公司章程的設(shè)計與起草

1、公司章程的設(shè)計與起草 一、概述 公司草程作為公司治理的自治規(guī)則，其能否發(fā)揮作用.以及其發(fā)揮作用時的程序是如何樣的？公司投資者 與經(jīng)營者之間的相互關(guān)系以及他們對公司草程的認(rèn)識、總識等都緊密相關(guān)。公司章程關(guān)于公司來講是公司 的“憲法”，但在實踐、中.我國公司草程的總識現(xiàn)狀以及對公司草程的認(rèn)識商度都不盡人總:C突出表現(xiàn) 在，眾笫投資者包括一些經(jīng)營者的公司總程總:識專門淡薄C 公司蘋程的目的是為公司設(shè)立之后的行為建立規(guī)則。然而，其要緊目的不是設(shè)立，而是為設(shè)立后治理. 運作公司的整體行為設(shè)立規(guī)則。伏I為公司蘋程規(guī)定的是今后的情況，伏I此其中一些規(guī)定可能有時需通過幾 年、幾十年才會用得上.甚至一輩子都用不

2、上。因此.大伙兒對它不重視.不能正確認(rèn)識和運用公司草程. 往往認(rèn)為公司草程確實是幾張紙.只是為設(shè)立公司而必備的一個申請文件。 也有人認(rèn)為，草程僅僅是一個約來機制.沒有認(rèn)識到其中關(guān)于股東權(quán)益、董爭權(quán)益和治理人員權(quán)益的 愛護機制。基于認(rèn)識上的不足，在實踐中對公司章程不僅不重視，反而有抵觸情緒.企業(yè)往往因此而陷入 治理逆境。在頻頻吃虧之后，才逐步認(rèn)識到公司總程的重要性?；颕此.在實踐中我們還需耍向客戶不斷“推 銷”公司草程的意義及作用。 （一）企業(yè)的類型 1. 公司法項下的公司 2. 外商投資企業(yè)法項下的合資企業(yè)、合作企業(yè)和外商獨資企業(yè) 第二類.與公司法相關(guān)的是外商投資企業(yè)即外商投資企業(yè)法項下的合資

3、企業(yè).合作企業(yè)和外商 獨資企業(yè).現(xiàn)在還有一個是外商投資合伙企業(yè).以及外商投資股份制企業(yè)。 3. 全民所有制工業(yè)企業(yè)法項下的企業(yè) 第三爻./全民所有制工業(yè)企業(yè)法項下的企業(yè)。此類企業(yè)不是依照公司法設(shè)匕 也不是依照外商 投資企業(yè)法設(shè)立的，而是依照我國全民所有制工業(yè)企業(yè)法設(shè)立。有時也稱作公司.但名稱中不帶“有 限責(zé)任”字樣.有時稱作某某中心或者廠、分公司、企業(yè)集團等等。 4. 合伙企業(yè)法項下的企業(yè) 5. 非公司法、非企業(yè)法項下的事業(yè)單位 第五類.非公司法、非企業(yè)法項下的爭業(yè)單位。此類型魏位也是市場經(jīng)濟的主體.經(jīng)常參與投資.也 進行一系列類似公司運作的行為。 6. 個人獨資企業(yè)法項下的企業(yè) （二）什么是

4、公司 （三）公司章程的效力范疇 1. 公司章程的時刻效力 2. 公司章程的對內(nèi)效力 3. 公司章程的對外效力 第三個方面，公司蘋程的對外效力。 基于公司法明確列舉了公司草程的法定內(nèi)容,那么公司外的第三人對公司蘋秤必紋記載的事項有 一個注意義務(wù).這一點在實踐為中大伙兒都予以認(rèn)可。作為公司外的第三人對公司草程中屬于法定的必備 爭項有專門注總的義務(wù)，假如違反或沒有盡到專門注總:的義務(wù)，今后可能公司草程上的一些規(guī)定關(guān)于公司 外第三人是有作用的C因此.這一點也存在爭議。 另外.公司法有關(guān)股東優(yōu)先權(quán)的設(shè)定.公司章程中也有此項設(shè)定。那么，以股東優(yōu)先權(quán)為代表的 股東權(quán)益.也是公司章程對外效力的一種表現(xiàn)。 因此

