專業(yè)解析民法總則對公司法律業(yè)務(wù)的七個影響

1、專業(yè)解析民法總則對公司法律業(yè)務(wù)的七個影響 中華人民共和國民法總則（以下簡稱民法總則） 已于年月日經(jīng)第十二屆全國人大第五次會議審 152017 3 議通過，并將于年月起施行。民法總 1 10 2017 則的出臺，對整個民商事法律體系產(chǎn)生了重大影響。公 司法作為商法法律淵源的重要組成部分之一，一直作為民 法的特別法而存在。民法總則關(guān)于公司法律業(yè)務(wù)的規(guī)定 與現(xiàn)行規(guī)則進行了有效銜接，同時相較于公司法的規(guī) 定，亦作出了諸多創(chuàng)新和發(fā)展。法律實務(wù)工作者應(yīng)當(dāng)重視 民法總則的出臺對公司法律業(yè)務(wù)辦理產(chǎn)生的重大影響。 本文就民法總則可能對公司法律業(yè)務(wù)辦理產(chǎn)生 的影響，以民法總則條文順序為主線，試作梳理和分 析，供大

2、家參考。 一、細化法定代表人的行為后果的約定，公司應(yīng)加 強對法定代表人行為的規(guī)范與約束相關(guān)條款：民 法總則第六十一條規(guī)定，“依照法律或者法人章程的規(guī)定， 代表法人從事民事活動的負責(zé)人，為法人的法定代表人。 法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法 人承受。法人章程或者法人權(quán)力機構(gòu)對法定代表人 第六十二條代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人?！?法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章 程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償。 法定代表人系代表法人從事民事活動的法定主體， 對公司的行為效力具有重要的影響，公司法中涉及 “法定代表人”的條

3、款共計處，在個條款當(dāng)中進行了 98 規(guī)定，分別為第七條、第十三條、第二十四條、第八十一 條、九十二條、一百二十八條、第一百四十六條、第一百 五十五條?？v觀公司法的上述條款，規(guī)定的內(nèi)容多系法定 代表人的職權(quán)事項，對法定代表人的行為后果未作出明確 的規(guī)定，民法通則第四十三條雖然規(guī)定了“企業(yè)法人對 它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé) 任”，但因規(guī)定過于模糊，導(dǎo)致在實務(wù)中，公司以法定代表 人超越職權(quán)范圍或者違反公司章程的約定，進而否認某種 行為的效力的抗辯情況時有發(fā)生，合同相對人一般需要依 據(jù)合同法第五十條的規(guī)定進行救濟，不利于第三人1 利益的保護。民法總則第六十一、六十二條在 民法通

4、則第三十八條、四十三條的基礎(chǔ)上，對法定代 表人的行為效力進行了進一步的細化，明確了法定代表人 行為的承擔(dān)主體，民法總則第六十一條第三款相較于 合同法第五十條而言，直接實行第三人善意推定，更 好地貫徹了公司法外觀主義的保護原則，更有利于保護第 三人的合法權(quán)益。民法總則第六十一、六十二 條對第三人而言是重大利好，但是對公司而言，確實公司 責(zé)任的進一步明確和強化，加強對法定代表人行為的規(guī)范 和管理成為公司法律風(fēng)險防范的重要內(nèi)容之一。當(dāng)然民 法總則的智慧之處在于法律在公司頭上加一把達摩力之 劍的同時，也為公司增設(shè)了救濟的渠道。對于法定代表人 責(zé)任的追究，公司一般系依據(jù)公司法第一百五十條 “董事、監(jiān)事、

5、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng) 承擔(dān)賠償責(zé)任”的規(guī)定進行救濟，民法總則第六十二條 對于法定代表人責(zé)任的追究問題，除了可以依據(jù)法律規(guī)定 進行處理外，還賦予了公司章程個性化設(shè)計的空間，對于 法定代表人“過錯”的認定可以通過公司章程作出約定， 為加強對公司法定代表人的管理，公司章程中單獨約定法 定代表人的單獨過錯責(zé)任情形將是一種趨勢，公司章程對 法定代表人過錯行為的約定在經(jīng)理人日益職業(yè)化的今天尤 其有存在的必要。 二、公司懶政，后果自負公司實際情況與登記 事項不一致的，不得對抗善意第三人相關(guān)條款： 民法總則第六十五條法人的實際情況與登記的事項

