融資租賃合同提綱(定

1、融資租賃合同提綱一、本合同背景介紹二、融資租賃合同介紹（一）融資租賃合同，是指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。融資租賃集借貸、租賃、買賣于一體，是將融資與融物結(jié)合在一起的交易方式。（二）根據(jù)有關(guān)立法的規(guī)定及融資租賃實務可以歸納出融資租賃合同的如下法律特征：1、融資租賃合同是以融資為目的，以融物為手段的合同。其核心是融資。這是融資租賃合同區(qū)別于其他合同的實質(zhì)性特征。對承租人來講融資租賃的目的并不在于取得租賃物的所有權(quán)，而在于獲得租賃物的使用權(quán)。通過融資租賃由出租人根據(jù)承租人的選擇購買租賃物提供給承租人使用，而由承租人支付相應的租

2、金，這樣，承租人可以以遠遠少于租賃物價款的租金取得租賃物的使用權(quán)，從而解決資金短缺的窘境或騰出資金用于其他投資。2、融資性租賃合同是移轉(zhuǎn)標的物的使用權(quán)的合同。在融資租賃期間，出租人享有租賃物的所有權(quán)(合同法242條。)。租賃物的占有權(quán)、使用權(quán)和部分的收益權(quán)則移轉(zhuǎn)給承租人。即在出租人對租賃物所享有的所有權(quán)之上設(shè)定了限制。基于所有權(quán)的彈力性原則，在融資租賃合同期限屆滿之日，所有權(quán)的限制也歸于消滅，出租人享有的所有權(quán)又恢復圓滿狀態(tài)。當事人可以在合同中約定租賃期滿時租賃物的歸屬。3、租金的特殊性。在融資租賃中承租人向出租人交付租金，但對承租人來講該租金并不僅是對租賃物進行使用收益的對價，而是“融資”的

3、對價；而對于出租人來講，其經(jīng)營融資租賃的目的也不在于取得租賃物，而是在于取得租賃物的租金以收回投資成本并獲取相應的利潤。由于租賃物是為了滿足承租人的需要，根據(jù)承租人的選擇而從出賣人處購得，其通用性差，因此，為了確保出租人能通過融資租賃交易獲取利潤，融資租賃合同的租金往往具有特殊性，通常包括以下四項要素：設(shè)備購置成本、融資成本、手續(xù)費及利潤。此外，如果承租人為設(shè)備投保，保險費應計入租金(租賃合同融資租賃合同實務操作指南239頁，主編閆海、尹德勇，中國人民公安大學出版社。)。我國合同法第243條也規(guī)定：“融資租賃合同的租金，除當事人另有約定的以外，應當根據(jù)購買租賃物的大部分或者全部成本以及出租人的

4、合理利潤確定。”因此，融資租賃的租金往往要高于一般租賃的租金。4、主體的特殊性。融資租賃合同的當事人包括出租人和承租人。其中出租人只能是專營融資租賃業(yè)務的融資租賃公司，而不能是自然人、一般法人或其他組織。根據(jù)我國現(xiàn)行有關(guān)法律的規(guī)定，目前具有以出租人身份訂立融資租賃合同的主體資格的機構(gòu)有：中國人民銀行批準設(shè)立的金融租賃公司，中國人民銀行批準設(shè)立的金融機構(gòu)中獲準兼營融資租賃業(yè)務的機構(gòu)，對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部批準設(shè)立的中外合資租賃公司。對于承租人的身份我國合同法并未有所規(guī)定，但我國曾簽署的國際統(tǒng)一司法協(xié)會 國際融資租賃公約第一條：“本公約適用于涉及所有的設(shè)備的融資租賃交易，除非該設(shè)備將主要供承租人個人、

5、家人或家庭使用。”由此，可以推出就目前而言，我國融資租賃合同的承租人只能是法人或其他組織，而不能是自然人。5、標的物的特殊性。融資租賃合同的標的物即租賃物。融資租賃合同的標的物具廣泛性和限定性?，F(xiàn)代融資租賃所經(jīng)營的租賃設(shè)備幾乎無所不及。從人造衛(wèi)星、航空設(shè)備、石油鉆井平臺等大型成套設(shè)備到包括汽車、火車、輪船、飛機等在內(nèi)的各種運輸工具；從各種精密儀器、信息處理系統(tǒng)、電話系統(tǒng)、紡織機械等專用設(shè)備到機床、辦公用品等一般通用生產(chǎn)設(shè)備，都已成為租賃公司經(jīng)營的對象。然而也并不是所有東西都可以成為融資租賃合同的標的物。根據(jù)國際統(tǒng)一私法協(xié)會 國際融資租賃公約第一條的規(guī)定，國際融資租賃的標的物為“成套設(shè)備、資本貨

