)或指定日期無(wú)條件支付支票的付款人限于銀行， 付款人不以銀行為限給收款人或持票人一定的金額； 匯票不限于見匯票關(guān)系中有出票人、付款人和支票是見票即付， 票即付收款人三個(gè)基本當(dāng)事人 承兌是匯票特有承諾自己本票是出票人簽發(fā)的，支票無(wú)須承兌， 制度在見票時(shí)無(wú)條件支付確定的金 支票的付款人可以引用資金關(guān)額給收款人或者持票人的票據(jù) 系對(duì)抗出票人，支票是出票人委托銀

6、行或其他匯票的付款人原 則上不能以資金關(guān)系的理由對(duì)金融機(jī)構(gòu)在見票時(shí)無(wú)條件支付抗持票人給收款人或持票人一定金額的 作成票據(jù)和交付票據(jù)票據(jù)的法律特征 出票是要式行 票據(jù)是完全有價(jià)證券匯票是要式證券， 不符合法定形式條件的匯票為，票據(jù)是設(shè)權(quán)證券，票據(jù)權(quán)利產(chǎn)生 不產(chǎn)生票據(jù)上的效力于票據(jù)做成之時(shí) 票據(jù)是要式證券匯票的背書 背書是持票人在匯票背面簽名， 票據(jù)是無(wú)因證券 把票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人或?qū)⒁?票據(jù)是文義證券 定票據(jù)權(quán)利授權(quán)他人行使的票票據(jù)是流通證券 據(jù)行為票據(jù)法的基本原理 背書方式：記名背書；空白背書票據(jù)轉(zhuǎn)讓不以通知票據(jù)債務(wù)人 背書的種類：轉(zhuǎn)讓背書；非轉(zhuǎn)讓為生效的前提條件 強(qiáng)調(diào)對(duì)善意第三人的保護(hù) 背書

7、 特殊轉(zhuǎn)讓背書：限制轉(zhuǎn)讓背書；票據(jù)關(guān)系與票據(jù)的基礎(chǔ)關(guān)系相 分離限制背書人責(zé)任的背書 是票據(jù)的一項(xiàng)重背書的連續(xù)性：票據(jù)行為（出票、背書、提示、承兌、 付款）要原則 匯票的出票匯票的提示 提示是持票人向付款人出示匯出票是創(chuàng)設(shè)票據(jù)權(quán)利的基本票 請(qǐng)求付款人承兌或付款的行據(jù)行為，它以設(shè)定票據(jù)權(quán)利為目票， 的，同時(shí)也是背書、承兌、付款為 匯票的提示包括提示承兌和提等附屬票據(jù)行為產(chǎn)生的前提和 基礎(chǔ)示付款 出票行為可以歸納為兩個(gè)環(huán)節(jié)：匯票的承兌 對(duì)受害者所遭受的損害承擔(dān)賠償責(zé)任承兌是指遠(yuǎn)期匯票的付款人承 產(chǎn)品缺陷的概念、類型諾在匯票到期日無(wú)條件支付匯 產(chǎn)品缺乏消費(fèi)者或使用者有權(quán)期 票金額的票據(jù)行為 待的安全性

8、而對(duì)消費(fèi)者或使用者的人承兌是匯票特有制度 身或財(cái)產(chǎn)具有不合理的危險(xiǎn)。承兌依是否有限制，分為普通承 兌和限制承兌產(chǎn)品制造缺陷 匯票的付款 設(shè)計(jì)缺陷 指示缺陷匯票的付款是付款與付款提示： 產(chǎn)品責(zé)任的主要?dú)w責(zé)原則匯票的付款人或付款代理人依 合照匯票文義向持票人支付匯票美國(guó)產(chǎn)品責(zé)任法的歸責(zé)原則： 同責(zé)任疏忽責(zé)任擔(dān)保金額以消滅票據(jù)關(guān)系的票據(jù)行 責(zé)任嚴(yán)格責(zé)任為；提示付款是付款的前提 歐洲國(guó)家的產(chǎn)品責(zé)任法的歸責(zé)付款的效力：付款人如付清全部 匯票金額，理論：英國(guó)、法國(guó)、德國(guó)匯票的債權(quán)債務(wù)關(guān)系 中國(guó)法關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的歸責(zé)原付款人因付款而取就隨之消滅； 則 得了向出票人求償?shù)臋?quán)利 被告產(chǎn)品責(zé)任的抗辯產(chǎn)品責(zé)任法 第四