6、 不一致的，不得對抗善意相對人。 公司登記事項發(fā)生變更，應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記， 公司法已作出明確規(guī)定，但是對于未并換發(fā)營業(yè)執(zhí)照，及時辦理變更登記導(dǎo)致的法律后果，公司法并未涉及。 經(jīng)在案例庫搜索，在實務(wù)中，因登記事項發(fā)生變更產(chǎn)生的 抗辯以公司實際經(jīng)營地址發(fā)生變更、法定代表人發(fā)生變更 為主，其中涉及公司的經(jīng)營地址發(fā)生變更進行的抗辯既包 括對實體內(nèi)容的抗辯，也包括作為管轄異議的理由進行程 序性抗辯，甚至以實際經(jīng)營地址發(fā)生變更，導(dǎo)致未收到仲 裁文件為由提出撤銷仲裁的申請（如上海新浩中房地產(chǎn)開 發(fā)有限公司與上海世邦魏理仕物業(yè)顧問有限公司申請撤銷 上海仲裁委員會滬仲案字第號裁決糾紛案）；關(guān) 0938(20

7、08) 于法定代表人的抗辯主要涉及某人經(jīng)內(nèi)部決議不再擔(dān)任法 定代表人后所簽署文件或者作出行為的效力。法院在對此 類抗辯進行認定時，主要系依據(jù)登記的外觀主義進行裁判， 沒有直接的裁判規(guī)則依據(jù)；該種裁判雖然客觀上也能達到 駁回該種抗辯的目的，但是沒有直接裁判依據(jù)的缺陷直接 導(dǎo)致了相關(guān)裁判程序的延長和司法資源的浪費。公 司實際情況發(fā)生變更，但未及時進行變更的行為，本質(zhì)上 屬于公司的懶政行為，作為有獨立意思表示的主體，公司 應(yīng)為自身的懶政行為承擔(dān)法律責(zé)任，民法總則第六十五 條之規(guī)定，為法院制裁公司的懶政行為提供了直接的法律 依據(jù)。對公司而言，法律層面已經(jīng)出臺了制裁懶政 行為的具體規(guī)則，公司應(yīng)當(dāng)在發(fā)生登

8、記事項變更時，及時 申請辦理變更登記，否則將承擔(dān)不利的法律后果。三、創(chuàng)新清算程序，增強職業(yè)經(jīng)理人的責(zé)任 相關(guān)條款：民法總則第七十條，“法人解散的，除合并 或者分立的情形外，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時組成清算組進行 清算。法人的董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu) 的成員為清算義務(wù)人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照 其規(guī)定。清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，造成損 害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；主管機關(guān)或者利害關(guān)系人可以 申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算?！?對應(yīng)公司法條文：第一百八十三條公司因本法第一 百八十一條第一項、第二項、第四項、第五項規(guī)定而)()() 解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清

9、算組， 開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限 公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期 不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定 有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請， 并及時組織清算組進行清算。對比以上條款，民法 總則第七十條第一款、第三款系公司法第一百八十 三條前段、后段的升華，其創(chuàng)新主要體現(xiàn)在第二款。 根據(jù)民法總則第七十條第二款的規(guī)定，法人的清算義 務(wù)人為法人的董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu)的成員， 強調(diào)的是經(jīng)營管理人員的責(zé)任。在經(jīng)營管理人員日益職業(yè) 化的今天，在公司經(jīng)營過程中，真正了解和掌握公司情況的人員是擔(dān)任決策或者執(zhí)行職務(wù)的董事、經(jīng)