6、物或其它設(shè)備（設(shè)備）”。而國際會計準則17 租賃中則規(guī)定：“1.本準則應適用于一切租賃，除非是：（a）開發(fā)或使用諸如石油、天然氣、木材、金屬和其他礦產(chǎn)權(quán)的自然資源的租賃協(xié)議；以及（b）諸如電影、錄像、劇本、文稿、專利和版權(quán)等項目的許可證協(xié)議?！苯鹑谧赓U公司管理辦法第十九條有如下規(guī)定：“使用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)?！彪m然我國合同法并未對融資租賃的標的物做出明確的限制。但筆者認為，根據(jù)融資租賃交易的特征以及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，融資租賃合同的標的物至少應具備如下特征：（1）租賃物必須是實物財產(chǎn)。任何形式的無形財產(chǎn)都不能成為融資租賃合同的標的物，這類財產(chǎn)使用權(quán)的轉(zhuǎn)移有其必須具備的特殊形式，而

7、非融資租賃合同。例如，知識產(chǎn)權(quán)的單獨轉(zhuǎn)移使用，須通過許可證協(xié)議來實現(xiàn)。（2）租賃物必須是使用權(quán)可從所有權(quán)中分離出來的物。如果使用權(quán)與所有權(quán)不可分離則不可成為融資租賃合同的標的物。例如，作為一般等價物的貨幣，其持有人即被推定為所有人。由于租賃須移交租賃物給承租人占有，假設(shè)貨幣可以作為租賃物，一旦承租人占有租賃物，便取得該租賃物的所有權(quán)。這與融資租賃只移轉(zhuǎn)其使用權(quán)的特征是相違背的。（3）租賃物必須為不可消耗物。所謂可消耗物是指不可重復使用，一次使用就減損其價值或改變其原有狀態(tài)的物，如燃料、原材料等。如果此類物可以作為租賃物，則出租人對租賃物的所有權(quán)就無從保障；（4）租賃物必須是國家允許自由流通的物

8、。凡是國家禁止自由流通的物，由于其所有權(quán)不可以在買賣交易中轉(zhuǎn)讓，因此也不可能成為融資租賃合同的標的物。例如，專屬于國家所有的土地。（5）租賃物必須不屬于用于個人消費的消費品。由于目前融資租賃合同的承租人還不包括自然人，因此，此類物品即使屬于可流通的非消耗物，也不可能成為融資租賃合同的標的物。6、融資租賃合同是要式合同。由于融資租賃合同本身較為復雜，融資數(shù)量大，租賃期限較長，涉及人數(shù)多及其在經(jīng)濟活動中的影響較大，各國的法律均要求融資租賃合同必須具備一定的形式。我國合同法第238條第二款就明文規(guī)定“融資租賃合同應當采用書面形式”。7、融資租賃合同是雙務有償合同。在融資租賃合同中出租人和承租人互負對

9、待給付義務，出租人享有的權(quán)利就是承租人負有的義務，反之亦如此。無論是出租人還是承租人，通過履行融資租賃合同給予對方當事人一定的利益，對方當事人在取得該利益時都必須支付相應的代價。（三）融資租賃合同的分類融資租賃合同因交易形式的差異而有所不同，根據(jù)交易過程中當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系，主要可分為如下幾種基本類型：（1）典型的融資租賃合同，即與融資租賃合同相關(guān)的買賣合同的買受人和出租人是同一人。這是融資租賃合同的一種最主要的形式。出租人根據(jù)承租人對出賣人和租賃物的選擇，直接向出賣人購回選定的租賃物品，交給承租人使用，并由承租人交付租金。由于其省事省時，手續(xù)簡便的特點，這種形式的合同大受當事人的青睞，

10、我國融資租賃業(yè)務中大多采取此種形式的合同。（2）轉(zhuǎn)租式的融資租賃合同。此類合同中以特別條款約定，承租人同時以出租人的身份與第三人即最終承租人訂立另一個融資租賃合同，該另一個合同的租賃物和租賃期限與本合同完全相同。根據(jù)該合同，承租人向出租人辦理租賃手續(xù)，租入設(shè)備，然后再轉(zhuǎn)租給最終承租人使用，其中承租人和出租人均為租賃公司。轉(zhuǎn)租賃交易中作為第三人的最終承租人往往要支付比典型租賃承租人高的租金。因此，此種合同形式一般只在企業(yè)迫切需要國外只租不賣的先進技術(shù)時才采用。（3）回租式融資租賃合同，即合同的承租人和相關(guān)買賣合同的出賣人是同一人的合同。這種合同形式一般在以下兩種情形下被采用：（a）企業(yè)資金不足而

