股份制改造要點(diǎn)

1、股份制改造概述一、有限責(zé)任公司與股份有限公司之比較在討論股份制改造之前， 讓我們先對(duì)兩種不同類型的公司進(jìn)行一番大致的了解：兩者概念有何不同，分別有何特點(diǎn)，彼此的優(yōu)缺點(diǎn)如何。這不但有助于我們認(rèn)識(shí)股份制改造的必要性，也有助于我們實(shí)際操作股份制改造。（一）有限責(zé)任公司之概念及其特點(diǎn)所謂有限責(zé)任公司， 是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任， 公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司的主要特點(diǎn)如下：1 、股東人數(shù)方面：有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不能超過(guò)50 名（詳見公司法第 24 條）；2 、注冊(cè)資本方面：有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣 3 萬(wàn)元（詳見公司法第 26 條）；3

2、、股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)限方面：有限責(zé)任公司具有較明顯的“人合”性質(zhì)，公司的存續(xù)在很大程度上基于股東之間的相互信任。 所以 公司法 規(guī)定有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意；而且，經(jīng)其他股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)， 在同等條件下， 其他股東享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán) （詳見 公司法第 72 條）。（二）股份有限公司之概念及其特點(diǎn)所謂股份有限公司， 是指公司全部資本分成等額股份， 股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任， 公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 股份有限公司的主要特點(diǎn)如下：1 、股東人數(shù)方面：股份有限公司的股東人數(shù)須在2 人以上；但是在成立時(shí)的發(fā)起人須在2 人以上

3、 200 人以下（詳見公司法第 79 條）；2 、注冊(cè)資本方面：有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣 500 萬(wàn)元，且其全部資本分為等額股份（詳見公司法第 81 、 126 條）；3、股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)限方面：股份有限公司屬于典型的“資合”公司，公司信用的高低主要取決于公司資本的雄厚與否， 而與股東個(gè)人的聲望、 信用關(guān)系不大。職是之故， 公司法對(duì)于股份有限公司股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)幾乎沒(méi)有設(shè)置任何限制（當(dāng)然，發(fā)起人和董事、監(jiān)事、經(jīng)理等轉(zhuǎn)讓所持公司股份受到了一定的限制，詳見公司法第 142 條），股東可以自由對(duì)外轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)，而無(wú)需取得其他股東的同意（詳見公司法 136 條）。（三）有限責(zé)任公司與

4、股份有限公司之異同有限責(zé)任公司和股份有限公司之間既有共同點(diǎn)， 又有不同點(diǎn)。 二者之間的共同點(diǎn)主要表現(xiàn)為： 股東的財(cái)產(chǎn)與公司的財(cái)產(chǎn)是分離的， 一方面股東對(duì)公司的責(zé)任是有限的， 即使公司出現(xiàn)資不抵債的情況， 股東也只以其對(duì)公司的投資額承擔(dān)責(zé)任，不再承擔(dān)其他的責(zé)任；另一方面，公司對(duì)外承擔(dān)的責(zé)任也是有限的，僅以公司的全部財(cái)產(chǎn)為限，除此之外，公司不再承擔(dān)其他的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。有限責(zé)任公司和股份有限公司的不同之處主要有如下幾個(gè)方面：1 、成立條件和募集資本的方式有所不同。有限責(zé)任公司的成立條件比較寬松， 股份有限公司的成立條件比較嚴(yán)格； 有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人集資， 不能向社會(huì)公開募集資金， 股份有限公司則可

5、以向社會(huì)公開募集資金； 有限責(zé)任公司的股東人數(shù)，有最高（ 50 人）和最低（ 1 人）的要求，股份有限公司的股東人數(shù)， 只有最低要求（ 2 人） ， 沒(méi)有最高要求 （也就是說(shuō)在理論上沒(méi)有上限限制）2、注冊(cè)資本的最低限額存在較大差別。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣 3 萬(wàn)元，股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣 500 萬(wàn)元。3、股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的難易程度不同。有限責(zé)任公司股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)受到較多的限制，股份有限公司股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股份比較自由。4 、 股權(quán)證明形式不同。 在有限責(zé)任公司中， 股東的股權(quán)證明是出資證明書，且出資證明書不能轉(zhuǎn)讓、流通；在股份有限公司中，股東的股權(quán)證明是股票，且