5、.公司章程是處理公司事務(wù).專門是處理公司糾紛的一個“準(zhǔn)據(jù)法”。在處理比如公司出資糾紛. 股東權(quán)確認(rèn)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、資產(chǎn)并購糾紛、公司擔(dān)保糾紛以及董爭、監(jiān)事.商管人員的職務(wù)侵權(quán)糾 紛等等在這些糾紛過程中,公司章程起著至關(guān)重要的作用。因此，評判當(dāng)時的權(quán)益.義務(wù)、責(zé)任，除了依 據(jù)公詞法之外，必須同時遵守公司章程C因此.大伙兒今后在制定公司章程時要考慮公司萃程的這一 “準(zhǔn)據(jù)法”作用。 （四）公司法與公司章程 1. 公司法關(guān)于公司章程的規(guī)定 2. 公司法司法講明二 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若咨詢題的規(guī)定（二）（以下簡稱公司法司 法講明二）差不女頒布生效了，其中涉及公司草程的有兩項規(guī)定

6、。 公司法（司法講明） *第一條,單獨或合并持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以股 東表決時無法達到法定或者公司克程規(guī)定的比例，連續(xù)兩年以上不能做岀有效的股東（大）會決議，公司 力背治理發(fā)工嚴(yán)峻困難等事由.同時符合公司法第一百八十三條規(guī)定的.就能夠到法陸起訴，法院應(yīng) 該受理C 公司法（司法講明小 第二十三條規(guī)定清算組成員從爭淸算事務(wù)時,違反法律.行政法規(guī)或者公 司草程給公司或者債權(quán)人造成缺失。公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。 以上是公司法（司法講明二）中涉及到公司章程的兩項規(guī)定. 3. 公司法司法講明三 涼島人民法院關(guān)適用中華人民共和國公司法若|:咨詢題的規(guī)

7、定（三） 十中涉及公司&:程的有九 項規(guī)定，因為其尚未頒布，因此我們就不展開講了。 4. 新舊公司法比較 5. 公司章程可否改變股東會、董事會的法定職權(quán) （五）出資合同與公司章程 1. 出資合同與公司章程的異同 2. 關(guān)于責(zé)任追究的依據(jù) 公司章程的設(shè)計與起草 （一）公司法的邏輯性規(guī)則 公司是人和財產(chǎn)的結(jié)合，因此依照公司法外中規(guī)范的性質(zhì)，能夠分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范。其中， 任意性規(guī)范包括：推定性規(guī)范、選擇性規(guī)范、授權(quán)性規(guī)范。公司法當(dāng)中的規(guī)則，從立法的邏輯結(jié)構(gòu)上 來講，能夠分為三個類型：結(jié)構(gòu)性規(guī)則、分配性規(guī)則和信義性規(guī)則。 1. 結(jié)構(gòu)性規(guī)則 結(jié)構(gòu)性規(guī)則是指有關(guān)決策權(quán)在公司相關(guān)機關(guān)中的配宜，決策

8、權(quán)行使的條件以及對機關(guān)操縱權(quán)的配置等等， 即決策權(quán)如何配辻、如何行使。 2. 分配性規(guī)則 分配性規(guī)則是對股東財產(chǎn)進行分配等規(guī)則。公司法出中的比類。 3. 信義性規(guī)則 信義性規(guī)則是指調(diào)整經(jīng)理人和操縱股東的義務(wù)等規(guī)則。大股東不能利用其大股東的地位過度操縱公司.不 能利用公司侵害小股東的利益：經(jīng)理人.不管是信托義務(wù)也好.代理義務(wù)也好.如何樣來做等等一些規(guī)則。 上述公司法邏輯上的規(guī)則,無一例外都表達在公司章程的設(shè)訃十中C實際上，公司章程也是|1 構(gòu)性規(guī)則.分配性規(guī)則和信義性規(guī)則構(gòu)成的C其中.百分之九十以上條款都能夠歸納到這三類規(guī)則十中。 因此.這三類規(guī)則即成為我們在設(shè)計、起草公司章程過程中需要把握的差