11、又急需某種設(shè)備，此時，企業(yè)先出資從制造商那里購置所需的租賃物，轉(zhuǎn)售給租賃公司，然后再從租賃公司租回租賃物使用；（b）企業(yè)資金不足，但擁有大型設(shè)備或生產(chǎn)線，此時，可將本企業(yè)原有的大型設(shè)備或生產(chǎn)線先賣給租賃公司，收取現(xiàn)款，以解燃眉之急，在售出設(shè)備的同時向租賃公司辦理租賃手續(xù)，由企業(yè)繼續(xù)使用原有設(shè)備。（4）回轉(zhuǎn)租式的融資租賃合同，即相關(guān)買賣合同的出賣人同時是相關(guān)的另一融資租賃合同的承租人，即最終承租人。這種合同形式匯集了回租式融資租賃合同的特點和轉(zhuǎn)租式融資租賃合同的特點，即當轉(zhuǎn)租式融資租賃合同中的最終承租人是租賃物的出賣人時，這一合同就成了回轉(zhuǎn)租式融資租賃合同。（四）融資租賃合同的效力融資租賃合同自

12、生效之日起就在當事人之間產(chǎn)生拘束力，當事人得基于融資租賃合同享有權(quán)利，承擔義務：（一） 出租人的主要權(quán)利和義務1、 出租人的主要權(quán)利（1）關(guān)于租賃物的所有權(quán)。我國合同法規(guī)定出租人在融資租賃期間享有租賃物的所有權(quán)(參見合同法第242條。)（2）免除責任的權(quán)利。在通常情況下，作為出租人的租賃公司并不承擔租賃物的瑕疵擔保責任，不負擔租賃物在租賃期間毀損滅失的風險，免除其在租賃期間對租賃物的維修義務(參見合同法第224，246，247條。)。（3）收取租金的權(quán)利。按照合同的約定收取租金是出租人最主要的權(quán)利，也是出租人參與融資租賃關(guān)系收回融資成本和獲取利潤的唯一途徑。（4）收回租賃物的權(quán)利。在以下三種情

13、況下，出租人有權(quán)收回租賃物：a. 在融資租賃合同期滿后，對于租賃物，承租人可以選擇留購、續(xù)租或退租三種方式。如出租人沒有選擇留購或續(xù)租的，出租人有權(quán)收回租賃物，要求承租人將處于良好工作狀態(tài)的租賃物按出租人要求的運輸方式運至出租人指定的地點，由此產(chǎn)生的一切支出,如包裝、運輸、途中保險等費用均由承租人承擔；b. 對于融資租賃合同期滿后，租賃物的歸屬，如果當事人沒有約定或約定不明,又不能達成補充協(xié)議，也不能通過合同條款或交易習慣加以確定時，出租人可以依法收回租賃物；c. 合同因解除而終止時，出租人也有權(quán)收回租賃物。2、出租人的主要義務（1）購買租賃物的義務。出租人應當按照承租人對出賣人和租賃物的選擇

14、，以自己的名義與出賣人簽訂買賣合同而購買租賃物。（2）交付租賃物的義務。出租人在依約購得租賃物以后，必須將租賃物提供給承租人占有、使用、收益。然而，在融資租賃合同中出租人所負有的交付義務，并不是直接的交付，而是通過出賣人來實現(xiàn)的(參見合同法第239條。)，只要承租人自出賣人手中受領(lǐng)了標的物，即視為出租人的交付義務業(yè)已履行。（3）確保承租人對租賃物的占有和使用(參見合同法第245條，國際統(tǒng)一私法協(xié)會 國際融資租賃公約第8條第二款。)。承租人進行融資租賃交易的目的就在于獲得租賃物的使用權(quán)，為確保承租人正常對租賃物進行占有使用，出租人負有如下義務：a. 排除妨礙。在第三人的行為妨害了承租人對租賃物的

15、占有使用時，出租人應基于其作為租賃物所有人的身份，請求第三人排除妨礙，出租人殆于行使權(quán)利而給承租人造成損失的，應予以賠償；b. 自己不妨礙。出租人對承租人占有使用權(quán)的妨礙包括，以其行為直接妨礙承租人對租賃物的占有使用，還包括不當行使處分權(quán)而給承租人造成妨礙。出租人基于其所有權(quán)得將租賃物抵押、轉(zhuǎn)讓，但出租人在行使該權(quán)利時須及時通知承租人，且不得影響承租人對租賃物的占有使用。一般認為，即使出租人將租賃物出讓給第三人或在租賃物上為第三人設(shè)定擔保物權(quán)，承租人也不因此喪失在租賃期間對租賃物占有使用的權(quán)利，因此給承租人造成的損失，出租人應當承擔賠償責任。（4）協(xié)助的義務。出租人、出賣人、承租人可以約定，出