6、股票可以轉(zhuǎn)讓、流通。5、股東會(huì)、董事會(huì)權(quán)限大小和兩權(quán)分離程度不同。在有限責(zé)任公司中，由于股東人數(shù)有上限， 人數(shù)相對(duì)較少， 召開股東會(huì)也比較方便， 因此股東會(huì)的權(quán)限較大，董事經(jīng)常是由股東自己兼任的；在所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離上，程度較低。在股份有限公司中， 由于股東人數(shù)沒(méi)有上限， 人數(shù)較多且分散， 召開股東會(huì)比較困難， 股東會(huì)的議事程序也比較復(fù)雜， 所以股東會(huì)的權(quán)限有所限制， 董事會(huì)的權(quán)限較大；在所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離上，程度也比較高。6、財(cái)務(wù)狀況的公開程度不同。在有限責(zé)任公司中，由于公司的人數(shù)有限，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表可以不經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)， 也無(wú)需公告， 只要在規(guī)定期限內(nèi)送交各股東即可； 在股份有限公司中

7、， 由于股東人數(shù)眾多， 所以會(huì)計(jì)報(bào)表不但須經(jīng)過(guò)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)并出具審計(jì)報(bào)告， 還要存檔以便股東查閱， 其中以募集設(shè)立方式成立的股份有限公司，還須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。二、股份制改造之必要性從上面的比較中可以看出， 相對(duì)于有限責(zé)任公司， 股份有限公司在很多方面卜面具有較為明顯的優(yōu)勢(shì)， 在實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中， 這些優(yōu)勢(shì)將成為實(shí)際的競(jìng)爭(zhēng)力。將通過(guò)分析股份有限公司的優(yōu)勢(shì)來(lái)闡述有限責(zé)任公司進(jìn)行股份制改造的必要性（從某種意義上說(shuō)，存在必要性亦是有限責(zé)任公司進(jìn)行股份制改造的意義之所在）：（一）普遍而言，股份有限公司的籌資能力強(qiáng)于有限責(zé)任公司。原因有二：一是股份有限公司對(duì)股東人數(shù)沒(méi)有上限要求， 可以公開對(duì)外募集資本

8、， 從而可以廣泛聚集社會(huì)閑散資金形成資本； 二是股份有限公司的股東可以較為自由地對(duì)外轉(zhuǎn)讓股份， 也就是說(shuō)可以隨時(shí)退出公司， 這在一定程度上可以減少股東投資公司的顧慮， 同樣有利于廣泛聚集社會(huì)閑散資金。 對(duì)于企業(yè)而言， 面對(duì)激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，規(guī)模往往就意味著競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，在有效聚集社會(huì)資金、擴(kuò)大資本方面，股份有限公司相對(duì)于有限責(zé)任公司更具優(yōu)勢(shì)。（2） 在一定程度上， 股份有限公司的組織結(jié)構(gòu)更符合現(xiàn)代企業(yè)制度的要求。由于股份有限公司兩權(quán)分離的程度較高， 股東人數(shù)較多， 為防止道德風(fēng)險(xiǎn)， 法律在法人治理結(jié)構(gòu)方面對(duì)股份有限公司要求更嚴(yán)， 規(guī)定有較多的公開義務(wù)， 這有利于股份有限公司建立規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)。

