第二編 市場主體法

1、2021/4/2,1,第二編 市場主體法,全民所有制工業(yè)企業(yè)法 個人獨資企業(yè)法 合伙企業(yè)法 公司法 外商投資企業(yè)法 企業(yè)破產(chǎn)法,2021/4/2,2,第二章 企業(yè)法,本章主要學(xué)習(xí)以下內(nèi)容： 一般企業(yè)法概述 企業(yè)設(shè)立、變更和終止； 企業(yè)的資本制度； 企業(yè)的組織結(jié)構(gòu),2021/4/2,3,企業(yè)的概念和特征,企業(yè)是指依法設(shè)立的以營利為目的，從事生產(chǎn)經(jīng)營和服務(wù)活動的獨立核算的經(jīng)濟組織。 特征 企業(yè)是社會經(jīng)濟組織 營利性 獨立經(jīng)濟核算 依法設(shè)立,2021/4/2,4,企業(yè)的分類,按企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)或投資者性質(zhì)分 國有企業(yè) 集體所有制企業(yè) 私營企業(yè) 外商投資企業(yè) 按企業(yè)的法律形態(tài)不同分 個人獨資企業(yè) 合伙企

2、業(yè) 公司,2021/4/2,5,企業(yè)的分類,按企業(yè)是否具備法人資格分 法人企業(yè) 非法人企業(yè),2021/4/2,6,企業(yè)設(shè)立的條件,有自己的名稱。 有符合規(guī)定的資金數(shù)額及與企業(yè)經(jīng)營范圍相適應(yīng)的資金 有符合法律規(guī)定的組織機構(gòu)和從業(yè)人員 有與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的經(jīng)營場所和設(shè)施 。,2021/4/2,7,企業(yè)的名稱管理,一個企業(yè)只能使用一個名稱，其名稱的組成部分依次為字號或商號、行號（即反映行業(yè)或經(jīng)營特點的字樣）、企業(yè)的組織形式。 企業(yè)的名稱中含有總字的，必須下設(shè)三個以上與該企業(yè)名稱中的組織形式相同的直屬分支機構(gòu)。,2021/4/2,8,企業(yè)設(shè)立登記,向登記主管機關(guān)提交登記申請書、企業(yè)章程、企業(yè)

3、主要負(fù)責(zé)人的身份證明文件，須審批的，申請時須提交審批機關(guān)的批準(zhǔn)文件。 對法人企業(yè)核發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；對非法人企業(yè)核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。 對港澳臺商和外商投資的法人企業(yè)核發(fā)中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 對港澳臺商和外商投資的非法人企業(yè)，外國公司及其分支機構(gòu)核發(fā)中華人民共和國營業(yè)執(zhí)照。,2021/4/2,9,個體工商戶營業(yè)登記,城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細(xì)則 字號名稱，是指個體工商戶為營業(yè)廠、店等所起的名稱。個體工商戶可以按登記的字號名稱刻制圖章，并應(yīng)報送原登記的工商行政管理機關(guān)備案。沒有字號名稱的不登記； 經(jīng)營者姓名，是指依法經(jīng)核準(zhǔn)登記的的申請人姓名。家庭經(jīng)營的，參加經(jīng)營的家庭成員姓名應(yīng)當(dāng)同時

4、登記； 經(jīng)營者住所，是指申請人戶籍所在的詳細(xì)住址；,2021/4/2,10,資金數(shù)額，是指申請開業(yè)時的注冊資金； 經(jīng)營范圍，是指經(jīng)核準(zhǔn)經(jīng)營的行業(yè)和商品的類別。個體工商戶可以一業(yè)為主，兼營與主業(yè)相反的其他業(yè)務(wù)； 從業(yè)人數(shù)，是指參加經(jīng)營活動的所有人員，包括經(jīng)營者、參加經(jīng)營活動的家庭成員、幫手和學(xué)徒； 經(jīng)營場所，是指廠址、店鋪、門市部的所在市(區(qū))、縣、鄉(xiāng)鎮(zhèn)(村)及街道門牌等地址，及經(jīng)批準(zhǔn)的攤位地址或本轄區(qū)流動經(jīng)營的范圍。,2021/4/2,11,全民所有制工業(yè)企業(yè)概念,全民所有制工業(yè)企業(yè)即國有工業(yè)企業(yè)。 企業(yè)財產(chǎn)歸全民所有，國家依照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理，企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理

5、的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利，企業(yè)依法取得法人資格，以國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。,2021/4/2,12,全民所有制工業(yè)企業(yè)法的適用范圍,第七屆全國人民代表大會第1次會議于1988年 4月 13日通過，并于 1988年 8月 1日施行的中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法是全民所有制企業(yè)的基本法。 其原則適用于全民所有制的所有企業(yè)。,2021/4/2,13,全民企業(yè)內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)制度,實行廠長（經(jīng)理）負(fù)責(zé)制。 是指企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理和行政工作由廠長（經(jīng)理）統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和全面負(fù)責(zé)的一種領(lǐng)導(dǎo)制度。 廠長（經(jīng)理）處于企業(yè)的中心地位，是企業(yè)的法定代表人。,2021/4/2,14,廠長的產(chǎn)生及免

6、除,產(chǎn)生 由企業(yè)職工代表大會選舉，須報政府主管部門批準(zhǔn) 由政府主管部門委任或招聘，須征求職工代表的意見。 職責(zé) 依靠職工群眾履行企業(yè)的各項義務(wù) 支持職工代表大會、工會和其他群眾組織的工作，執(zhí)行職工代表大會依法作出的決定,2021/4/2,15,廠長（經(jīng)理）的職權(quán),經(jīng)營管理決策權(quán)； 生產(chǎn)指揮權(quán)； 副廠級行政領(lǐng)導(dǎo)干部任免提名權(quán)和中層行政干部的任免權(quán)； 對職工的獎懲權(quán)。,2021/4/2,16,職工民主管理,全民企業(yè)的職工代表大會是企業(yè)實行民主管理的基本形式； 是職工行使民主管理權(quán)力的機構(gòu)； 是全民所有制企業(yè)民主管理的一項基本制度。,2021/4/2,17,職工代表大會職權(quán),對廠長經(jīng)營方案的審議建議