16、賣人不履行買賣合同義務的，由承租人行使索賠權(quán)。承租人行使索賠權(quán)利的，出租人應當協(xié)助。索賠權(quán)是出租人基于買賣合同而享有的權(quán)利，但在融資租賃合同中，出租人往往將此權(quán)利轉(zhuǎn)讓給承租人行使而由出租人承擔協(xié)助的義務。出租人協(xié)助索賠的義務須以索賠權(quán)的移轉(zhuǎn)為前提的，其實質(zhì)是出租人不交付或遲延交付租賃物，租賃物瑕疵擔保等責任的免除。如果由于出租人的過錯使得承租人索賠不能，出租人應當承擔相應的損害賠償責任。（二） 承租人的主要權(quán)利和義務1、承租人的主要權(quán)利（1）選擇出賣人和租賃物的權(quán)利。租賃物的買賣合同雖然是由出租人和出賣人簽訂的，但承租人才是租賃物的直接占有、使用和收益者，租賃物的情況和出賣人的信譽以及其所提供

17、的服務，關(guān)系到承租人的切身利益。由承租人依靠自身的專業(yè)知識、技能和經(jīng)驗選擇租賃物的名稱、規(guī)格、型號、性能、數(shù)量以及出賣人，更有利于實現(xiàn)合同的目的。（2）享有與受領(lǐng)的標的物有關(guān)的買受人的權(quán)利(參見合同法第239條。)。首先，承租人有權(quán)要求出賣人直接向其交付標的物，出賣人不得拒絕?；诤贤南鄬π栽瓌t，相關(guān)的買賣合同中，出賣人只向買受人即融資租賃合同中的出租人承擔交付標的物的義務。但由于融資租賃合同和相關(guān)的買賣合同具有同一的標的物，且出租人按承租人的要求購買租賃物是以供給承租人使用為目的的，出租人往往缺乏對租賃物進行判斷檢查的能力，與其相反，承租人對租賃物則有著專業(yè)性的了解，由其對租賃物進行檢驗受

18、領(lǐng)，更有利于確保承租人利益。因此，我國合同法規(guī)定出賣人應按照約定向承租人交付租賃物，這是出租人向承租人轉(zhuǎn)讓其作為買受人所享有的交付標的物請求權(quán)的結(jié)果。其次，承租人享有向出賣人索賠的權(quán)利。如前所述，在一般情況下，出租人并不對租賃物負擔瑕疵擔保責任，而由承租人就自己因標的物不交付、遲延交付或交付的標的物有瑕疵所受的損失直接向出賣人索賠，出租人僅負協(xié)助的義務（3）對租賃物享有獨占的使用收益的權(quán)利。出租人享有的這種權(quán)利是法律為了維護融資租賃關(guān)系的穩(wěn)定性，而賦予承租人的特殊權(quán)利，具有物權(quán)的性質(zhì)，是債權(quán)物權(quán)化的典型。出租人基于其所有權(quán)可以在租賃物上設(shè)置抵押權(quán)，但必須通知承租人，而且這種抵押行為不得影響承租

19、人對租賃物進行使用收益，承租人得以其對租賃物的獨占使用權(quán)對抗抵押權(quán)人；此外，出租人轉(zhuǎn)讓租賃物的，融資租賃合同繼續(xù)有效，承租人依然可以對租賃物進行使用收益，新的所有權(quán)人也不得解除合同，取回租賃物，這就是所謂的“買賣不破租賃”原則的形象體現(xiàn)。（4）對租賃物的優(yōu)先購買權(quán)。在出賣人轉(zhuǎn)讓租賃物時，在同等條件下，承租人享有優(yōu)先購買的權(quán)利。承租人享有的這種權(quán)利與一般租賃合同中承租人的權(quán)利并無實質(zhì)差異。由于在融資租賃期間屆滿時，當時人僅須支付象征性的價款即可取得租賃物的所有權(quán)， 因此在這種情況下，承租人的這種權(quán)利又被稱為“廉價購買權(quán)”。（5）對租賃期間屆滿時租賃物的歸屬的選擇權(quán)。承租人對租賃物在融資租賃期間屆

20、滿后的歸屬具有選擇權(quán)，要么留購，要么續(xù)租，如果承租人放棄了留購和續(xù)租的權(quán)利，就意味著其選擇了退租在合同終止時將租賃物退還給出租人。2、承租人的主要義務（1）對租賃物進行檢驗和受領(lǐng)的義務。對租賃物進行驗收，具有雙重性質(zhì)，既是承租人的權(quán)利又是承租人的義務。當它被作為承租人的權(quán)利提及的時候，強調(diào)的是承租人得請求出賣人直接向其履行交付標的物的義務；而當它的身份是承租人的義務的時候，則強調(diào)承租人必須在約定的或出賣人通知的時間和地點檢驗和受領(lǐng)標的物，無故不得遲延受領(lǐng)或拒收，承租人對其無故遲延受領(lǐng)或拒收而給出賣人造成的損失必須承擔責任。同時，承租人應當將驗收的結(jié)果及時通知出租人。（2）妥善保管，使用租賃物的