9、不藝內(nèi)在結(jié)構(gòu)。 （二）公司的要素 設(shè)汁、起草公司章程必須了解公司的差不筍要素。只有如此.才能把公司的差不多要素在設(shè)汁公司章程時 添加并分配到結(jié)構(gòu)性規(guī)則、分配性規(guī)則和信義性規(guī)則十中C 公司要緊有六大要素.在設(shè)iX起草公司草程時，要緊緊隔繞這六個要素來進行。 1. 股東和實際操縱人 2. 主營業(yè)務(wù) 第二個要素.主營業(yè)務(wù)。公司草程十中，經(jīng)營范疇是一個法定必備條款。假如公司草程中沒有規(guī)定經(jīng)營范 疇.那么該萃程不完整，工商局是可不能準(zhǔn)予登記。主營業(yè)務(wù)作為公司要緊姿素.其直截了比關(guān)系到公司 的盈利模式，而投資人婆緊關(guān)懷的這家公司傾備做什么、如何盈利。I大I此.主營業(yè)務(wù)作為公司的一個要素. 我們在設(shè)汁公司玳

10、程時要予以注總C 因此，其對公司草程的合法性.目的合法性等順便進行審核C假如公司草程中的主營業(yè)務(wù)涉嫌違法. 你律師就退岀.不惹苦惱。 3. 凈資產(chǎn) 第三個要素.凈資產(chǎn)。公司設(shè)立之初.其凈資產(chǎn)要緊是出資。所謂凈資產(chǎn).確實是公司的總資產(chǎn)減去總負(fù) 債所余下來的凈值。在公司設(shè)立初期.由于沒有多少支出，因此注冊資木差不多上即是凈資產(chǎn)C對此.我 們婆關(guān)懷其到底注冊了多少鈔票。 4. 治理當(dāng)局 5. 職員 第五個要素，職員。在設(shè)計、起草公司章程過程中P職員是一定要考慮的要素。公司法第四十五條第 二款規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主休投資設(shè)立的有限責(zé)任公司.其繭爭會成 員中應(yīng)十有公司職工代

11、表：其他有限責(zé)任公司董爭會成員中能夠有公司職匚代表。而股份有限公司不是強 制性婆求是能夠。那個地點都涉及到職員.其是公司章程中必備的一項C 6. 公司治理結(jié)構(gòu) （三）公司章程的核心 1. 股份有限公司和有限責(zé)任公司章程的異同 2. 公司章程的核心內(nèi)容 3. 公司章程的個性化規(guī)定和公司法之間的關(guān)系 4. 公司法承諾公司章程規(guī)定的事項 股東大會、會議形式與程序 （一）股東與股東大會股東的權(quán)益 （二）股東資格確認(rèn) 股東召開會議.要進行表決，要行使其權(quán)益.因此第一要確定股東資格C股東資格確認(rèn)是公司章程中一項 專門重要的內(nèi)容.也是我們業(yè)務(wù)實踐中專門重要也專門棘于的一項內(nèi)容C實踐中，經(jīng)常發(fā)生股東資格的糾