7、權(quán)； 對工資、獎金、勞保方案的審議通過權(quán)； 對有關(guān)職工福利方案的審議決定權(quán)； 對各級行政領(lǐng)導(dǎo)評議監(jiān)督和任免建議權(quán)； 根據(jù)政府主管部門決定推薦、選舉廠長權(quán)。,2021/4/2,18,黨委保證監(jiān)督,中國共產(chǎn)黨在企業(yè)中的基層組織處于企業(yè)的政治核心地位，發(fā)揮思想政治領(lǐng)導(dǎo)和保證監(jiān)督作用。 注意：在國有企業(yè)中要處理好“三會”關(guān)系，即職代會、黨委會、工會。,2021/4/2,19,案例討論,國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán) 國有企業(yè)的廠長和職代會。,2021/4/2,20,國有企業(yè)的內(nèi)部管理機構(gòu)案,某企業(yè)系國有企業(yè)。（1）1998年2月，經(jīng)過政府主管部門委任，劉某為該企業(yè)廠長。（2）劉某上任后，對企業(yè)行政機構(gòu)進行了改組和重

8、新設(shè)置，并任命其親屬王某為企業(yè)副廠長，負(fù)責(zé)企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動。（3）因劉某、王某經(jīng)營管理不善，造成企業(yè)嚴(yán)重虧損，1998年末，經(jīng)企業(yè)1/3以上的職工代表提議，召開臨時職工代表大會。（4）臨時職工代表大會決議，罷免劉某廠長職務(wù)、王某副廠長職務(wù)，并選舉徐某為企業(yè)新廠長。 問題：本案中那些不符合法律規(guī)定，為什么？,2021/4/2,21,第三章 個人獨資企業(yè)法,個人獨資企業(yè)概念、特征 個人獨資企業(yè)設(shè)立條件和程序 個人獨資企業(yè)事務(wù)管理 個人獨資企業(yè)解散和清算 個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別,2021/4/2,22,2000年1月1日起，中華人民共和國個人獨資企業(yè)法正式施行。這是我國在法律上確立個體經(jīng)

9、濟、私營企業(yè)社會主義市場主體資格的重要表現(xiàn)。顧勇是一家國有企業(yè)的職工，近年來企業(yè)的效益連連滑坡瀕臨破產(chǎn)。他很想自立門戶創(chuàng)建一家獨資企業(yè)，自己做老板。但是顧勇對個人獨資企業(yè)法知之甚少，他根據(jù)自己的理解和一些非官方途徑了解到的信息，勾勒出欲設(shè)企業(yè)的大致情況如下：,2021/4/2,23,企業(yè)名稱為“潔又惠”面點制作有限責(zé)任公司，自己為該企業(yè)董事長。聽說獨資企業(yè)的注冊資本只要1元錢，即象征性地出一點就可以了，所以資本暫定為400元，外加一些碗筷、幾把桌椅；而且注冊資本越低，他承擔(dān)的責(zé)任也就越少。顧勇準(zhǔn)備借用一處即將拆遷的街面房作為經(jīng)營場所，到幾個月后面臨拆遷時再想辦法解決經(jīng)營場地問題。,2021/4

10、/2,24,顧勇計劃雇傭3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險金、醫(yī)療保險金等內(nèi)容，這些項目由職工自己想辦法解決。由于企業(yè)業(yè)務(wù)較少，沒必要設(shè)置帳簿、配備專門的財會人員。又由于顧勇不太懂經(jīng)營管理，所以他準(zhǔn)備聘用一名經(jīng)理來管理企業(yè)；但是又需控制經(jīng)理的權(quán)力，較重大的事項均由顧勇自己來決定。如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進行的活動超越其職權(quán)對企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對外負(fù)責(zé)。 最后，獨資企業(yè)不取得法人資格故無需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營場所即可開業(yè)了。顧勇的以上想法是否符合法律規(guī)定？,2021/4/2,25,個人獨資企業(yè)概念與特征,是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)

11、為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)濟實體。其特點： 是由一個自然人投資的企業(yè)； 投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任； 依法設(shè)立； 有經(jīng)營場所和經(jīng)營的必要條件； 個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)。,2021/4/2,26,個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)何種責(zé)任？ A以出資額為限承擔(dān)責(zé)任 B以企業(yè)財產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任 C以其個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任 D以其個人財產(chǎn)承擔(dān)連帶無限責(zé)任,2021/4/2,27,個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件,投資人為一個自然人 有合法的企業(yè)名稱 有投資人申報的出資 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 有必要的從業(yè)人員,2021/4/2,28,設(shè)立程序,提交設(shè)立

12、申請書、投資人身份證明、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件，由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關(guān)提出設(shè)立申請 登記機關(guān)在收到設(shè)立申請文件日起15日內(nèi)，對符合個人獨資企業(yè)法規(guī)定條件的予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。 個人獨資企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機構(gòu)所在地的登記機關(guān)申請設(shè)立登記。,2021/4/2,29,個人獨資企業(yè)投資人的限制,國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官、金融機構(gòu)工作人員等，不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)。 法人或者其他組織不能投資設(shè)立個人獨資企業(yè)。,2021/4/2,30,投資人的權(quán)利,企業(yè)財產(chǎn)為投資人個人所有，個人獨資企業(yè)沒有獨

13、立財產(chǎn)，不具備法人資格。 投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法轉(zhuǎn)讓或繼承。 投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。,2021/4/2,31,個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理,投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用他人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。 投資人對受托人或者被聘用人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。 企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)置會計賬簿，進行會計核算。 企業(yè)招用職工，應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動合同 應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費。,2021/4/2,32,萬某因出國留學(xué)將自己的獨資企業(yè)委托陳某管理，并授權(quán)

14、陳某在5萬元以內(nèi)的開支和50萬元以內(nèi)的交易可自行決定。設(shè)若第三人對此授權(quán)不知情，則陳某受托期間實施的下列哪一行為為我國法律所禁止或無效？ A.未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同 B.未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè) C.未經(jīng)萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元 D.未經(jīng)萬某同意聘用其妻為企業(yè)銷售主管,2021/4/2,33,個人獨資企業(yè)的工商管理,個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記，并應(yīng)當(dāng)在做出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機關(guān)申請辦理變更登記，同時向登記機關(guān)提交有關(guān)文件。 企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照登記機關(guān)的要求，在規(guī)定時間內(nèi)接受年度檢驗。,2021/4/

15、2,34,個人獨資企業(yè)的解散,個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)解散： 投資人決定解散； 投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承； 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。,2021/4/2,35,個人獨資企業(yè)的清算,個人獨資企業(yè)解散時，可自行清算或申請人民法院指定清算人進行清算。 通知和公告?zhèn)鶛?quán)人（清算前15日內(nèi)書面通知或公告）； 財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：所欠職工工資和社會保險費用；所欠稅款；其他債務(wù)。 個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。,2021/4/2,36,清算期間對投資人的要求,清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算