9、章 美國(guó)：擔(dān)保的排除和限制；相對(duì)產(chǎn)品責(zé)任 疏忽；自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；非正常使用產(chǎn)產(chǎn)品責(zé)任是指經(jīng)過(guò)科學(xué)技術(shù)手段品或誤用、濫用產(chǎn)品；擅自改動(dòng)在該產(chǎn)品進(jìn)入市場(chǎng)生產(chǎn)或加工的產(chǎn)品， 產(chǎn)品；因該產(chǎn)品具有缺陷而致使流通領(lǐng)域后，帶有不可避免的不安全性 歐共體各國(guó)：未將產(chǎn)品投入流應(yīng)由該產(chǎn)他人人身或財(cái)產(chǎn)受到損害的， 產(chǎn)品投入流通時(shí)引起損害的通；品生產(chǎn)和銷售環(huán)節(jié)中的組多相關(guān)的人 對(duì)比事項(xiàng)授權(quán)資本制法定資本制 缺陷上不存在；將產(chǎn)品投入流實(shí)行國(guó)家英美法系國(guó)家大陸法系國(guó)家 通時(shí)的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)立場(chǎng)視角以公司為視角，把募集資本視人以發(fā)起為 現(xiàn)缺陷存在；產(chǎn)品符合政府機(jī)視為對(duì)公司的權(quán)利，強(qiáng)調(diào)保角，把出資視為構(gòu)頒布的強(qiáng)制性法規(guī)而導(dǎo)致

10、產(chǎn) 護(hù)股東的利股東義務(wù)，強(qiáng)調(diào) 品存在缺陷；時(shí)效 保護(hù)債權(quán)人利 中國(guó) 價(jià)值判斷便于公司設(shè)立和強(qiáng)調(diào)效率，強(qiáng)調(diào)安全，有效 合伙企業(yè)法 第五章資本有效運(yùn)轉(zhuǎn)，但易導(dǎo)致?lián)p防止設(shè)立欺詐，合伙企業(yè)的概念、類型害債權(quán)人利益，較適宜股但成本高（含資合伙是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合本閑置）程序公司 人為經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)、共同出資、共瑣，較適宜有限 利潤(rùn)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的企業(yè)。公 大陸法：普通合伙、隱名合 入伙：在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來(lái) 英美法：普通合伙、有限合伙 不具有合伙人身份的自然人、法人合伙企業(yè)的特點(diǎn) 或其他經(jīng)營(yíng)主體加入合伙企業(yè)，取建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上 得合伙人身份的法律行為。 “人的組合”強(qiáng)調(diào) 退伙：合伙企業(yè)存續(xù)期間

11、，合伙人 合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)連 因一定的法律事實(shí)而消滅合伙人身帶無(wú)限責(zé)任 份的一種法律行為。 合伙人有權(quán)平等地享有合伙的 公司法 第六章收益并享有參與管理合伙事務(wù)公司法人人格否定制度 的平等權(quán)利 （是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和一般不具有法人資格 保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益，入伙退伙 用法人人格造成的損失提出訴否認(rèn)公司與股東就具體中的特定事實(shí)， 各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，請(qǐng)責(zé) P76-77令股東對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接母公司、子公司、分公司 （法定資本與授權(quán)資本制度比較）以實(shí)現(xiàn)公平、負(fù)責(zé)，正義的法律制度。 公司資本制度 公司的獨(dú)立法人人格的缺陷 法定資本制：指在公司設(shè)立時(shí)，