12、紛，要求法院來確認(rèn)C我們在那個地點將分成兩部分來介紹。 1. 關(guān)于股東資格的判定 股東資格確認(rèn)對外應(yīng)適用外觀主義.即工商局登記。公司外的第三人判定某人是否系該公司股東.或者其 想了解該公司的股東成員，依照的是工商登記。因為，第三人非公司內(nèi)部人員.不可能直截了、丫獲得公司 內(nèi)部資料。 然而.外觀主義有一個前提，即必須是善總的。換言之.明知或應(yīng)該明白內(nèi)在事實的人.不能適用。 比如我明白這家公司實際股東是誰.我明知公司的股東是誰.然而偏嬰依照外觀主義來確認(rèn)股東.來設(shè)定 權(quán)益義務(wù).來進行法律行為或者進行追訴.這是不能夠的C即外觀主義僅對公司外的第三人適用.其憑借 對外觀的信任來判定股東C股東資格確認(rèn)對

13、內(nèi)適用內(nèi)在主義。 在此強調(diào)的一點.股東權(quán)益和對抗不以I:商登記為唯獨證據(jù)。過去我們差不多上以匚商登記作為唯獨 證據(jù)，登記誰是股東就誰是股東。然而，現(xiàn)在大伙兒的普遍共識是不以丄商登記為唯獨證據(jù)。在對抗第三 人時，以工商登記為準(zhǔn)。股東之間，股東和公司之間.股東和島管之間應(yīng)該按照誰投資、誰受益的原則來 確定股東權(quán)益和般東資格。 2. 股東身份的確認(rèn)方式 實踐中確定股東身份的方式：（1）公司萃程：（2）股東名冊：（3）出資證明：（4） 1：商登記資料的記 a： （5）驗資報告：（6）鍥行往來憑證，入資時報行往來憑證：（7）公司帳目。公司臺帳中記載有公司 實收資木或者公司帳目中實收資木的來源（8）實際參

14、加股東會并表決.然后在決議上簽字或者授權(quán)簽字 的爭實：（9）獲得利潤分配：（10）其他股東的總思表示。以上這些都能夠作為公司股東身份的標(biāo)恵。 嚴(yán)格總義上講.假如公司的股東身份、股東資格沒有咨詢題.大伙兒對這些標(biāo)忐的感受會是一致的。 然而.在實踐過程中，確實存在專門多不一致的情形，那么就婆對其權(quán)重作具體判定。 去年我們做了一個盡職調(diào)査，某公司的大股東存在專門女咨詢題，公司草程記載是張三丄商登記記 戦是李四，國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證書記載是王五，大費周草之后才確定到底是誰。確定以后還嬰進行規(guī)范， 規(guī)范還需要各方達成一致.規(guī)范出文件找批復(fù).最后到丄商局辦理變更登記，修改萃程等等情況。 丿:伙兒訂總一點，公

15、司法第三土誥規(guī)定有限責(zé)任公司股東是憑公司名冊來行使其股東權(quán)益。其 中規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)為宜備股東名冊：應(yīng)十將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記： 和爭人約定出資后，公司應(yīng)該把、I爭人記載到股東名冊上：股東名冊是股東主張行使股東權(quán)益的憑證。第 二款規(guī)定：記載于股東名冊的股東.能夠依股東名冊主張行使股東權(quán)益。但那個地點只講“能夠”，沒講 “必須” o這是 熔司法關(guān)于股東資格確認(rèn)的一個重婆標(biāo)忐。然而，在實踐中專門女公司不迓備股東名 冊，或者即使宜備股東名冊也專門不規(guī)范.經(jīng)常顯現(xiàn)發(fā)生變更爭項也不進行變更登記諸類情形C （三）股東（大）會的會議通知與會議形式 在設(shè)訃、起草公司草程時需要注總

16、有關(guān)股東（大）會的會議通知與會議形式咨詢題。股東會或股東大會是 公司的最高權(quán)力機關(guān)，其通過選舉產(chǎn)生董事會。股東（大）會召開會議，石集權(quán)是法定的。公司法對 有權(quán)召集股東會的人員作出規(guī)定.公司章程不能違反也要作出相同規(guī)定。 1. 股東（大）會的會議通知 2. 股東（大）會的會議形式 公司法規(guī)定會議召集，沒有規(guī)定具體會議形式。公司章程確定的依舊傳統(tǒng)的會議形式.即一個時刻、 一個地點大伙兒聚到一起去開會。然而，在實踐中.除r有限責(zé)任公司的股東一致作出決議的.大伙兒簽 字蓋草即可的形式之外.這種傳統(tǒng)的會議形式差不多有專門多突破 現(xiàn)在顯現(xiàn)許女新的會議形式，比如電話會議、視頻會議.傳簽決議等形式。甚至在有些