16、目的無關(guān)的經(jīng)營活動。在按規(guī)定清償債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。 個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出清償請求的，該責(zé)任消滅。,2021/4/2,37,甲以個人財產(chǎn)設(shè)立一獨資企業(yè)，后甲病故，其妻和其子女（均已滿18歲）都明確表示不愿繼承該企業(yè)，該企業(yè)只得解散。該企業(yè)解散時，應(yīng)由誰進行清算？ A.應(yīng)由其子女進行清算 B.應(yīng)由其妻進行清算 C.應(yīng)由其妻和其子女共同進行清算 D.應(yīng)由債權(quán)人申請法院指定清算人進行清算,2021/4/2,38,個人獨資企業(yè)解散后，按照個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，原投資人對企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)是否承擔(dān)責(zé)任？ A

17、仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任 B不再承擔(dān)責(zé)任 C仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅 D仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，但債權(quán)人在2年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅,2021/4/2,39,張某于2000年3月成立一家個人獨資企業(yè)。同年5月，該企業(yè)與甲公司簽訂一份買賣合同，根據(jù)合同，該企業(yè)應(yīng)于同年8月支付給甲公司貨款15萬元， 后該企業(yè)一直未支付該款項。2001年1月該企業(yè)解散。2003年5月，甲公司起訴張某，要求張某償還上述15萬元債務(wù)。 A.因該企業(yè)已經(jīng)解散，甲公司的債權(quán)已經(jīng)消滅 B.甲公司可以要求張某以其個人財產(chǎn)承擔(dān)15萬元的債務(wù) C.甲公司請求張某償還債務(wù)已超過訴訟時效，其請求不能

18、得到支持 D.甲公司請求張某償還債務(wù)的期限應(yīng)于2003年1月屆滿,2021/4/2,40,個人獨資企業(yè)與個體工商戶的比較,1、相同之處 （1）兩者的投資人數(shù)相同 （2）是兩者承擔(dān)責(zé)任的形式相同 （3）兩者的資本金均無限制 （4）兩者投資人的資格限制相同 2、不同之處,2021/4/2,41,（1）兩者成立的法律依據(jù)不同 個人獨資企業(yè)是依據(jù)個人獨資企業(yè)法成立和規(guī)范運行的，而個體工商戶是依據(jù)城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例成立和規(guī)范運行的。,2021/4/2,42,（2）是兩者成立的條件不同1)個人獨資企業(yè)必須具有合法的企業(yè)名稱2)個人獨資企業(yè)必須具有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件及從業(yè)人員 而

19、個體工商戶無此限制，從事客貨運輸、販運以及擺攤設(shè)點、流動服務(wù)的個體工商戶無須固定的經(jīng)營場所。,2021/4/2,43,（3）是兩者享有的權(quán)利不同。 1)個人獨資企業(yè)享有企業(yè)名稱專用權(quán) 2)個人獨資企業(yè)可以設(shè)立分支機構(gòu) 3)個人獨資企業(yè)享有廣泛的經(jīng)營自主權(quán) 4)個人獨資企業(yè)的投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托其他管理,2021/4/2,44,（4）兩者核發(fā)營業(yè)執(zhí)照的期限不同工商行政管理機關(guān)在收到設(shè)立個人獨資企業(yè)申請或變更申請文件之日起15日內(nèi)，對符合法定條件的予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。而工商行政管理機關(guān)在受理個體經(jīng)營申請之日起30日內(nèi)作出審查決定。,2021/4/2,45,（5）兩者繳納的稅費

20、不同 個人獨資企業(yè)依照國家對企業(yè)征稅的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，不需交納管理費。而個體工商戶除依法納稅外，還必須向工商行政管理機關(guān)繳納一定比例的管理費。,2021/4/2,46,（6）兩者的清算程序不同 個人獨資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。而個體工商戶歇業(yè)時無清算程序，只需向原登記機關(guān)辦理歇業(yè)手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。,2021/4/2,47,（7）兩者承擔(dān)民事責(zé)任時效期間不同 個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以支付的，應(yīng)當(dāng)

21、先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。而個體工商戶償還債務(wù)的時效期間及承擔(dān)責(zé)任的先后順序無特別規(guī)定，適用民法通則中有關(guān)兩年的訴訟時效。,2021/4/2,48,原告：沛縣東光鑄造有限責(zé)任公司（以下簡稱東光公司） 被告：徐州宏達水泵廠 被告：李傳營 被告徐州水泵廠系個人獨資企業(yè)，在2000年至2002年間多次向原告購買配件。2002年6月，雙方結(jié)欠貨款57259元，在支付2萬元后，被告投資人李傳營以水泵廠名義和原告于2002年8月達成還款計劃，約定余款于2003年5月前還清。 2002年11月8日，李傳營（甲方）與王某（乙方）達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲方?jīng)Q定將徐州水泵廠轉(zhuǎn)讓給乙方，協(xié)議約定：1、至轉(zhuǎn)讓之后所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)由

22、乙方承 擔(dān)。2、乙方自簽字之日方能有自由經(jīng)營權(quán)。3、本協(xié)議自簽字之日起生效。協(xié)議簽定的當(dāng)日，徐州水泵廠即在工商部門辦理了企業(yè)投資人變更登記。,2021/4/2,49,后原告依還款計劃要求被告徐州水泵廠償還到期債務(wù)，但被告以投資人變更為由拒絕償還。原告訴至沛縣人民法院，要求徐州水泵廠承擔(dān)到期債務(wù)的清償責(zé)任，在審 理期間 ，又依原告申請追加李某為被告。被告徐州水泵廠辯稱，徐州水泵廠為個人獨資企業(yè)，原廠負(fù)責(zé)人是李傳營，2002年11月6日變更為王傳沛，并辦理了工商變 更登記，依據(jù)協(xié)議的約定，轉(zhuǎn)讓前的債務(wù)應(yīng)由李傳營承擔(dān)，請求駁回原告對徐州水泵廠的訴訟請求。被告李傳營辯稱徐州水泵廠負(fù)責(zé)人的變更不能影響債

23、務(wù)的承擔(dān)方 式，故應(yīng)由企業(yè)承擔(dān)清償責(zé)任。,2021/4/2,50,討論,個人獨資企業(yè)經(jīng)營中存在的主要違法現(xiàn)象有哪些？ 偷、漏稅收較普遍。 招用未滿16周歲的童工問題嚴(yán)重。 侵犯用工的休息權(quán)普遍。 養(yǎng)老和醫(yī)療保險不到位。 假冒偽劣問題嚴(yán)重。 是人合性的契約式非法人企業(yè)。,2021/4/2,51,第四章 合伙企業(yè)法,本章主要學(xué)習(xí)基本內(nèi)容： 合伙企業(yè)的概念和特征 合伙企業(yè)的設(shè)立 合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 合伙企業(yè)的入伙和退伙 有限合伙與普通合伙的區(qū)別 與個人合伙、獨資企業(yè)和公司的區(qū)別,2021/4/2,52,小陳和小李是戰(zhàn)友，服役期滿回到故鄉(xiāng)后，二人商量合伙創(chuàng)業(yè)。毛衫加 工個體戶劉某得知后，找到小陳和小李