12、 對(duì)債權(quán)人有失公正 必須在章程中明確規(guī)定公司資董事濫為股東特別是控股股東、 本總額，并一次性發(fā)行和募足，用公司的法律人格提供了機(jī)會(huì) 否則公司不得成立的資本制度。 成為規(guī)避侵權(quán)責(zé)任的工具 能較充分強(qiáng)調(diào)資本真實(shí)，利：法人人格否定適用的情形 保護(hù)債權(quán)虛假設(shè)立公司濫用法人人格的 人利益和社會(huì)交易安全。行為 容易弊：增加公司設(shè)立難度， 法人與其成員財(cái)產(chǎn)混同行為 導(dǎo)致資金 濫用對(duì)法人控制權(quán)的行為 公司“脫殼”經(jīng)營(yíng)行為 閑置 授權(quán)資本制：指在公司設(shè)立時(shí)， 法人人格否定適用的條件 雖然應(yīng)在章程中載明公司資本必須構(gòu)成法律所禁止的濫用法 但公司不必發(fā)行資本的全 總額，人人格的行為 只要認(rèn)足或繳足資本總額的應(yīng)以法人

13、人格合法有效的存在部， 一部分，公司即可成立。其余部為前提條件 分，授權(quán)董事會(huì)在認(rèn)為必要時(shí)，一般只能由法人債權(quán)人提出申 一次或分次發(fā)行或募集。 請(qǐng) 避免簡(jiǎn)化公司設(shè)立程序，利： 法人債權(quán)人只能就其因股東濫 是指營(yíng)業(yè)地 資金閑置國(guó)際貨物買賣合同， 分別位于不同國(guó)家的當(dāng)事人之容易 弊：公司資本缺乏保障， 導(dǎo)致公司 間進(jìn)行出口貨物的協(xié)議 國(guó)際貨物買賣合同最基本的特 濫設(shè)，損害債權(quán)人利益 征在于以當(dāng)事人營(yíng)業(yè)地分處于折衷資本制：指公司設(shè)立時(shí)，股 不同國(guó)家作為區(qū)分國(guó)際合同的東不必將全部資本認(rèn)足，可以授 依據(jù)權(quán)董事會(huì)在一定時(shí)期內(nèi)隨時(shí)發(fā) 國(guó)際貨物買賣合同的客體是貨行，發(fā)行數(shù)額不得超過(guò)資本總額 物，不包括以下的商

14、品買賣的一定比例 ）供私人、家屬或家庭使用而購(gòu)買 在公平、安全與效率之（1除非賣方在訂立這些合間尋得了平衡，既保證的貨物的銷售， 不知道而同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)， 公司資本的效率，又且沒有理由知道購(gòu)買這些貨物是作任 兼顧到安全性；既做到了 兼顧公平、安全，又 何使用； 2）經(jīng)由拍賣的銷售；把效率優(yōu)先的原則貫徹到 （ ）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的3（中制資公 了司本度 去。銷售； ）公債、股票、投資證券、流通票（4股票的類型 普通股和優(yōu)先股據(jù)或貨幣的銷售； 記名股和無(wú)記名股）船舶、氣墊船或飛機(jī)的銷售；5（ （6 有票面值股和無(wú)票面值股）電力的銷售。 賣方義務(wù)、買方義務(wù)國(guó)際貨物買賣法 第七章

15、賣方義務(wù)國(guó)際貨物買賣合同 權(quán)利擔(dān)保義務(wù)交付貨物的義務(wù) 賣方保證對(duì)其所出售的貨物擁有象征性交貨 交貨方式：實(shí)際交貨； 完整的所有權(quán)交貨地點(diǎn)：買賣雙方有權(quán)約定交貨 賣方保證在其所出售的貨物上不地點(diǎn)，如合同未規(guī)定交貨地點(diǎn)，則須按 的規(guī)定確存在任何未向買方透露的擔(dān)保物權(quán)合同公約有關(guān)國(guó)家法律或 賣方保證他所出售的貨物不侵犯定交貨地點(diǎn) 交貨時(shí)間：如果合同規(guī)定了交貨時(shí)他人的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其他知識(shí)產(chǎn)權(quán) 按合同規(guī)定時(shí)間交貨；間，如果沒有規(guī)買方義務(wù) 支付價(jià)款：付款方式，價(jià)格，重定，大陸法規(guī)定買方有權(quán)要求賣方即時(shí) 量的計(jì)算，付款的地點(diǎn)，付款的交貨，賣方也有權(quán)在合同成立后立即交 貨，英美法認(rèn)為賣方應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi)時(shí)間 采