17、公司中.盡管還 存在一些爭議.但這些形式差不箏變成一種常態(tài)。那么，在公司草程、“I中是否要對這些會議形式作出一些 規(guī)定，這些咨詢題也是我們在設(shè)計、起草公司草程時需要進行考慮的。 （四）股東（大）會的職權(quán) （五）股東（大）會職權(quán)的讓渡 公司所有權(quán)益來源于股東（大）會授權(quán)，來源于股東授權(quán)C董爭會的權(quán)益嚴(yán)格講也是來源于股東授權(quán)。歸 根結(jié)底，公司是股東的股東通過股東（大）會行使其權(quán)益。一樣情形下，公司的股東（大）會一年開不了 幾次。假如頻繁召開股東會則講明公司的治理水平不商，考慮不周全。一樣情形.召開一次股東年度會 議，然后石開幾次臨時會議。 由于專門箏日常情況需翌做決策因此股東會或股東大會必須進行權(quán)

18、益讓渡，把權(quán)益讓渡給董爭會。 專門是一個企業(yè)為其組織達到一定規(guī)模時.那個咨詢題就顯現(xiàn)出來了。公司有專門箏情況需要作決定，這 時就必須讓液更至權(quán)盜。例如國芙操縱權(quán)之爭即涉及到一個專門典型的股東大會的職權(quán)讓渡咨詢題。 還有關(guān)于一樣授權(quán)原木是股東會的權(quán)益，授權(quán)董爭會來決定是否増發(fā)，這確實是一個權(quán)益讓渡。因 此，那個權(quán)益讓渡后來通過決議又收回了。在實踐中，這種情況依舊專門多的。有的讓渡是一種制度性讓 渡，一直讓渡下去：有的是通過專門授權(quán)方式進行讓渡。比如我們在做業(yè)務(wù)時經(jīng)常會遇到，股東會決議確 實是關(guān)于某某爭項原則上同總進行增資，具體増資爭宜授權(quán)董爭會進行談判并簽署相關(guān)文件，這也是個權(quán) 益讓渡C 另外.

19、公司內(nèi)部的治理文件、議事規(guī)則、權(quán)益劃分規(guī)則、中規(guī)定.公司對外投資蚩大金額的由股東會 決定.多大金額的投資在什么范疇內(nèi)由螢爭會決定.這確實是股東會對董爭會的授權(quán)。 有的訃渡Z因此講是一種規(guī)則性的長期讓渡，比如國美電器.其董爭的產(chǎn)生，假如按照中華人民共 和國公司法規(guī)定，一樣情形下是由股東大會才 通過選舉才是董爭。然而.國美在香港注冊，其公 司草程中就規(guī)定有一個專門事項。貝恩資木的繭爭耍進來，股東大會沒有通過.然而按照公司章程規(guī)定這 項權(quán)益讓渡給董爭會，然后董爭會通過了貝恩資木的三個董爭進來了。因此.在實踐中，權(quán)益讓渡依舊 需要注慰。 （六）董事會的會議形式與程序 1董事與董事會一一構(gòu)成、產(chǎn)生與解聘