21、義務(參見合同法247條，國際統(tǒng)一私法協(xié)會 國際融資租賃公約第九條。)。首先，承租人應妥善照看設(shè)備，負責租賃物的安全，防止租賃物毀損滅失，在第三人的行為妨害租賃物時，得基于其占有權(quán)請求排除妨礙，或請求出租人基于其所有權(quán)請求排除妨礙；其次，承租人應當按照合同的約定或租賃說明書中規(guī)定的操作與使用的有關(guān)規(guī)程，以合理的方式使用設(shè)備并使之保持交付時的狀態(tài)，未經(jīng)出租人同意，不得將租賃物移轉(zhuǎn)使用地點（融資租賃合同的保留條款通常要規(guī)定租賃物使用的地區(qū)范圍），不得改變租賃物的形狀或裝配其他附件，但合理損耗及各方商定的對設(shè)備的任何改裝除外；再次，承租人還應當對租賃物負維修的責任，以避免其品質(zhì)的不適當降低害及出租人

22、的所有權(quán)，對于租賃物在使用過程中發(fā)生的一切故障，應及時向出租人報告；此外，承租人只有在出租人同意和不損害第三方權(quán)利時才可以轉(zhuǎn)讓其對租賃物的使用權(quán)或在融資租賃合同項下的任何其它權(quán)利。（3）支付租金的義務。支付租金是承租人所負的最主要的義務，承租人應當按照合同約定的幣種、數(shù)量、支付方式和時間向出租人支付租金。如前所述，租金是承租人融資的對價，有著其特殊的構(gòu)成。因此，在出租人依約購買了租賃物并交付給承租人之后，承租人就應以租金的形式補償出租人因該項融資租賃交易所投入的成本和資金，而不得以未對租賃物進行使用收益或不繼續(xù)對租賃物進行使用收益為由免除該項義務。（4）承擔租賃物毀損滅失的風險。這里的風險指的

23、是租賃物因不可歸責于租賃合同雙方當事人的事由毀損、滅失所造成的損失。此時，承租人不得以租賃物有毀損，或因租賃物不復存在而無法使用收益為抗辯，減免或遲延支付租金。當然，如果租賃物的毀損、滅失是由于出賣人的過錯引起的，承租人可以向出賣人索賠。（5）返還租賃物的義務。如果承租人選擇退租而放棄留購或續(xù)租的權(quán)利，那么，在融資租賃合同期間屆滿后，就應當將租賃物按照合同終止時的完好狀態(tài)返還給出租人。（五） 融資租賃合同與租賃合同、買賣合同及借款合同的區(qū)別融資租賃合同雖然具有傳統(tǒng)租賃合同、分期付款買賣合同以及借貸合同的某些特征，但融資租賃合同與傳統(tǒng)租賃合同、分期付款買賣合同以及借貸合同在法律性質(zhì)上的區(qū)別是顯而

24、易見的。因而，融資租賃合同不可能簡單地劃歸其中任何一種類型的合同，它應該是一種新型的、獨立的合同形式。最具代表性的是一九九九年十月一日施行的中華人民共和國合同法，它將融資租賃合同單列一章，從而在立法上，確立了融資租賃合同為獨立有名合同的地位，而與其他傳統(tǒng)的有名合同相并列。（一）融資租賃合同與租賃合同的區(qū)別融資租賃合同與租賃合同兩種合同都是由出租人提供租賃物，由承租人支付租金并使用租賃物的法律關(guān)系，它們之間存在著如下的區(qū)別：融資租賃和傳統(tǒng)租賃的一個本質(zhì)區(qū)別就是：傳統(tǒng)租賃以承租人租賃使用物件的時間計算租金，而融資租賃以承租人占用融資成本的時間計算租金。一是締約意思不同。在傳統(tǒng)的租賃合同中，出租人出

25、租的租賃物，并非是出于承租人的需要和根據(jù)承租人的要求購買的，而是依自己的需要并按自己的要求購買的，其購置物件，盡管也服務于出租的目的，但購置行為與個別的、特定的租賃合同并無直接的、必然的關(guān)聯(lián)。而融資租賃合同的出租人，不但要按照承租人要求購買租賃物，而且在多數(shù)情況下還只能向承租人指定的出賣人購買，其購置物件的行為是與其出租物件的行為密切聯(lián)系在一起的，它們共同構(gòu)成融資租賃關(guān)系的內(nèi)容。二是融資租賃合同的內(nèi)容與租賃合同也存在著根本差異，其主要表現(xiàn)：其一，租賃合同是出租方將其財產(chǎn)交付承租方使用收益，承租方為此支付租金并于期滿后將原物返回的合同，屬有償使用財產(chǎn)關(guān)系，出租人應使租賃物于交付時及在整個租賃期間