24、，在劉某的勸說下，三人共同出資創(chuàng)立了合伙企業(yè)羚羊毛衫有限公司。小陳和小李以人民幣出資，劉某以毛衫織機和其它 附屬設(shè)備出資。 1合伙三人訂立合伙協(xié)議的主要條款： 小陳、小李、劉某三人共同出資創(chuàng)立合伙企業(yè)羚羊毛衫有限公司。 小陳、小李第一期出資人民幣各6萬元，并在企業(yè)成立后一周內(nèi)存于企業(yè)帳戶；第二期出資人民幣各3萬元，在企業(yè)成立后半年內(nèi)存于企業(yè)帳戶。劉某以30臺毛衫織機和附屬設(shè)備一次性出資，經(jīng)過三方協(xié)商估價為人民幣12萬元；毛衫織機和附屬設(shè)備不辦理過戶手續(xù)，仍由劉某使用和處置。,2021/4/2,53,小陳、小李、劉某三人商定，劉某為合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人，小陳、小李作為劉某的助手，協(xié)助劉某處理經(jīng)營中

25、的各種事務(wù)，另小陳兼管帳目、小李兼管現(xiàn)金。 小陳、小李、劉某按3比3比4分配合伙企業(yè)的經(jīng)營收益。 小陳、小李以出資額對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)有限責(zé)任，劉某對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任。 合伙企業(yè)租賃某大公司閑置的200平方米的廠房作為經(jīng)營場所，招聘30名織工。 2經(jīng)營中發(fā)生的一例債權(quán)、債務(wù)糾紛： 合伙企業(yè)在劉某、小陳、小李三人的精心經(jīng)營下，及時開工，生產(chǎn)規(guī)模不斷擴大，企業(yè)收益較好，三人都得到了較高的經(jīng)濟回報。經(jīng)營中，發(fā)生了一債權(quán)、債務(wù)糾紛案例，要點如下：,2021/4/2,54,雅風(fēng)時裝店老板王某，合同訂購羚羊毛衫有限公司毛衫1000件，價款人民幣5萬元，付款方式為“貨到付款”。 王某收到毛衫后，沒有

26、立即付款。小李登門討要，王某說“你們老板2006年借我人民幣5萬元，至今沒還，就以此毛衫款抵頂吧?！辈⒛贸鼋钘l交給小李。小李不了解劉某2006年“借錢”的事，也不同意用合伙企業(yè)的貨款償還劉某2006年借款，沒有接下王某手中的借條。 小李回到企業(yè)對小陳、劉某敘述了王某拒付貨款的理由。劉某表示同意用合伙企業(yè)的毛衫款償還自己2006年的借款，并說以后用自己在合伙企業(yè)的收益歸還。 小陳、小李認(rèn)為，5萬元的毛衫款歸合伙人共有，不能用于償還劉某2006年的借款，因而堅決反對劉某的做法。,2021/4/2,55,1合伙企業(yè)名稱的約定是否符合法律規(guī)定？ 2合伙協(xié)議有關(guān)出資、出資方式、出資期限的約定是否符合法律

27、規(guī)定？ 3合伙協(xié)議有關(guān)合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的約定是否符合法律規(guī)定？ 4合伙協(xié)議有關(guān)利潤和債務(wù)的分配與分擔(dān)的約定是否符合法律規(guī)定？ 5合伙企業(yè)租賃經(jīng)營場所是否符合法律規(guī)定？ 6王某以劉某欠款為由拒付貨款是否符合法律規(guī)定？ 7劉某同意用合伙企業(yè)毛衫款償還自己個人的欠款是否符合法律規(guī)定？ 8小陳、小李反對劉某的做法是否符合法律規(guī)定？,2021/4/2,56,合伙企業(yè),合伙企業(yè)是兩個人以上為了共同目的，共同出資，在合伙協(xié)議基礎(chǔ)上組建的一種企業(yè)組織形式. 本法所指的合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織在中國設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。,2021/4/2,57,合伙人分類,普通合伙人 對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無

28、限連帶責(zé)任 有限合伙人 對合伙企業(yè)債務(wù)以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任 國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人 國家公務(wù)員、人民警察、法官、檢查官不得成為普通合伙人,2021/4/2,58,張甲、王乙、李丙三人共同設(shè)立一合伙企業(yè),并訂立了書面合伙協(xié)議,張甲、王乙均在該協(xié)議上簽字、蓋章,而李丙因有事在外地,未在協(xié)議上簽字、蓋章。張甲、王乙積極籌備前期事宜,尋找場地、購買設(shè)備,并將該企業(yè)命名為“利德食品有限公司”。 1.該合伙企業(yè)協(xié)議書是否有效? 2.該合伙企業(yè)名稱是否合法?,2021/4/2,59,合伙協(xié)議,是合伙企業(yè)成立的基礎(chǔ) 應(yīng)由全體合伙人協(xié)商一致，以

29、書面形式訂立，并經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后方能生效. 合伙人按合伙協(xié)議享受權(quán)利，履行義務(wù)。 合伙協(xié)議未約定或約定不明協(xié)商決定，協(xié)商不成依法律規(guī)定。,2021/4/2,60,有限合伙企業(yè),由兩類合伙人組成 普通合伙人負(fù)責(zé)合伙的經(jīng)營管理，并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任； 有限合伙人通常不負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，僅以其出資額為限對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 風(fēng)險投資企業(yè)采用擁有財力者作為有限合伙人，擁有專業(yè)知識和技能者作為普通合伙人,2021/4/2,61,有限合伙企業(yè)特征,由2-50人設(shè)立 企業(yè)名稱中應(yīng)標(biāo)明“有限合伙”字樣 企業(yè)登記事項中應(yīng)載明有限合伙人的名稱和認(rèn)繳的出資額 有限合伙人不以勞務(wù)出資，不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)

30、，不對外代表有限合伙企業(yè) 有限合伙責(zé)任的免除：第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易，有限合伙人對該筆債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任.,2021/4/2,62,特殊的普通合伙,以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的機構(gòu)可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè). 普通合伙人可以對特定的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。 企業(yè)名稱中應(yīng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣 特殊的普通合伙企業(yè)實質(zhì)仍是普通合伙企業(yè),2021/4/2,63,特殊普通合伙人的責(zé)任形式,一個合伙人或數(shù)個合伙人在執(zhí)行中因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)，應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其他合伙人承擔(dān)有限責(zé)任; 合伙人在執(zhí)行中因非故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)，由全體合伙

