第五章合同法(一)

1、合同法律制度概述:第五章合同法律制度合同法的調(diào)整范1.平等主體之間的民事關(guān)系。圍2.法人，其他組織之間的經(jīng)濟(jì)合同關(guān)系，如買賣，租賃，借貸，贈(zèng)與等。3.在政府機(jī)關(guān)參與的合同中，政府機(jī)關(guān)作為平等的主體與對方簽訂合同時(shí)適用的規(guī)定。注意下列二項(xiàng)不屬于合同法的調(diào)整范圍：1.涉及婚姻，收養(yǎng)，監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份有關(guān)系的協(xié)議。2.用人單位和勞動(dòng)者之間建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立，履行，變更，解除或者終止勞動(dòng)合同，適用勞動(dòng)合同法。合同法的基本原1.平等原則則2.自愿原則3.公平原則4.誠實(shí)信用原則5.遵守法律，不得損害社會(huì)公共利益原則6.嚴(yán)守合同原則：依法成立的的合同雙方當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)

2、，不得擅自變更或者解除合同。(雙方協(xié)調(diào)一致才可以變更) 這句話，做綜合題的時(shí)候會(huì)用到。合同的訂立:格式條款提供格式條款一方的義務(wù)新增格式條款的無效應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并有提示說明的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提醒對方注意免除或限制其責(zé)任 的條款，按照對方的要求對該條款予以說明。如果提供格式條款的一方違反上述規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或限制其責(zé)任的 條款，對方當(dāng)事人可以向人民法院 申請撤銷該格式條款，不能說無效，如果不撤銷就是有效的。自始就是無效的。1.2.對格式條款的解釋提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加大對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的格式條款無效。格式條款具有合同法第 52條

3、規(guī)定的情形時(shí)無效(損害社會(huì)公共利益的格式條款無效，違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定的格式 條款無效，以合法形式掩蓋非法目的的格式條款無效)。格式條款具有合同法第 53條規(guī)定的情形時(shí)無效(造成對方人身傷害的免責(zé)條款無效，因故意或者重大過失造成對方 財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效。)1. 對格式條款有兩種以上解釋的，怕當(dāng)事人鉆空子，誰提供的，作出不利于提供一方的解釋。2. 格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng) 采用非格式條款。3.合同訂立的方式(簡，綜)要約1.應(yīng)具備的條 件(1) 內(nèi)容具體明確的，對方一點(diǎn)頭，這個(gè)合同就可以履行了的。內(nèi)容不明確的是要約邀請。(2) 必須是特定人所為的意思表示，發(fā)出要約的人必須是特定的人

4、。(3) 要約必須向相對人發(fā)出。相對人是特定人，非特定人都行，如在電視上做廣告，不用征對誰。(4) 表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。注意：(1) 要約是一種法律行為，具有法律約束力(如果對方接受要約，合同成立)，而要約邀請沒有法律約束力。(2) 寄送的價(jià)目表，拍賣公告，招標(biāo)公告，招股說明書屬于要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。2.生效時(shí)間要約倒達(dá)”受要約人時(shí)生效。注意：不管是要約還是承諾都是“到達(dá)”時(shí)生效。(1) 收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的， 進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。未指定特定系統(tǒng)的，進(jìn)入收件人 的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。(2) 要約到

5、達(dá)受要約人，并不是指要約一定實(shí)際到達(dá)受要約人(或者代理人)手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的 地址，住所或者能夠控制的地方(如信箱)即為送達(dá)。跟何時(shí)拆開無關(guān)。(3) 即使在要約送達(dá)受要約人之前受要約人已經(jīng)知道其內(nèi)容，要約也不生效。3.要約的撤回根本不讓生效要約在發(fā)出后，生效前，要約人可以撤回要約，即先到或同時(shí)到。 注意：由于“承諾生效時(shí)合同成立”，因此，承諾可以撤回，但不能撤銷。4.要約的撤銷讓生效的東西再失效在要約生效后，受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但下列情形要約不得撤銷：(1) 要約人確定了承諾期限。(2) 要約人以其他形式明示要約不得撤銷。(3) 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷

6、的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。 注意：必須同時(shí)滿足兩個(gè)條件：(1)受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷。(2)受要約人已經(jīng)為發(fā)行合同做了準(zhǔn)備工作。5.要約的失效(1 )拒絕要約的通知到達(dá)要約人。(2) 要約人依法撤銷要約，讓生效的東西再失效。(3) 承諾期限滿受要約人未作出承諾。(4) 受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。期限(1)承諾期限的起算承諾實(shí)際履行原 1. 則2.合同的效力:要約以信件作出的，承諾期限自信件 載明的日期開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話，傳真作出的，承諾期限自要約“到達(dá)”受要約人開始計(jì)算。（2）受要約人發(fā)出承諾的時(shí)間受要約人超過承諾期

7、限發(fā)出承諾的，一般情況下，為新要約。但要約人同意的，原要約有效。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾 ，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時(shí)超 過承諾期限的，一般情況，承諾有效。要約人反對的，無效，為新要約，不反對的，承諾有效。內(nèi)容（1）受要約人對要約的內(nèi)容作出 “實(shí)質(zhì)性變更”的，視為新要約。（2）受要約人對要約的內(nèi)容作出“非實(shí)質(zhì)性變更”的，一般情況下，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。但 要約人反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的，為無效。注意：承諾可以撤回，不能撤銷。要約可以撤回，也可以撤銷。按照法律，行政法規(guī)規(guī)定或者合同當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合

8、同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的 ，該合同成立。合同當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。注意：蓋章時(shí)間有前后的，以最后一個(gè)蓋章時(shí)間為合同成立。合同的生效1. 一般情況下，依法成立的合同，自 成立時(shí)生效。注意：合同自承諾生效時(shí)成立。2. 附條件，附期限的合同（特殊情況下）：（1）附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。（有可能發(fā)生，也有可能不發(fā)生）。如結(jié)婚之日怎么怎么滴。（2）附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。（期限可以是確定的，也可以是不確定的）。如死亡之日怎么怎么滴無效合同1.哪些是無效的合同2.

9、部份無效合同3.免責(zé)條款的無效（1） 一方脅迫，欺詐的，損害國家利益的。注意：不損害國家利益的，屬于可撤銷合同。（2）惡意串通，損害國家，集體或者第三人利益（雙方惡意） 。（3）以合法形式 掩蓋非法目的。（4）損害社會(huì)公共利益。（5）違反“法律，行政法規(guī)” 的強(qiáng)制性規(guī)定。注意：不包括地方性法規(guī)，行政規(guī)章。（6）無民事行為能力人訂立的合同。注意：當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍的，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營，特許經(jīng)營以及法律，行政法規(guī)禁止 經(jīng)營規(guī)定的除外。不影響其他部份的（1）約定了免除或者限制當(dāng)事人因 故意或者重大過失 而應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的條款。（2）約定了免除或者限制人身傷害責(zé)任的條款。（3

10、）約定了違法的違約責(zé)任或者解決爭議的方式。（4）約定了免除或者限制法律禁止免除或者限制的責(zé)任條款。（1）造成對方人身傷害的。（2）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的?？沙蜂N合同1.哪些是可撤銷的 合同（1 ）重大誤解（2 ）顯失公平（3） 一方以脅迫，欺詐的手段或者乘人這危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。2.撤銷請求權(quán)（1 ）重大誤解，顯失公平：雙方當(dāng)事人都可以請求變更或撤銷合同。（2）脅迫，欺詐：只有 受損害方才可以行使撤銷請求權(quán)。3.撤銷的效力在未撤銷前是有效的，但被撤銷后，視同無效合同，自合同“成立”之日起無效。注意：不是撤銷之日起無效。4.撤銷權(quán)的時(shí)效（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事

11、人自“知道”撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使的，撤銷權(quán)消滅。（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅?？梢猿蜂N，也可以不撤銷。本質(zhì)是有效的，只是意思表示不真實(shí)。效力待定合同限制民事行為能力人1.效力待定訂立的合同限制民事行為能力人獨(dú)立訂立的與其年齡，智力，精神狀況不相適應(yīng)的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。（1）相對人可以催告法定代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。即為有 效合同。（2 ）合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。2.直接有效純獲利益的合同或者與其年齡，智力，精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，直接有效，不必經(jīng)法定代理人的追認(rèn)。無權(quán)代理1.本人的追認(rèn)