26、合理使用收益，對租賃物負有瑕疵擔保義務及維修義務，并承擔租賃物因意外事故毀損滅失之風險，承租人在合同履行期屆滿，就返還租賃物。但在融資租賃合同中，卻有瑕疵擔保免責、標的物危險及維修義務由承租人負擔，以及出租人得以免除因租賃物造成第三人財產(chǎn)損害或者人身傷害的侵權(quán)行為的責任。其二，租賃期屆滿標的物所有權(quán)歸屬不同。租賃合同租期屆滿，出租人就收回租賃物，當事人也可續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過二十年。融資租賃合同期限屆滿，對租賃物享有留購、續(xù)租、退租的選擇權(quán)。而留購權(quán)發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移。（二）融資租賃合同與買賣合同的區(qū)別在融資租賃合同中，租賃物的購買是要通過買賣合同來實現(xiàn)的，即買賣合同

27、與融資租賃合同的簽訂及生效是互為前提，相互依存的。即：你租我才買，我買你必租。這就清楚地看出，融資租賃交易中的買賣合同不同于一般買賣合同，融資租賃合同也不同于傳統(tǒng)的租賃合同。兩個合同中的三方當事人的權(quán)利、義務在兩個合同中分別履行。在融資租賃交易中，是不能將兩個合同割裂開的，但是買賣合同一旦履行，買受人支付貨價，出賣人轉(zhuǎn)讓所有權(quán)，與融資租賃合同中出租人轉(zhuǎn)讓租賃物的使用權(quán)，承租人支付租金，這種根本不同的法律特征是顯而易見的?？傊?，就買賣合同而言，一旦合同所規(guī)定的條件成就，標的物的所有權(quán)便當然移轉(zhuǎn)于買受人所有，無需另訂協(xié)議；而在融資租賃合同中則須有特別約定，承租人才可于租賃期滿時取得租賃物的所有權(quán)。

28、另外出賣人不能對出租人的租賃收益主張權(quán)利，承租人也不能因買賣合同中出現(xiàn)的非出租人責任問題而拒付租金。合同法第244條明文規(guī)定：“租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔責任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人未予選擇租賃物除外”。這條規(guī)定就是對出租人的物的瑕疵擔保責任或者違約責任的免除。（三）融資租賃合同與借款合同的區(qū)別有人認為，融資租賃合同實質(zhì)就是借款合同，融資租賃合同的承租人通過出租人購買并將租賃物出租，達到融資的目的，以解決其一次性購買標的物所需資金的不足，從這點上看，承租人等于是向出租人借貸，但其此時并不是從出租人處取得租賃物或貨幣的所有權(quán)，而僅僅是取得租賃物或貨幣

29、的使用權(quán)，并以租金的形式償還出租人為購買租賃物所支付的對價和費用。其根本的區(qū)別在于：一是合同主體的區(qū)別。融資租賃合同的主體是三方，即：出租人、承租人、出賣人分別簽訂買賣合同和融資租賃合同，且兩個合同的標的是同一的，但兩個合同又是獨立的。兩個合同的目的和權(quán)利、義務不同，即使在回租合同情況下，承租人與供貨商是合一的，但其作為兩個不同主體出現(xiàn)，而借款合同只涉及貸款人與借款人，不涉及第三方。二是借款合同只涉及一定數(shù)額的金錢的轉(zhuǎn)移交付，而不涉及物件的使用關(guān)系。三是租金和利息計算方法不同。借款合同中，借款人依據(jù)合同規(guī)定，除向貸款人歸還借款本金外，還要支付利息。利息計算除按雙方合同約定外，還需符合國家銀行規(guī)

30、定的貸款利息，超出部分無效。融資租賃合同中，承租人向出租人交付的是租金，租金計算包括購置物件中的價款、融資利息、銀行費用總成本的回收及手續(xù)費、保險費等出租人的經(jīng)營費用以及可得利潤等，租金一般高于同期銀行貸款本息。三、回租 （一）回租又稱售后回租。指承租人將自有物件出賣給出租人，同時與出租人簽訂一份融資租賃合同，再將該物件從出租人處租回的租賃形式?；刈鈽I(yè)務是承租人和出賣人為同一人的特殊融資租賃方式。 其業(yè)務具體流程為： 承租人與出租人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將自由設(shè)備的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給出租人。 承租人與出租人簽訂租賃合同，向出租人承租該設(shè)備，同時擔保人出具保證承租人歸還租金的擔保書。 出租人按約支付轉(zhuǎn)讓款項，