31、人承擔(dān)無限連帶責(zé)任; 合伙人在執(zhí)行中因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后,該合伙人應(yīng)當(dāng)按合伙協(xié)議的約定對合伙企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任.,2021/4/2,64,普通合伙企業(yè)的特征,是兩個以上的合伙人出資的經(jīng)濟組織； 合伙企業(yè)的設(shè)立以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)； 企業(yè)財產(chǎn)屬于合伙人所有，利潤共享、風(fēng)險同擔(dān)； 合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任； 合伙企業(yè)是獨立的民事主體。,2021/4/2,65,普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件,有2個以上合伙人，合伙人可以是自然人、法人和其他組織，且依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任；（國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司、公益性事業(yè)單位、社會團體不能成為普通合伙人 ；自然人有資格限

32、定如國家公務(wù)員、警察法官、檢查官等不為合伙人。 ） 有書面合伙協(xié)議，載明合伙人的權(quán)利和義務(wù)； 有合伙人實際繳付的出資； 有合伙企業(yè)的名稱（不得使用有限責(zé)任） 有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。 合伙企業(yè)是營利性組織，具有自己的名稱和事務(wù)執(zhí)行人,2021/4/2,66,合伙企業(yè)設(shè)立的程序,第一，合伙人訂立書面合伙協(xié)議。（簽名蓋章） 第二，合伙人按協(xié)議出資。 第三，向設(shè)立登記機關(guān)提交登記申請書、合伙協(xié)議、合伙人身份證明等有關(guān)文件。 第四，登記機關(guān)當(dāng)場登記或在接到申請0天內(nèi)作出是否登記的決定，對符合法定條件的發(fā)給合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，合伙企業(yè)即告成立。,2021/4/2,67,合伙企業(yè)的財產(chǎn),是由合伙

33、人的出資和合伙企業(yè)的收益組成的財產(chǎn)總和。 合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)出資，也可以勞務(wù)出資。 以合伙企業(yè)名義取得的收益是合伙企業(yè)的財產(chǎn)。 在合伙企業(yè)存續(xù)期間，除非有合伙人退伙事由合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。,2021/4/2,68,合伙企業(yè)的財產(chǎn),在企業(yè)存續(xù)期間，合伙企業(yè)的財產(chǎn)獨立于每一個合伙人，屬于合伙企業(yè)所有或持有，并由全體合伙人共同管理和使用。任何一個合伙人均無權(quán)單獨支配合伙企業(yè)的財產(chǎn)。 除合伙協(xié)議另有約定外，向外人轉(zhuǎn)讓合伙財產(chǎn)份額，應(yīng)經(jīng)合伙人一致同意； 合伙人之間轉(zhuǎn)讓合伙財產(chǎn)份額應(yīng)通知其他合伙人。 合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額時，在同等條件下，其他合伙人

34、有優(yōu)先受讓權(quán)。,2021/4/2,69,合伙企業(yè)的財產(chǎn),合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。否則其行為無效，給善意第三人造成損失由行為人承擔(dān)賠償責(zé)任； 禁止合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人以該債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)。 禁止合伙人的債權(quán)人代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。,2021/4/2,70,合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行,全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。 合伙人在合伙企業(yè)中平等地享有管理權(quán)、經(jīng)營權(quán)、表決權(quán)、監(jiān)督權(quán)和代表權(quán)。 委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。 對于有關(guān)合伙企業(yè)根本利益的重大事項，必須經(jīng)全體合伙人同意。（處置合伙企業(yè)財產(chǎn)、向外轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、對外擔(dān)保、變更企業(yè)名

35、稱、聘用他人管理企業(yè)）,2021/4/2,71,合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的監(jiān)督,由一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依約定向其他不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告事務(wù)執(zhí)行以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況 。 合伙人有權(quán)向其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議，提出異議時，應(yīng)暫停該事務(wù)的執(zhí)行 。 合伙事務(wù)執(zhí)行人不 按合伙協(xié)議約定或全體合伙人決定 執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人有權(quán)撤消該委托。,2021/4/2,72,合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系,合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。 合伙企業(yè)在對外承擔(dān)了善意第三人的責(zé)任之后，應(yīng)向超越授權(quán)范圍的合伙人行使追索權(quán)。,2021/4/2,7

36、3,合伙企業(yè)債務(wù)清償,承擔(dān)債務(wù)的主體是合伙企業(yè)，但承擔(dān)債務(wù)的財產(chǎn)范圍卻是合伙企業(yè)財產(chǎn)與每個合伙人的個人財產(chǎn)。（為什么？）,2021/4/2,74,合伙企業(yè)債務(wù)清償,王海、李平、俞穎三人于1998年9月15日書面訂立了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設(shè)一家綜合商店，其中王海出資4萬元，李平出資3萬元，俞穎出資3萬元；三人按出資比例分享收益或者分?jǐn)偺潛p。同年10月10日，三人繳清了全部出資，并經(jīng)登記管理機關(guān)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。1999年2月18日，為解決資金周轉(zhuǎn)困難，三人向該市城市銀行貸款7萬元，期限為1年。1999年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準(zhǔn)備將自己在綜合商店的全部財產(chǎn)

37、份額以3萬元的價格轉(zhuǎn)讓給舒立欣后退出綜合商店，王海、俞穎商量后表示同意。,2021/4/2,75,合伙企業(yè)退伙與債務(wù)清償,1999年7月1日，李平辦妥了退伙手續(xù)，舒立欣向李平交付了3萬元。王海和俞穎向舒立欣介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營和財務(wù)狀況，并修訂了合伙協(xié)議，向原登記管理機關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。1999年年終結(jié)算時，該綜合商店發(fā)生嚴(yán)重虧損。 2000年1月22日，王海、俞穎和舒立欣三人商定解散綜合商店，并將綜合商店現(xiàn)有財產(chǎn)5萬元予以分配，但對銀行貸款如何清償未作處理。,2021/4/2,76,合伙企業(yè)退伙與債務(wù)清償,2000年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說自己已經(jīng)退

38、出綜合商店，對合伙債務(wù)不負(fù)責(zé)，由舒立欣承擔(dān)。銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償還的份額。,2021/4/2,77,合伙企業(yè)債務(wù)清償制度,首先應(yīng)以企業(yè)全部財產(chǎn)清償； 合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任（對外承擔(dān)連帶責(zé)任，對內(nèi)按協(xié)議承擔(dān)）； 合伙人由于對外承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人追償。 合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力,2021/4/2,78,合伙人的入伙規(guī)定,入伙是指在