16、取一切理應(yīng)采取的 收取貨物：交貨 行動(dòng)，以期賣方能交付貨物；接 品質(zhì)擔(dān)保義務(wù) 收貨物大陸法：賣方應(yīng)擔(dān)保貨物在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn) （同上）移于買方之前具有賣方所保證的品質(zhì) 賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù) 兩大法系關(guān)于貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定英美法：英國(guó)法認(rèn)為賣方所交付的 貨物在品質(zhì)上應(yīng)符合規(guī)定的默示要件；大陸法的規(guī)定 原則上以買賣合美國(guó)法將品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)分為明示擔(dān)保法國(guó)法的規(guī)定： 同成立的實(shí)踐作為所有權(quán)轉(zhuǎn)移和默示擔(dān)保 合同公約賣方交付的的規(guī)定：的時(shí)間 德國(guó)法的規(guī)定：質(zhì)量和貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、將合同區(qū)分為債 權(quán)合同與物權(quán)合同。買賣合同屬并須按照合同所規(guī)定的方式規(guī)格相符，僅在雙方之間產(chǎn)生 裝箱或包裝于債權(quán)合同， 標(biāo)的物的

17、所有權(quán)屬于出賣務(wù)的，債權(quán)債務(wù)，并不發(fā)生轉(zhuǎn)移所有權(quán) 人的效果。轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同屬于 歸標(biāo)的物交付之前產(chǎn)生的孳息，物權(quán)合同，以動(dòng)產(chǎn)為標(biāo)的的合 交付之后產(chǎn)生的孳同，須有交付標(biāo)的物的行為，而出賣人所有， 以不動(dòng)產(chǎn)為標(biāo)的的合同，須經(jīng)登息，歸買受人所有 風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移原則記才轉(zhuǎn)移所有權(quán) 各國(guó)法律關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的原則英美法的規(guī)定 將風(fēng)險(xiǎn)英國(guó)法的規(guī)定：對(duì)于特定的買“物主承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”原則： 風(fēng)貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)間取決賣，轉(zhuǎn)移同所有權(quán)轉(zhuǎn)移聯(lián)系起來(lái)， 于締約雙方的意圖；對(duì)于非特定險(xiǎn)隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移 以交貨“交貨轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)”原則：買賣，貨物在未特定化之前，所 時(shí)間確定貨物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移有權(quán)不轉(zhuǎn)移給買方 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的規(guī)定美國(guó)法的規(guī)定

18、：允許當(dāng)事人在合 國(guó)際公約對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的規(guī)定同中明確規(guī)定所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí) 買賣合同涉及貨物運(yùn)輸?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)間；如果沒有規(guī)定，貨物所有權(quán) 交付第一承運(yùn)人或在指定原則上應(yīng)于賣方完成其交貨義轉(zhuǎn)移： 務(wù)時(shí)轉(zhuǎn)移于買方地點(diǎn)交付第一承運(yùn)人起轉(zhuǎn)移 訂立合買賣路貨時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移： 中國(guó)法律的規(guī)定 除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有同時(shí)起風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 買方接其他情況下的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移：標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的約定的外， 物交付時(shí)轉(zhuǎn)移 收貨物起轉(zhuǎn)移 當(dāng)事人可以在合同中約定買受中國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定 除法律另有規(guī)定或當(dāng)人未履行支付價(jià)款或者其他義基本原則： 事人另有約定外，標(biāo)的物損毀、仲裁裁決的效力 合同為保證仲裁條款的有效性，滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前 中的仲裁條款一般被視為獨(dú)立交付之后由買受由出賣人承擔(dān)，存在的一個(gè)部分，合同的變更、人承擔(dān) 解除、終止、失效或無(wú)效以及存 幾種特殊情況 均不影響仲裁協(xié)議或仲國(guó)際商事仲裁法在與否， 第八章 國(guó)際商事仲裁的特點(diǎn)裁條款的效力 仲裁協(xié)議的類型、效力國(guó)際商事仲裁具有典型的國(guó)際 性特點(diǎn)仲裁協(xié)議的類型 仲裁條款國(guó)際商事仲裁以爭(zhēng)義雙方提