20、 2. 董事會的職權(quán) 3. 董事會的會議形式與程序 4. 公司對外行為是否需要董事會決議 在實踐中經(jīng)常遇到的一個咨詢題一一公司對外行為是否需要繭爭會決議？依照公司法的相關(guān)規(guī)定.公 司法定代表人對外是代表公司，承擔(dān)對外代表公司的職權(quán)C對外代表公司的職權(quán)是一項法定職權(quán).是法律 直截十給予.不需要授權(quán)。 在玄公司法的實踐十中.公司業(yè)務(wù)實踐中經(jīng)常遇到許女公司通過公司章程、內(nèi)部決議或者內(nèi)部議爭 規(guī)則的形式.對法定代表人對外代表公司的行為加以限制C比如公司草程規(guī)定.假如公司對外交易達到一 定金額時，公司的法定代表人或者稱董事長.總經(jīng)理.必須通過董爭會作出相關(guān)決議后才能對外代表公司. 否則董爭長、總經(jīng)理或者

21、法定代表人的行為公司不予承認(rèn)C 公司草程中作出的此項規(guī)定對外是否有效？因為公司草程是自治性規(guī)范，大伙兒都婆遵守.假如越界, 誰造成的缺失由誰賠償。假如你越界了，我依照規(guī)則能夠處罰，甚至罷免你。然而，法定代表人對外代表 公司是法定職權(quán)，無需另外授權(quán)。此外，公司法定代表人或者董爭長.總經(jīng)理對外作出一個行為.關(guān)于公 司相對人是有效的。盡管公司內(nèi)部可能有如此或那樣的規(guī)定，然而對公司外部的相對人是有效的.除非他 明知其無權(quán)或者明知其越權(quán).還與其進行相應(yīng)的法律行為C。 以上是關(guān)于公司對外行為是否需耍董事會決議的咨詢題。因此，關(guān)于屬于公司法定代表人職權(quán)以外的 爭項依舊需要公司董爭會作出決議。 5. 董事會職

22、權(quán)的讓渡 董爭會的職權(quán)讓渡.確實是公司董爭會的職權(quán)讓渡給經(jīng)理層。該職權(quán)讓渡也涉及到公司的董爭會與治理層 的職權(quán)劃分。在公司章程中.關(guān)于這部分職權(quán)劃分也應(yīng)有所界定，專門是大一些的公司。假如沒有界定， 至少也應(yīng)該寫一句“關(guān)于公司總經(jīng)理的職權(quán)由具體的議爭規(guī)則來確定”，確實是給它留個空何，今后它還 有一個職權(quán)劃分?；蛘摺瓣P(guān)于公司的股東會、董爭會、總經(jīng)理的職權(quán)范疇由具體的股東會議爭規(guī)則和董爭 會議事規(guī)則來確定”，這就預(yù)留出一個空間，否則容易導(dǎo)致職權(quán)不清。 今后講這是屬于股東會的職權(quán)、董爭會的職權(quán).依舊總經(jīng)理的職權(quán).容易產(chǎn)生爭議。產(chǎn)生爭議時.大 伙兒就從公司總程里找依照.有時能找到.有時找不到。找不到時，

23、爭議就不行解決。有時盡管找到一些 蛛絲馬跡.然而大伙兒又存在不同明白得.咨詢題照樣無法解決。 （七）公司章程與議事規(guī)則 1.程序性的規(guī)則 2.實體性的規(guī)則 3. 票決規(guī)則 在公司草程或議爭規(guī)則、中.要規(guī)定訃票基數(shù)。要講幾分之幾，百分之多少才算通過，必須有計票基數(shù)。 然后，要規(guī)定贊同議案所需最少票數(shù)或昴少比例。此外.還要對棄權(quán)票、無效票作出規(guī)定。如棄權(quán)票算什 么，無效票算什么.是否計入計票基數(shù)十中。有時股東會.董事會大伙兒最后講到底過沒過1/2.或者過 沒過2/3,爭來爭去，實際上就涉及到訃票基數(shù)咨詢題假如訃票基數(shù)沒有咨詢題，1/2/、2/3各是多少， 專門容易就運算出來了。比如，棄權(quán)票，是否算