39、合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙企業(yè)的法律行為。 應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意； 訂立書面入伙協(xié)議； 入伙后15日內(nèi)，向企業(yè)登記機關(guān)辦理變更手續(xù)。,2021/4/2,79,入伙的效力,除入伙協(xié)議另有約定外，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。 新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。,2021/4/2,80,合伙人的退伙,是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人退出合伙企業(yè)，喪失合伙人資格的法律行為。 自愿退伙 協(xié)議退伙 通知退伙 法定退伙 當(dāng)然退伙 除名退伙（開除退伙）：,2021/4/2,81,退伙的效力,退伙人的退伙結(jié)算:合伙人退伙時，合伙企業(yè)的財產(chǎn)少于企業(yè)債務(wù)的，退伙

40、人應(yīng)按合伙協(xié)議約定比例分擔(dān)虧損，未約定的，平均分擔(dān)虧損 . 退伙人對退伙前債務(wù)對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。,2021/4/2,82,合伙企業(yè)的退資問題,甲、乙、丙、丁合伙開辦一復(fù)印社，分別以維修養(yǎng)護設(shè)備的技術(shù)、65平方米房屋使用權(quán)為復(fù)印場所、2萬元及3萬元投資，投資的現(xiàn)金用于購置復(fù)印設(shè)備。合伙協(xié)議約定投資與盈余分配、債務(wù)承擔(dān)比例為1：4：2：3。營業(yè)頭兩年復(fù)印社盈利，各自按比例獲得收益；第三年復(fù)印社虧損5000元，甲、乙按合伙合同約定的條件提出退伙。清理財產(chǎn)時，現(xiàn)金及設(shè)備估價共約4.5萬元。甲提出丙占1.8萬元份額，丁占2.7萬元份額，自己分文不?。灰冶硎局皇栈胤课?。 問題：甲、乙兩人提出的退伙方案

41、是否合理，應(yīng)如何調(diào)整？,2021/4/2,83,周某與楊某、王某、陸某一道四人于1999年開辦了一個合伙企業(yè)。約定由周某、楊某、王某各出資5萬元，陸某提供勞務(wù)作價5萬元入伙，四人平均分配盈余和承擔(dān)虧損，由陸某執(zhí)行合伙事務(wù)，但是超過5萬元的業(yè)務(wù)須由全體合伙人共同決定。四人辦理了有關(guān)手續(xù)并租賃了房屋進行經(jīng)營。后來陸某以合伙企業(yè)的名義向某工商銀行貸款10萬元。半年后，楊某想把自己的一部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁某，周某和王某表示同意，但陸某不同意，并表示愿意受讓楊某轉(zhuǎn)讓的那部分財產(chǎn)份額。因多數(shù)合伙人同意丁某成為新合伙人，陸某于是提出退伙，周某、楊某、王某同意其退伙并接納丁某成為新合伙人。此時，企業(yè)已經(jīng)對某工

42、商銀行負(fù)債12萬元。此后，企業(yè)經(jīng)營開始惡化，半年后散伙，又負(fù)債6萬元。由此導(dǎo)致了一系列的糾紛。,2021/4/2,84,（1） 陸某以勞務(wù)入伙是否合法? （2） 周某、楊某、王某能否以陸某向銀行貸款超過合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行事務(wù)的限制，未經(jīng)其一致同意為由拒絕向銀行償債？ （3） 楊某轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的行為是否有效？ （4） 陸某退伙的行為是否違法？ （5） 本案中合伙企業(yè)的債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)？,2021/4/2,85,合伙企業(yè)解散,指合伙企業(yè)因某些法律事實的發(fā)生而使其民事主體資格歸于消滅的情形。 合伙企業(yè)解散后，原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任. 合伙企業(yè)債權(quán)人在合伙企業(yè)解散后5年內(nèi)未

43、向債務(wù)人提出償債請求的，原合伙人清償責(zé)任自動消滅。,2021/4/2,86,李某與趙某于2002年6月1日簽訂了一份李某為乙方趙某為甲方的協(xié)議書，約定雙方就廣州天河體育西路的一家云南米線小食店進行合伙經(jīng)營。協(xié)議書約定：本小食店由甲乙雙方合伙經(jīng)營，甲乙雙方各自投資人民幣5萬元，作為小食店的租賃費用及購買設(shè)備款項，股權(quán)分配為甲乙雙方各占50%；甲乙雙方均有對本小食店經(jīng)營管理、經(jīng)濟盈虧負(fù)有責(zé)任；甲乙雙方合作不論期限，只要合同有續(xù)簽，雙方任何一方均無權(quán)終止；小食 店的財產(chǎn)為甲乙雙方共同擁有，任何一方不得侵占；本小食店管理方面委托甲方全權(quán)負(fù)責(zé)，但乙方有權(quán)對甲方的管理進行監(jiān)督，共同管理好小食店。該協(xié)議書簽

44、訂 后，雙方即投資經(jīng)營，但是經(jīng)營至2003年3月，由于李某怠于參加合伙企業(yè)的共同管理，趙某又經(jīng)營不善，造成小食店的虧損。,2021/4/2,87,2003年3月27日，趙某自行將用于經(jīng)營小食店的房屋退還給該房屋的業(yè)主即房屋出租人，關(guān)閉了小食店。李某則認(rèn)為小食店應(yīng)有盈余，便找趙某要求分配合伙企業(yè)財產(chǎn)以及盈余，趙某以小食 店實際虧損為由，拒絕李某的要求。于是李某向法院提出民事訴訟，要求分割合伙企業(yè)財產(chǎn)、分配合伙企業(yè)盈余. 請問法院應(yīng)如何判決,2021/4/2,88,合伙企業(yè)清算與破產(chǎn),合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的 財產(chǎn)； 合伙企業(yè)不能清償債務(wù)，債權(quán)人可以提出破產(chǎn)申請，合伙企業(yè)被依

45、法宣布破產(chǎn)的 ，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍承擔(dān)無限連帶責(zé)任.,2021/4/2,89,有限合伙與普通合伙的區(qū)別,設(shè)立人數(shù)的差異、名稱差異和出資差異 承擔(dān)責(zé)任差異 合伙事務(wù)執(zhí)行差異 除合伙協(xié)議另有約定外，有限合伙人可以同本企業(yè)進行交易 除合伙協(xié)議另有約定外，有限合伙人可以自營或同他人合營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù),2021/4/2,90,有限合伙與普通合伙的區(qū)別,除合伙協(xié)議另有約定外，有限合伙人可以將在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓或出質(zhì)，不必經(jīng)全體合伙人一致同意. 作為自然人的有限合伙人喪失民事行為能力，其他合伙人不得要求其退伙 作為自然人的有限合伙人死亡，可由繼承人繼承,2021/4/2,91,2003