31、承租人按約支付租金。 承租人歸還全部租金后，重新取得設(shè)備所有權(quán)。 回租與直接租賃的最大區(qū)別在于：直接租賃中用于租賃的設(shè)備是出租人外購的，而回租中用于租賃的設(shè)備是企業(yè)（承租人）原來已經(jīng)購買并正在使用的設(shè)備。 我國目前的融資租賃業(yè)務，主要以售后回租為主。售后回租又稱出售回租，簡稱回租，是指承租人將自己所有的資產(chǎn)出售給出租人然后再從出租人處將該資產(chǎn)租回并支付租金的一種融資交易形式。其在法律性質(zhì)上與一般融資租賃完全相同，即以融物的方式達到融資的目的；其在表現(xiàn)形式亦與一般融資租賃相同，即交易涉及兩個法律關(guān)系（買賣關(guān)系和租賃關(guān)系）三方當事人（承租人、出租人、出賣人）。所不同的是，回租式租賃交易涉及的三方當

32、事人中有兩方發(fā)生了競合，即租賃關(guān)系中的承租人同時又是買賣關(guān)系中的出賣人。 售后回租是一種特殊的產(chǎn)權(quán)交易，標的物是固定資產(chǎn)，出租人從承租人處購得物件，取得該物件的所有權(quán)（占有、使用、收益、處分）后，通過售后回租合同又將占有、使用和收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給承租人，出租人只保留處分權(quán)，而且只是一種受限制的處分權(quán)；第一，出租人的任何處分不得影響承租人對租賃物件的占有、使用和收益權(quán)；第二，按照售后回租合同的規(guī)定，出租人應在租金全部回收后，向承租人轉(zhuǎn)讓租賃物件的所有權(quán)。從某種意義上來講，回租類似于抵押貸款（從法律上講，回租和抵押貸款不能混為一談，回租中的租賃物件所有權(quán)屬于債權(quán)人，抵押貸款的抵押物的所有權(quán)屬于債務人），

33、售后回租的實質(zhì)只是一種資金融通。 （二）售后回租的優(yōu)點和特點它使設(shè)備制造企業(yè)或資產(chǎn)所有人（承租人）在保留資產(chǎn)使用權(quán)的前提下獲得所需的資金，同時又為出租人提供有利可圖的投資機會。售后回租的特點：1、在出售回租的交易過程中，出售/承租人可以毫不間斷地使用資產(chǎn)； 2、資產(chǎn)的售價與租金是相互聯(lián)系的，且資產(chǎn)的出售損益通常不得計入當期損益； 3、出售/承租人將承擔所有的契約執(zhí)行成本（如修理費、保險費及稅金等）； 4、出售/承租人可從出售回租交易中得到納稅的財務利益。（三）售后回租交易的本質(zhì)特征售后租回是一種集銷售和融資為一體的特殊形式，是企業(yè)籌集資金的新型方法，通常指企業(yè)將現(xiàn)有的資產(chǎn)出售給其他企業(yè)后，又隨

34、即租回的融資方式。它是目前西方發(fā)達國家常用的籌資方式之一。在售后租回交易中，承租人與出租人都具有雙重身份，進行雙重交易，形成資產(chǎn)價值和使用價值的離散現(xiàn)象，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：1、交易業(yè)務的雙重性售后租回交易雙方具有業(yè)務上的雙重身份，因而業(yè)務處理上具有重疊性。其一，資產(chǎn)銷售方同時又是承租人，一方面企業(yè)通過銷售業(yè)務實現(xiàn)資產(chǎn)銷售，取得銷售收入，另一方面又作為承租方向?qū)Ψ阶馊胭Y產(chǎn)用于生產(chǎn)過程，從而實現(xiàn)資產(chǎn)價值和交換價值，具有經(jīng)濟業(yè)務的雙重身份。其二，資產(chǎn)購買者同時又是出租方，企業(yè)通過購買對方單位的資產(chǎn)取得資產(chǎn)所有權(quán)，同時又作為出租方轉(zhuǎn)移資產(chǎn)使用權(quán)，取得資產(chǎn)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，實現(xiàn)資產(chǎn)的使用價值的再循環(huán)

35、，具有業(yè)務上的雙重性，是融資產(chǎn)銷售和資產(chǎn)租賃為一體的特殊交易行為。2、資產(chǎn)價值轉(zhuǎn)移與實物轉(zhuǎn)移相分離在售后租回的交易過程中，出售方對資產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓并不要求資產(chǎn)實物發(fā)生轉(zhuǎn)移，因而出售方（承租方）在售后租回交易過程中可以不間斷地使用資產(chǎn)。作為購買方即出租方，則只是取得資產(chǎn)的所有權(quán)，取得商品所有權(quán)上的風險與報酬，并沒有在實質(zhì)上掌握資產(chǎn)的實物，因而形成實物轉(zhuǎn)移與價值轉(zhuǎn)移的分離。3、資產(chǎn)形態(tài)發(fā)生轉(zhuǎn)換售后租回交易是承租人在不改變其對租賃物占用和使用的前提下，將固定資產(chǎn)及類似資產(chǎn)向流動資產(chǎn)轉(zhuǎn)換的過程，從而增強了長期資產(chǎn)價值的流動性，促進了本不活躍的長期資金發(fā)生流動，提高了全部資金的使用效率。這樣，一方面解決了