24、入投票基數(shù)？無效票，是否算入投票基數(shù)？假如算投票基 數(shù)，是在那個投票基數(shù)基礎(chǔ)上的多少比例？那個咨詢題還要注意。 另外.屬于全部股權(quán)比例的百分之女少，依舊出席的百分之多少.這也不一樣。一樣股份公司差不藝 上出席股東大會是多少票，是藝少股份：通過的是多少.占多少，是否過半數(shù).是否過2/3這是票決規(guī) 則。 4. 三大議事規(guī)則 三大議爭規(guī)則，是指股東會.董事會.監(jiān)事會議爭規(guī)則。股東會的議爭規(guī)則，一樣大致來講.結(jié)構(gòu)是由其 權(quán)限.會議形式、通知、日集、表決、決議等部分構(gòu)成 （1）決議規(guī)則 （2）表決權(quán)的專門安排 四、公司章程與“驅(qū)鯊劑”條款 所謂“驅(qū)鯊計”條款.是捋在公司章程中設(shè)幫一些反并購條款。這在實踐

25、、中大址運用.比如新浪公司在 公司蘋程中設(shè)宜了反并購措施，盛大到里面去后成為大股東.但一個董爭也沒有，因為其公司董事不能改 選。 下而介紹一下“驅(qū)鯊劑條款包括的內(nèi)容以及如何設(shè)迓。 （一）對股東實行分級、分類設(shè)置，并對表決權(quán)進行劃分 （二）對董事會的組成實行相對固化的設(shè)置 第二，對繭爭會的組成實行相對固化設(shè)迓。比如通過設(shè)宜超級多數(shù)來決定董爭的去留、辭退.這時的合理 理由、專門限制、董事改選數(shù)額限制等等。比如它規(guī)定，股東會罷免董爭.必須2/3. 3/4、4/5通過才能 罷免。任命時是多少比例.給出1/2、2/3兩個不同。這確實是所謂設(shè)計超級女?dāng)?shù)。再比如，股東會辭退董 事必須有合理理由.對那個合理理

26、由作出一些專門限制。再比如.關(guān)于董事改選的數(shù)額.每次董爭改選數(shù) 額不得超過董爭會成員的藝少比例，比如.1/3、1/4、1/5或者1/2等等，設(shè)宜如此一些規(guī)定。 那么.并購者進來了.收購?fù)旯荆蔀榻^對控股股東。然而，每次只能進行多少比例的改選.或者 是我設(shè)辻是3/4才能通過，你進來后只能占2/3,達不到3/4,因此你還不能哭免原先的董爭，必須等他任 期到才能改選。任期到了進行改選.又只能改選箏少比例，比如1/3、1/4o關(guān)于外來惡意收購.就起到 了一個屏障作用。 （三）高級雇員的并購風(fēng)險保證金 第三，在公司草程中設(shè)宜高級屣員的并購風(fēng)險保證金，通常稱作“降落傘”條款、“降落傘”打算。即用 商昂的

27、收購代價使對方望而卻步。我有一個同學(xué).在某公司里擔(dān)任專門再的職位.后來他的公司被人并購 了。有一天一塊兒吃飯，我就開玩笑講，這次你不用干活就能夠拿一大筆鈔票。因為那家公司的總程是我 幫忙起草的，他是公司商管.外邊要來收購.你就用我.我有選擇留任和不留任C假如我選擇不留任你 必須給我一筆鈔票，專門高幾百萬芙金。 有的收購者看成木專門商就不收購了，這確實是“驅(qū)鯊劑”。即，把外來收購者比作鯊魚，有那個“驅(qū) 饋劑，鯊魚來了把它嚇跑。因此也有收購者認(rèn)為這幾百萬元不算什么因為后期利益龐大，來了以后 連續(xù)收購。 （四）股份回購打算 五、對賭協(xié)議、公司僵局、股權(quán)鼓舞 （一）公司章程與對賭協(xié)議 （二）公司章程與