46、年10月，徐某與胡某簽訂合伙經(jīng)營鐵礦協(xié)議。根據(jù)協(xié)議約定：雙方各出資130萬元，各占50%股份共同投資經(jīng)營某鐵礦。其中，胡某以現(xiàn)金46萬元和雙方認(rèn)可的預(yù)收出售鐵粉定金84萬元，合計130萬元入股。雙方出資已于2003年7月20日到位。其間，雙方因為日常經(jīng)營產(chǎn)生矛盾。2003年11月初，徐胡二人經(jīng)他人協(xié)調(diào)，商量胡某退伙事宜。在未達成書面協(xié)議的情況下，徐某答應(yīng)在不算胡某已經(jīng)占有 的33萬余元貨款的情況下，連本帶利再退給胡某160萬元，胡某表示同意。2003年12月20日、2004年2月18日、4月16日徐某分三次給付胡某 退伙款100萬元。后未再給付。同時，2004年2月2日，徐某與某礦業(yè)公司簽訂承

47、包鐵礦合同，總承包費為900萬元。按照承包合同約定，該礦業(yè)公司分別于2003年12月12日交200萬元，2004年2月12日交500萬元，另200萬元作為完善各項手續(xù)保證金。,2021/4/2,92,此后胡某得知承包一事后，向徐某提出要求分得承包利潤。徐某以胡某已經(jīng)退出合伙為由拒絕。胡某認(rèn)為，徐某是在隱瞞將鐵礦私自承包出去的情況下，欺騙胡某 退出合伙企業(yè)。雖然該承包合同的簽訂時間為2004年2月2日，但是第一筆承包費卻是在2003年12月12日支付給徐某的，而當(dāng)時胡某并未退出合伙企 業(yè)。因此胡某向法院提出起訴，要求分得承包利潤 請問案例中胡某是否退出合伙？該退伙時間如何界定？ 如何看待該案中承

48、包合同的履行時間？是合同簽訂之日還是第一筆承包費交付日？ 胡某是否應(yīng)該分得該承包利潤？為什么？,2021/4/2,93,合伙企業(yè)與其他法律主體的比較,合伙企業(yè)與個人合伙 合伙企業(yè)與獨資企業(yè) 合伙企業(yè)與公司,2021/4/2,94,合伙企業(yè)與個人合伙,1. 合伙企業(yè)必須依法成立，而個人合伙只須各方面訂立合伙協(xié)議并履行即構(gòu)成事實上的合伙。因此合伙企業(yè)是一種民事主體，而個人合伙只是一種合同關(guān)系，不是民事主體。 2. 合伙企業(yè)是一定的組織，而個人合伙不具備組織的特征。 3. 使用的法律不同，合伙企業(yè)主要受合伙法調(diào)整，而個人合伙主要受民法通則調(diào)整。 4. 合伙企業(yè)受法律強制規(guī)范調(diào)整較多，而個人合伙則主要

49、由合伙人各方面協(xié)商，任意性較強。 5. 個人合伙要求各合伙人共同勞動，而合伙企業(yè)則無此要求。,2021/4/2,95,合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)（共性）,投資者直接擁有企業(yè)并承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 沒有法人資格但均可以獨立的商號名義從事經(jīng)營活動。 企業(yè)設(shè)立的程序簡單. 都存在代理人問題。均可授權(quán)他人經(jīng)營，成為企業(yè)主的代理人。,2021/4/2,96,合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)（區(qū)別）,合伙存在兩個以上的投資人；獨資企業(yè)由個人投資，個人承擔(dān)企業(yè)的盈虧責(zé)任。 合伙人可以是自然人、法人或其他組織，而獨資企業(yè)只能是自然人。 合伙協(xié)議是合伙企業(yè)成立的基礎(chǔ)，獨資企業(yè)無。 在投資權(quán)益的可轉(zhuǎn)讓性方面。獨資企業(yè)一般通過徹底

50、出讓企業(yè)或解散企業(yè)的辦法撤出投資。而合伙企業(yè)資本的撤出，既可采取退伙的方式，也可將其在合伙中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其他合伙人或第三人。,2021/4/2,97,合伙企業(yè)與公司,主體資格。公司具有法人資格而合伙企業(yè)不具有法人資格。 產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和責(zé)任制度。合伙企業(yè)的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)是一元結(jié)構(gòu)，即合伙企業(yè)的財產(chǎn)不屬于合伙企業(yè)獨立所有 ，而是歸全體合伙人共有。公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)是二元結(jié)構(gòu)，即公司對公司財產(chǎn)擁有所有權(quán)，股東享有股權(quán)。 企業(yè)設(shè)立方式。合伙企業(yè)依照合伙人之間的協(xié)議設(shè)立，具有較大的任意性；公司按公司法設(shè)立，具有強制性。,2021/4/2,98,合伙企業(yè)與公司,企業(yè)的運營結(jié)構(gòu)。公司股東被“剝奪”了直接行使經(jīng)營管理公

51、司的權(quán)利，而法律賦予每一位合伙人平等經(jīng)營管理合伙企業(yè)的權(quán)利。 投資的撤出與轉(zhuǎn)讓。合伙企業(yè)允許合伙人撤出資本，退出合伙。公司股東不能象合伙人那樣，從公司中撤出自己的原始投資。 關(guān)于投資股份的轉(zhuǎn)讓，合伙組織嚴(yán)格限制外人的介入，只要有一個合伙人不同意，第三人就不能成為合伙人。而公司股東向外轉(zhuǎn)讓出資或外人 成為股東不需要全體股東同意。,2021/4/2,99,合伙企業(yè)與公司,企業(yè)的延續(xù)和解散制度。公司擁有獨立的財產(chǎn)、責(zé)任、人格和管理機構(gòu)，因此不受股東死亡和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的影響而存在。合伙是集財產(chǎn)、人格、管理與合伙人為一身的制度，任何一個合伙人的退出或死亡都可導(dǎo)致合伙企業(yè)的解散。,2021/4/2,100,合

52、伙企業(yè)設(shè)立問題,2000年3月，某市公民王志清欲創(chuàng)建自己的企業(yè)（商業(yè)零售），于是找到朋友李玉、張帆和趙春明。王志清現(xiàn)擁有資金12萬元，李玉擁有一處街面房（房產(chǎn)市價10萬，若出租開店月租金為2000元左右），張帆有資金8萬元，趙春明擁有經(jīng)營管理能力。王志清設(shè)計了幾種投資方案，讓其余三人選擇。,2021/4/2,101,合伙企業(yè)設(shè)立案例,第一種方案，四人均以上述各自擁有的資產(chǎn)出資成立合伙企業(yè)，其中趙春明的經(jīng)營管理能力由全體協(xié)商一致進行評估。 第二種方案，四人均以上述各自擁有的資產(chǎn)出資成立有限責(zé)任公司，其中趙春明的經(jīng)營管理能力由全體協(xié)商一致進行評估。 第三種方案，由王志清和張帆以各自擁有的資金成立合