36、企業(yè)流動資金困難的問題，另一方面盤活了固定資產(chǎn)，有效地利用現(xiàn)有資產(chǎn)，加速資金再循環(huán)，產(chǎn)生資本擴張效應。4、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益的非實時性企業(yè)會計準則租賃規(guī)定。賣主（即承租人）不得將售后租回損益確認為當期損益，而應予遞延，分期計入各期損益。一般認為，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益應計入當期損益，而在售后租回交易中，資產(chǎn)的售價與資產(chǎn)的租金是相互聯(lián)系的，因此，資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓損益在以后各會計期間予以攤銷，而不作為當期損益考慮。這樣做的目的是為了防止承租人利用這種交易達到人為操縱利潤的目的，同時避免承租人由于租賃業(yè)務產(chǎn)生各期損益的波動。（四）售后回租業(yè)務面臨的問題 售后回租業(yè)務目前面臨的主要問題是由于操作售后回租業(yè)務必然需要承租人將

37、自己所有的資產(chǎn)“出售”給出租人。長期以來,由于對這種“出售”行為的實質(zhì)沒有準確的認定，往往將售后回租業(yè)務與一般的設(shè)備買賣行為混為一談，將融資租賃公司這種提供融資的金融機構(gòu)與普通的設(shè)備購買方混為一談，使操作售后回租業(yè)務的融資租賃公司在司法實踐中處于不利的境地，不僅售后回租業(yè)務無法順利開展，也阻礙了中國融資租賃業(yè)的健康發(fā)展。 如某租賃有限公司訴廣東某瓶蓋廠售后回租糾紛一案就是如此。1992年11月，某租賃公司（以下簡稱A公司）與被告廣東某瓶蓋制品廠（以下簡稱B公司）簽訂了一份售后回租融資合同，約定由A公司購買原為B公司所有的價值338萬美元的三套瓶蓋、防盜蓋生產(chǎn)線，再由A公司將上述設(shè)備租給B公司使

38、用。A公司依約向B公司電匯了回租設(shè)備款，但B公司在租賃期間僅向A公司支付了第一期部分租金，其余租金均未償還，故被A公司于1996年向當?shù)刂屑壢嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。A公司要求法院依法判決B公司支付應付租金，但B公司答辯稱A公司與B公司簽訂的融資回租合同違反了我國海關(guān)對外商投資企業(yè)進出口貨物監(jiān)管和征免辦法，屬于無效合同。當?shù)刂屑壢嗣穹ㄔ航?jīng)審查后認為：原告A公司向被告B公司購買的4條瓶蓋和防盜蓋生產(chǎn)線中，第3、第4號生產(chǎn)線屬于海關(guān)監(jiān)管物資，違反了我國海關(guān)法的有關(guān)規(guī)定；并且由于被告B公司屬中外合作經(jīng)營企業(yè)，而約定原告A公司向被告B公司購買4條生產(chǎn)線，未依法律和合同約定報經(jīng)當?shù)貙ν饨?jīng)濟貿(mào)易委員會批準，故該合

39、同應認定無效。按照無效合同的處理原則，被告A公司將收取的美元貨款減去已付的部分租金后，將剩余本金及利息返還給原告。由于租賃合同的收費大于銀行貸款利息，法院判決租賃合同無效，給租賃公司帶來了較大的損失。 上述的案例就是一個將售后回租與設(shè)備買賣混為一談的典型例子。根據(jù)我國海關(guān)法的規(guī)定，減征或免征關(guān)稅進口的貨物物品要受到海關(guān)監(jiān)管，即只能用于特定地區(qū)、特定企業(yè)或者特定用途，未經(jīng)海關(guān)批準并補繳關(guān)稅，不得挪做他用。如果售后回租中承租人將自己所有的資產(chǎn)出售給出租人的行為真被認為是一種簡單的設(shè)備買賣行為，那減征或免征關(guān)稅進口的貨物物品由于受到海關(guān)監(jiān)管，在海關(guān)監(jiān)管期內(nèi)未經(jīng)海關(guān)批準并補繳關(guān)稅，自然不得售與他人，A公司與B公司簽訂的租賃合同自然是無效的。所以，要保證售后回租業(yè)務在我國能健康發(fā)展，必須要對售后回租業(yè)務的實質(zhì)進行判斷。四、售后回租業(yè)務實質(zhì)的判斷 售后回租的流程中的確存在承租人將自己所有的資產(chǎn)“出售”給出租人的行為，那這種承租人將自己所有的資產(chǎn)“出售”