10、營管理人員， 由上述人員擔(dān)任清算義務(wù)人有利于快速的處理清算事務(wù)， 盡快結(jié)束公司的非經(jīng)營狀態(tài)，提高清算的效率；另一方面， 由執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu)的成員作為清算義務(wù)人有利于保 護中小股東的合法權(quán)益和投資熱情，筆者經(jīng)辦的案件中， 有限責(zé)任公司的小股東作為不參與經(jīng)營的主體，被要求承 擔(dān)清算責(zé)任的案例也有存在，但因為小股東不參與經(jīng)營， 不了解公司的情況，不掌握公司的資料，實際無法承擔(dān)起 清算的責(zé)任，又因為小股東經(jīng)濟實力有限，也不能達到保 護債權(quán)人利益的目的。故要求不參與經(jīng)營的小股東承擔(dān)清 算的連帶責(zé)任不能達到保護債權(quán)人的目的，反而會影響中 小經(jīng)濟主體的投資熱情。當(dāng)然，筆者也關(guān)注到，民 法總則第七十條第二

11、款后段同時規(guī)定，對清算義務(wù)人 “法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”，即在目前的 公司法體系下，有限責(zé)任公司的清算義務(wù)人仍由股東擔(dān)任， 股份有限公司的清算義務(wù)人由董事或者股東大會確定的人 員組成，但是民法總則第七十條第二款的規(guī)定，本質(zhì)上系 對我國清算義務(wù)人體系變更的重要探索，體現(xiàn)了一種強化 職業(yè)經(jīng)理人責(zé)任體系的立法導(dǎo)向，對公司的經(jīng)營管理及清 算具有導(dǎo)向性的影響，這一點需要公司及公司法律實務(wù)從 業(yè)人員予以特別注意。 四、改革剩余財產(chǎn)分配機制，為優(yōu)先清算權(quán)的設(shè)定提供了明確的法律依據(jù)相關(guān)條款：民法總則第 七十二條第二款，“法人清算后的剩余財產(chǎn)，根據(jù)法人章程 的規(guī)定或者法人權(quán)力機構(gòu)的決議處理。法律另

12、有規(guī)定的， 依照其規(guī)定?！睂?yīng)公司法條文：第一百八十六條第二款， “公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險 費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩 余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有 限公司按照股東持有的股份比例分配?！?根據(jù)公司法第一百八十六條第二款的規(guī)定，公 司清算后的剩余財產(chǎn)只能按照股東的出資（股份）比例進 行分配，并未賦予公司章程個性化設(shè)計，或者股東進行意 思自治處置的空間；在規(guī)范性文件層面上，除證監(jiān)會公布 的優(yōu)先股試點管理辦法第三十七條規(guī)定，上市公司可 以針對優(yōu)先股股東與普通股股東在剩余財產(chǎn)分配上設(shè)置相 關(guān)條款外，其他情形下的清算優(yōu)先權(quán)均缺乏法律

13、法規(guī)或者 規(guī)范依據(jù)；即使是有規(guī)定的上市公司優(yōu)先股試點管理辦法， 也不允許設(shè)置剩余財產(chǎn)分配上具有不同優(yōu)先順序的優(yōu)先股。2 但是在實務(wù)中，戰(zhàn)略投資者（尤其是專業(yè)的投資機構(gòu)）進 行投資時，為保障自身的收益，約定享有優(yōu)先清算權(quán)的案 例不在少數(shù)，因公司法的上述硬性規(guī)定，該種優(yōu)先清算權(quán) 條款事實上屬于違法的條款。民法總則第七十 二條第二款的規(guī)定優(yōu)先清算權(quán)的設(shè)定提供了法律依據(jù)，同時也拓寬了公司章程的個性化設(shè)計范圍，給公司提供了更 大的自治空間。該條款的設(shè)計同樣也為上市公司優(yōu)先股類 型的拓展提供了法律依據(jù)，相信存在清算優(yōu)先順序的優(yōu)先 股出現(xiàn)也指日可待。 五、明確了會議決議瑕疵對第三人的效力，為第三 人利益的保

14、護提供明確依據(jù)相關(guān)條款：民法總則 第八十五條：“營利法人的權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)作出決議 的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、法人章 程，或者決議內(nèi)容違反法人章程的，營利法人的出資人可 以請求人民法院撤銷該決議，但是營利法人依據(jù)該決議與 善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響?！?民法總則的該條款實際上系公司法第二十二條 第二款關(guān)于會議決議撤銷規(guī)定在民法總則中的體現(xiàn)。公司 法第二十二條對于會議效力撤銷后的法律后果，僅規(guī)定了 已經(jīng)做變更登記的，公司應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)申請撤銷登記， 但是對于該等被撤銷的決議對第三人的影響并未作出明確 的規(guī)定；實務(wù)中法院對于第三人利益保護的裁定主要依據(jù) 商事登記的外觀