9、在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下， 一個(gè)完善的法人治理結(jié)構(gòu)對(duì)于一家公司的重要性是不言而喻的。（3） 進(jìn)行股份制改造是有限責(zé)任公司上市的前提條件。 在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，上市對(duì)于一家公司的重要性更是不言而喻， 而根據(jù) 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（證監(jiān)會(huì)令第 32 號(hào)）第 8 條規(guī)定，只有股份有限公司的股票才能公開發(fā)行上市。 換言之， 如果一家有限責(zé)任公司有志于上市， 就必須進(jìn)行股份制改造。三、股份制改造之前提條件有限責(zé)任公司進(jìn)行股份制改造，必須滿足一定的條件。對(duì)此， 公司法第9 條明確規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件?！标P(guān)于設(shè)立股份有限公司的條件，規(guī)定于公司法第 77

10、 條：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1 、發(fā)起人符合法定人數(shù)；2、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；6、有公司住所。上述條件中的條件3 、條件 4 、條件 5 屬于程序性條件，在改造過(guò)程中必須遵照?qǐng)?zhí)行； 其余三個(gè)條件屬于實(shí)體條件， 是擬進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司在改造前就必須具備的前提條件。 換言之， 對(duì)于擬進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司而言， 在改制前必須滿足上述三個(gè)實(shí)體性條件。 條件 6 無(wú)須贅言， 下面重點(diǎn)討論條件 1 和 2

11、。（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)。對(duì)此，公司法第 79 條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司， 應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人， 其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所?！睂?duì)于擬進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司而言，就是應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上兩百個(gè)以下的股東， 且半數(shù)以上的股東在中國(guó)境內(nèi)有住所。 住所問(wèn)題好解決，股東人數(shù)不夠怎么辦？一是改制前進(jìn)行增資擴(kuò)股，引進(jìn)新的股東；一是改制前，公司股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)，從而增加公司股東人數(shù)。（二）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到（股份有限公司）法定資本最低限額。前已言之，股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣 500 萬(wàn)元。同時(shí)，按照公司法 第 96 條規(guī)定， 有限責(zé)任公司變更為股份有

12、限公司， 是將凈資產(chǎn)折股。換言之，對(duì)于擬進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司而言，凈資產(chǎn)不得低于人民幣500 萬(wàn)元。 問(wèn)題在于， 低于 500 萬(wàn)元怎么辦？解決辦法有二： 其一是在改制前進(jìn)行增資擴(kuò)股，使公司凈資產(chǎn)超過(guò)500 萬(wàn)元。其二是在改制的同時(shí)進(jìn)行增資擴(kuò)股，也就是按照公司法第 96 條的規(guī)定，“為增加資本公開發(fā)行股份”，當(dāng)然，這需要取得證監(jiān)部門的批準(zhǔn)（詳見證券法第 10 條）。四、股份制改造的程序如前所述， 有限責(zé)任公司和股份有限公司是兩種不同形式 （或者說(shuō)不同性質(zhì)）的公司， 在設(shè)立條件、 組織機(jī)構(gòu)以及對(duì)內(nèi)外事務(wù)的管理等方面都有所不同， 變更時(shí)需要嚴(yán)格按照公司法規(guī)定的程序進(jìn)行。簡(jiǎn)言之，有限責(zé)任公司

13、進(jìn)行股份制改造的基本程序如下：（一）公司董事會(huì)制訂股份制改造方案。按照公司法第 47 條之規(guī)定，“制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案”屬于董事會(huì)的職權(quán)范圍。所以， 擬進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司， 首先應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)制訂初步的股份制改造方案。方案一般應(yīng)包括下列內(nèi)容： 1 、變更的目的和目標(biāo)； 2 、變更的依據(jù)；3 、變更后公司的名稱、注冊(cè)資本、組織結(jié)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)范圍等；3 、將原有限責(zé)任公司公司股東的出資額轉(zhuǎn)換成股份有限公司股份的方式和依據(jù)；4 、變更步驟和大致時(shí)間表； 5 、具體負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)和人員； 6 、其他事項(xiàng)。（二） 擬改制的有限責(zé)任公司召開股東會(huì)， 對(duì)董事會(huì)制訂的股份制改造方案