53、伙企業(yè)。再由企業(yè)向李玉租賃其街面房作為營業(yè)場所，按月支付租金；聘任趙春明為經(jīng)營管理人員。,2021/4/2,102,合伙企業(yè)設(shè)立案例,第四種方案，由王志清出資建立獨資企業(yè)，向李玉租賃其街面房作為營業(yè)場所，按月支付房租；向張帆借8萬元；聘用趙春明為企業(yè)經(jīng)營管理人員。 李玉的街面房因城市建設(shè)而處于商業(yè)中心地段，市價很可能會往上升。他不愿意承擔(dān)過多的責(zé)任和風(fēng)險。 王志清、李玉和張帆對趙春明的經(jīng)營管理能力不是很確信，希望盡可能地制約其行為。 四人商量了許久，仍無法拿定主意，主要是對各自不同的資本投入將對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)怎樣的責(zé)任搞不清。,2021/4/2,103,2000年8月，張某、陳某、康某三人協(xié)商共

54、同出資，設(shè)立一家經(jīng)營食品的合伙企業(yè)，并訂立了合伙協(xié)議，但沒有約定利潤分配和虧損分擔(dān)方案。張某、陳某均已經(jīng)在合伙協(xié)議書上簽名、蓋章，康某因有急事未及在協(xié)議書上簽名蓋章便匆匆趕往外地辦事。張某與陳某均按期出資，起名為“康利食品有限公司”，并正式開業(yè)?？的郴貋砗笠布尤牒匣锏慕?jīng)營管理。該合伙與某百貨公司簽訂了一份銷售月餅的合同，百貨公司將貨款匯至其帳戶，但該合伙一直未按合同約定供貨，并以種種理由不退還貨款。2000年末，該合伙因經(jīng)營不善，資不抵債。百貨公司要求退款，但三個合伙人均以“康利食品有限公司”破產(chǎn)為由拒絕承擔(dān)債務(wù)，百貨公司遂訴至人民法院。,2021/4/2,104,1997年10月，王某等五人

55、各出資2萬元成立了龍發(fā)食品廠，并推舉王某為合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人。1999年5月，縣木材加工廠因生產(chǎn)資金緊張向縣農(nóng)業(yè)銀行申請貸款15萬元，約定借款期限二年，龍發(fā)食品廠在借款合同擔(dān)保人欄內(nèi)簽注“同意擔(dān)?！弊謽樱⒓由w了公章。借款到期后，木材加工廠因經(jīng)營管理不善未能按期還貸。經(jīng)多次催取，尚欠本金12萬元及利息。2001年9月，縣農(nóng)業(yè)銀行向法院提起訴訟，要求王某等五人連帶承擔(dān)清償責(zé)任。王某等辯稱，龍發(fā)食品廠已經(jīng)于2000年6月解散，并曾在電視臺刊登了清理債權(quán)債務(wù)聲明，明確規(guī)定了債務(wù)清償期限，并聲明對過期債務(wù)不給予清償，因此依法不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款保證責(zé)任。,2021/4/2,105,第五章 外商投資企業(yè)法,本章學(xué)

56、習(xí)三部法律的基本內(nèi)容： 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 中外合作經(jīng)營企業(yè)法 外商獨資企業(yè)法,2021/4/2,106,一、外商投資企業(yè)法概述,指依照中國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或由外國投資者獨立投資的企業(yè)。目前包括: 中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。常稱為“三資企業(yè)”。,2021/4/2,107,外商投資企業(yè)受中國法律 保護和管轄,在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)，都是中國的法律主體。凡符合中國法律關(guān)于法人條件規(guī)定的，依法取得中國法人資格，受中國法律保護，同時受中國法律管轄。 我國不承認(rèn)所謂的域外管轄權(quán)，任何其他國家都無權(quán)管轄在中國設(shè)立的外商投資企業(yè)。我國堅持

57、屬地管轄權(quán). 目前臺、港、澳主體在內(nèi)地投資的企業(yè)按外商投資管理。,2021/4/2,108,二、中外合資經(jīng)營企業(yè)法,中外合資經(jīng)營企業(yè)(簡稱合營企業(yè))是指中國合營者與外國合營者，依照中國法律，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)共同舉辦的具有中國法人資格的企業(yè)。,2021/4/2,109,合資企業(yè)的法律特征,一方為中國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織，但不包括自然人；另一方為外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或自然人。 合營企業(yè)位于中國境內(nèi)，按中國法律取得中國法人資格，是中國的法律主體。 合營企業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司。 合營各方遵照平等互利原則，共同投資、共同經(jīng)營，按各方投資比例分享利潤，分擔(dān)風(fēng)險和虧損。,20

58、21/4/2,110,申請設(shè)立合營企業(yè)的要求,采用先進技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和原材料； 有利于企業(yè)技術(shù)改造，能投資少、見效快、收益大； 能擴大產(chǎn)品出口，增加外匯收入； 能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員。,2021/4/2,111,設(shè)立合營企業(yè)的一般程序,申請：中國合營者向主管部門呈報設(shè)立合營企業(yè)的項目申請書和可行性研究報告轉(zhuǎn)報批準(zhǔn)后簽定合資協(xié)議、合同和章程； 審批：報國家對外經(jīng)貿(mào)委及其委托的省級政府審批，自接申請后90天內(nèi)決定批準(zhǔn)與否。 登記注冊企業(yè)在批準(zhǔn)后30日內(nèi)向登記機關(guān)申請登記，登記機關(guān)應(yīng)在受理申請后的30日內(nèi)決定登記與否。,2021/4/2,1

59、12,中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本制度,合營企業(yè)的資本由兩部分構(gòu)成，即注冊資本和借入資本，二者之和為投資總額。 投資總額實際是按合營企業(yè)的合同、章程所確定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和流動資金的總和。,2021/4/2,113,中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本制度,合營企業(yè)的注冊資本是指記載在合營企業(yè)合同、章程上并經(jīng)有關(guān)主管機關(guān)核準(zhǔn)登記的合營各方認(rèn)繳的出資額之和。 外國合營者的投資比例一般不得低于25%，對上限則無規(guī)定。 注冊資本在企業(yè)存續(xù)期間一般不能減少，確需減少的須經(jīng)批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)。 合營各方出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意，并報原審批機關(guān)批準(zhǔn)，辦理變更登記手續(xù)。,2021/4/2,114,投資總額與注冊資

60、本的比例,投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）。其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10 投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）。其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210美元； 投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）。其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。 投資總額在3000萬美元以上，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。,2021/4/2,115,中外合資經(jīng)