28、公司僵局 （三）公司章程與股權(quán)鼓舞 1. 股權(quán)鼓舞是公司的戰(zhàn)略打算 股權(quán)鼓舞和股票期權(quán)是公司的戰(zhàn)略打算。然而.不要把該戰(zhàn)略打算搞成全民持股C之因此國有企業(yè)在老的 企業(yè)制度下搞不成那個。確實是講職員都認(rèn)為，我是企業(yè)職員我有奉獻我也要持股.如此就變成全民持股。 全民持股存在幾種形式：一是職工持股會：二是匸會。因此現(xiàn)在職工持股會、匸會都不予登記C實 際上股權(quán)鼓舞打算要緊針對公司高管，是股東通過出讓部分股權(quán)，讓渡部分股權(quán)如此一種鼓舞方式.鼓 舞髙管給其制造更大的價值。然而，對此戰(zhàn)略安排不同人有不同的認(rèn)識。 2. 股權(quán)鼓舞的形式 3. 公司章程中股權(quán)鼓舞條款的設(shè)置 公司章程中設(shè)il股權(quán)鼓舞打算時,要注意

29、短期、中期和長期的咨詢題.要注意該期權(quán)是贈與、購買,依舊 分期付款的方式，在公司章程中要預(yù)留岀那個空間。因此，其與對賭協(xié)議一樣.也是通過股權(quán)鼓舞打算、 股權(quán)鼓舞協(xié)議來具體落實安排。 在公司草程中或者是設(shè)計議爭規(guī)則.公司治理規(guī)則.公司規(guī)范，甚至起草股權(quán)鼓舞打算過程中，我們 要注意.我國法律對期權(quán).股票等等是有一些規(guī)定、要求的。比如針對上市公司，法律規(guī)定一些情形下不 得實行股權(quán)鼓舞打算C還有一些人不能成為鼓舞對象。比如.被證交所警告的.不適合的人選，有重大違 法違規(guī)的.證監(jiān)會給予行政處罰的等等。期望大伙兒在起草公司蘋程過程中要注意。實踐中，初始做公司 蘋程時可能都可不能涉及到股權(quán)鼓舞打算.也可不能

30、直截了、就涉及到對賭咨詢題.往往在有一定的投資 者進來時才會涉及到C 六.公司章程的審查 （一）公司章程起草與審核中的咨詢題 1. 照抄照搬公司法或千篇一律 2. 明顯不符合公司法的強制性規(guī)定精神 第二個咨詢題，公司章程十中有些規(guī)定明顯與公司法的強制性規(guī)范相沖突.那么該條款無效。經(jīng)常有 人提出：公司章程對某些地點有規(guī)定，但該規(guī)定不符合公司法該章程是否無效？我們講不對，hi?L 講該草程的這一條款無效.其它內(nèi)容還連續(xù)有效，否則公司的設(shè)立木身的存在就有重大咨詢題了。 3. 公司法三類規(guī)范的利用與合理規(guī)避 第三個咨詢題.公司法三類規(guī)范的利用I丿介理規(guī)避。公司法中有三類規(guī)范，即：推定性規(guī)范、授 權(quán)性規(guī)范、選擇性規(guī)范。關(guān)于這三類規(guī)范的利用與合理規(guī)避.絕大蚩數(shù)的公司草程沒有運用這些規(guī)范因 此更談不上進行個性化設(shè)計。假如沒有這些個性化設(shè)計.你關(guān)于專門幺咨詢題就不可能產(chǎn)生所謂“合理回 避”或者“重新構(gòu)建”的咨詢題。 4. 公平應(yīng)對風(fēng)險和可能的爭議 5. 出資份額的轉(zhuǎn)讓 6. 平穩(wěn)小股東權(quán)益與利益 7. 董事會獨立性不足 8. 監(jiān)事會流于形式 第八個咨詢題.監(jiān)事會流于形式?，F(xiàn)在我國采取的結(jié)構(gòu)形式是關(guān)于上市公