14、進(jìn)行審議，對(duì)是否進(jìn)行股份制改造作出決議（詳見公司法第 38 條）。需要注意的是，依據(jù)公司法第 44 條之規(guī)定，（有限責(zé)任公司）股東會(huì)會(huì)議作出變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。（二）對(duì)公司的會(huì)計(jì)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)。股東會(huì)作出股份制改造決定后，應(yīng)當(dāng)由改制公司聘請(qǐng)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)公司會(huì)計(jì)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)，以確定公司的凈資產(chǎn)額，并以之作為折股依據(jù)（詳見公司法第 96 條）。（三）改制公司再次召開股東會(huì)，由股東會(huì)對(duì)上述審計(jì)結(jié)果進(jìn)行確認(rèn)，以界定各股東所占的凈資產(chǎn)份額。（四） 由改制公司聘請(qǐng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)股東出資 （亦即各股東所占的凈資產(chǎn)份額）進(jìn)行檢驗(yàn)并出具驗(yàn)資報(bào)告。（五）改制公司召開股東大會(huì)，通

15、過(guò)股份有限公司章程，選舉公司組織機(jī)構(gòu)（董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)）組成人員（詳見公司法第 91 條）。（六）依據(jù)公司法第 93 條和公司登記管理?xiàng)l例（國(guó)務(wù)院令第 45號(hào)）第 34 條的規(guī)定，改制公司派員到登記管理機(jī)關(guān)辦理工商、稅務(wù)、組織機(jī)構(gòu)代碼、 銀行賬號(hào)變更登記手續(xù)。 履行完這些手續(xù)， 有限責(zé)任公司的股份制改造即告完成。五、股份制改造過(guò)程中需要注意的問(wèn)題（一）據(jù)公司法第 9 條之規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，公司變更前的債權(quán)、 債務(wù)由變更后的公司承繼。 這是因?yàn)椋?股份制改造改的只是公司的性質(zhì) （由有限責(zé)任公司變?yōu)楣煞萦邢薰荆?， 公司的實(shí)體本身并未發(fā)生改變（改造后股份有限公司實(shí)際上就是改造

16、前的有限責(zé)任公司）；換言之，有限責(zé)任公司進(jìn)行股份制改造后， “名”變“實(shí)”未變 （這里借用了哲學(xué)上的“名”“實(shí)”概念） 。（二）公司法第 96 條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)， 應(yīng)當(dāng)依法辦理。 ”這里面有兩點(diǎn)需要注意： 其一， “折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”，反面言之，折合的實(shí)收資本總額可以低于公司凈資產(chǎn)額。 那么余下的凈資產(chǎn)額作何處理呢？依據(jù)現(xiàn)行會(huì)計(jì)準(zhǔn)則， 公司改制時(shí)未折合為注冊(cè)資本的凈資產(chǎn)應(yīng)該計(jì)入資本公積。其二，“為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理”是指改制的同時(shí)采

17、取募集方式進(jìn)行增資擴(kuò)股，此時(shí)應(yīng)當(dāng)按照公司法關(guān)于募集設(shè)立（相關(guān)規(guī)定散見于公司法第 81-95 條）和增資擴(kuò)股（散見于公司法第九章）的有關(guān)規(guī)定履行程序和手續(xù)。（三）按照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，某些特殊類型的公司變更公司性質(zhì)必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)。這些特殊類型的公司主要包括： 1 、改制公司為國(guó)有獨(dú)資或國(guó)有控股性質(zhì)的， 改制行為須報(bào)經(jīng)相應(yīng)的上級(jí)主管部門批準(zhǔn) （詳見 企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法第30 、 33 條）； 2、改制公司屬于金融行業(yè)的，應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)的金融法律法規(guī)（主要是銀行法和保險(xiǎn)法）規(guī)定履行報(bào)批程序；3、改制公司為中外合資企業(yè)的， 應(yīng)當(dāng)按照 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 的規(guī)定報(bào)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審 批。（四） 對(duì)于以上市為目的進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司而言， 在股份制改造過(guò)程中還有一些特別