15、主義，或者善意第三人不負有審查內(nèi)部決 議文件效力之義務(wù)的原則進行裁判。民法總則 第八十五條后段關(guān)于“營利法人依據(jù)該決議與善意相對人 形成的民事法律關(guān)系不受影響”的規(guī)定為第三人利益的保 護提供了明確的法律依據(jù)，有利于維護社會交易關(guān)系的穩(wěn)定；第三人也無需為決議效力對交易行為的影響而提心吊 膽了。 六、意思表示的規(guī)范細化，意思表示的方式進一步 拓展相關(guān)條款：民法總則第六章 第二節(jié) 意思 關(guān)鍵條款：第一百三十九條以公告方式作出表示 的意思表示，公告發(fā)布時生效。第一百四十條行為人可 以明示或者默示作出意思表示。 沉默只有在有法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者符合當(dāng)事 人之間的交易習(xí)慣時，才可以視為意思表示。以上條

16、款拓 展了民事主體的意思表示方式，首次在法律層面上確認了 民事主體的意思表示包括公告、默示等特殊的意思表示方 式，并明確了上述意思表示方式的生效時間及行使方式等 事項。對公司而言，尤其需要關(guān)注的是“默示”意 根據(jù)民法總則第一百思表示形式的使用條件。 四十條第二款的規(guī)定，“沉默只有在有法律規(guī)定、當(dāng)事人約 定或者符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣時，才可以視為意思表 示?！狈梢?guī)定的默示意思表示方式的典型即民法總則 第一百四十五條之規(guī)定，“相對人可以催告法定代理人自收 到通知之日起一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的， 視為拒絕追認”；在實踐中，比較典型的默示意思表示，如 公司收到貨物后日內(nèi)進行驗收，未進

17、行驗收的，視為不 X 存在質(zhì)量缺陷。如有類似默示意思表示的情形，建議在合同或者采購單等文件中作出明確約定；如沒有約定，發(fā)生 糾紛時也無需過于驚慌，可以通過收集雙方的交易文件或 者微信、等溝通記錄的方式，證明默示屬于雙方的交易 QQ 習(xí)慣，爭取有利的訴訟地位。 七、時效發(fā)生重大變化，行使權(quán)利應(yīng)及時 （一）有利的變化：訴訟時效延長，權(quán)利受保護期限增加 相關(guān)條款：民法總則第一百八十八條：“向人民法院 請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年。法律另有規(guī)定 的，依照其規(guī)定?！?公司法上并無訴訟時效的專門規(guī)定，故公司類的事 務(wù)，除決議撤銷規(guī)定了天的除斥期間外，一般的公司法 60 律事務(wù)應(yīng)適用民法上訴訟時效的

18、規(guī)定。眾所周知， 民法通則第一百三十五條規(guī)定，“向人民法院請求保護 民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外?！?即普通事項的訴訟時效原為兩年；民法總則第一百八 十八條：“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間 為三年。”實際上將一般公司法律事務(wù)的保護期限延長了一 年，更有利于保護公司的合法權(quán)益。但是需要注意 的是，民法總則的實施日期為年月日，按照 110 2017 其他法律的實施經(jīng)驗，一般新法實施前，如已經(jīng)超過舊法 規(guī)定的時效，該事項的保護期限不能適用新法的規(guī)定，故 如公司存在在年月日前屆滿的情形，應(yīng)及時追 1 10 2017 索使時效中斷，或者及時提起訴訟仲裁的方式保護自身權(quán)/ 益，切莫因盲目相信三年時效，錯失法律保護的機會。 （二）不利變化：撤銷權(quán)的行使期間進一步細化， 明確了最長保護期間，重大誤解的救濟期間大大縮短 相關(guān)條款：民法總則第一百五十二條有下列情形之 一的，撤銷權(quán)消滅：（一）當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng) 知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或 者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起三個月內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； （二）當(dāng)事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒有 行使撤銷權(quán)；（三）當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表 示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)。當(dāng)事人自民事法