12、 權(quán)沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止 的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。 未追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。2.相對人的催 告權(quán)和撤銷權(quán)（1 ）催告權(quán)：相對人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。（2 ）合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。注意，撤銷權(quán)行使的條件：（1）只有“善意相對人”才可以行使撤銷權(quán)，惡意的，不能行使撤銷權(quán)。（2）撤銷權(quán)的行使 必須是被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，如已行使了追認(rèn)權(quán)，則代理行為確定有效，此時(shí)善 意相對人不能行使撤銷權(quán)。提示：只有“善意”相對人才可以行使撤銷權(quán)。相對人無論是否“善意”，均可行

13、使催告權(quán)。無權(quán)處分無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。合同的履行:債務(wù)的抵充順序?qū)ν粋鶛?quán)人數(shù)項(xiàng)債務(wù)并 存時(shí)的抵充順序先看有沒約定，沒約定的按下列順序。出發(fā)點(diǎn)：保護(hù)債權(quán)人的利益1. 先抵已到期，再抵未到期。2. 幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，先抵未擔(dān)保，再抵已擔(dān)保。3. 擔(dān)保數(shù)額相同的，先抵負(fù)擔(dān)重的，再抵負(fù)擔(dān)輕的。4. 負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充。5. 至期時(shí)間相同的，按比例抵充。主債務(wù)，利息，費(fèi)用的抵 充順序先看有沒約定，沒約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：1. 實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用。如評估費(fèi)，拍賣費(fèi)。2. 利息3. 主債務(wù)約定不明的處

14、理合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量，價(jià)款，履行地點(diǎn)，履行費(fèi)用等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的：1. 總原則：可以協(xié)議補(bǔ)充一達(dá)不成的，按合同 有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。2. 具體規(guī)則：（1）質(zhì)量要求不明確的，按國家標(biāo)準(zhǔn)，行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行。沒有的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（2 ）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照“訂立合同時(shí)” “履行地”的市場價(jià)格履行。（3） 履行地點(diǎn)不明確的， 給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行。交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行。其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履 行。（4）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由 履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)，即誰發(fā)貨誰承擔(dān)運(yùn)費(fèi)。涉及第三人的合 同1. 當(dāng)事人約定由債務(wù)人向

15、第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人（不是第三人）向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。2. 當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。注意：第三人不是合同的當(dāng)事人，違約責(zé)任時(shí)應(yīng)“由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)，與第三人無關(guān)?？罐q權(quán)1.同時(shí)履行抗辯權(quán)即一手交錢一手交貨是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的一方當(dāng)事人有證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)間不能履行或者不能適當(dāng)履 行時(shí)，享有不履行或部份履行的權(quán)利。2.后履行抗辯權(quán)合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。3.不安

16、抗辯權(quán)（1 ）中止履行，暫停的意思，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有列情況這一的，可以行使不按抗辯權(quán)，中止合同履行： 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務(wù) 喪失商業(yè)供應(yīng)商 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。（2 ）解除合同當(dāng)事人在中止履行合同后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方，對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行 。如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同（法定解除），請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。保全措施代位權(quán)三角債的問題，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù) 人的債權(quán)，但該債

17、權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。1. 怠于行使到期債權(quán)（消級行為）：債務(wù)人“不以訴訟方式或者仲裁方式“向次債務(wù)人主張其享有的”具有金錢給付內(nèi)容“的到期債權(quán)。注意：只有債務(wù)人對次債務(wù)人享有的“ 具有金錢給付內(nèi)容”的到期債權(quán)才可以行使代位權(quán)。2. 專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系，撫養(yǎng)關(guān)系，贍養(yǎng)關(guān)系，繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬，退休金，養(yǎng) 老金，撫恤金，安置費(fèi)，人壽保險(xiǎn)，人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。3. 代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，對超過部份人民法院不予支持。4. 在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付（輸?shù)某袚?dān)）。撤銷權(quán)因債務(wù)人放棄到期債權(quán)，無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)（受讓人知道的），對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。主動(dòng)折騰，出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)不正當(dāng)?shù)臏p少。1.可撤銷的行為 無償行為（放棄到期債權(quán)，無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)），不論第三人善意，惡意取得，均可撤銷。注意：不 管是放