電大法學畢業(yè)論文論未注冊商標的法律保護Word版

1、中央廣播電視大學人才培養(yǎng)模式改革和開放教育法學專業(yè)畢業(yè)論文論未注冊商標的法律保護姓 名： 學 號： 學 校： 指導教師： 寫作時間： 精選推薦內(nèi)容提要未注冊商標同注冊商標一樣，都是一種可以將所有人或者法人、其他組織的商品或者服務與他人的商品或服務區(qū)別開來的標志。它包括文字、圖形、音像等形式。雖然我國商標法有對未注冊商標法律保護的相關規(guī)定，但與其他國家相比，保護力度不能滿足我國企業(yè)參與全球競爭的需要。因此，完善我國未注冊商標的法律保護機制應當成為我們亟待解決的課題。本文通過分析對未注冊商標進行法律保護的目的及意義，提出自己的建議、意見。只有通過完善商標法、反不正當競爭法的相關規(guī)定，才能對我國未注

2、冊商標做到切實的法律保護。關鍵詞：商標法 未注冊商標 法律保護 搶注精選推薦Content summaryUnregistered trademark as registered trademark, is a kind of can be all the commodities or services of legal person, other organization or a sign of distinguish from the other peoples goods or services. It including text, graphics, audio and video

3、 form. Although Chinas trademark law has rules of unregistered trademarks legal protection, but compared with other countries, protect cant meet the needs of Chinas enterprises to participate in global competition. Therefore, to perfect our unregistered trademarks legal protection mechanism has beco

4、me one of the topics we need to be addressed.In this article, through analysis of unregistered trademarks legal protection of purpose and meaning, put forward his own Suggestions, opinions. Only by perfecting the trademark law, anti-unfair competition law relevant provision, can the legal protection

5、 of our countrys unregistered trademarks is effective.Key words： Trademark law Unregistered trademarks Legal Protection Cybersquatting精選推薦目 錄內(nèi)容提要2Content summary 3前言5一、未注冊商標的概念5二、國外未注冊商標法律保護的規(guī)定及模式5 (一) 英美法系國家的保護規(guī)定及模式 5 (二) 大陸法系國家的保護規(guī)定及模式 6 三、我國相關法律未注冊商標法律保護的現(xiàn)狀6四、我國未注冊商標法律保護的目的以及意義6 （一）我國未注冊商標法律保護的目的

6、 6 （二）我國未注冊商標法律保護的意義 7 五、幾點建議8結論9參考文獻9精選推薦論未注冊商標的法律保護前言（一） 研究背景及意義由于歷史及市場原因，中國市場上存在大量的未注冊商標。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，商標被惡意搶注呈愈演愈烈之勢，商標糾紛案件也時有發(fā)生。隨著全球經(jīng)濟一體化的發(fā)展，對未注冊商標進行法律保護已經(jīng)成為世界各國的共識，中國作為世界貿(mào)易組織的成員國，應與世界發(fā)展趨勢接軌，在對未注冊商標應該給予明確保護。只有這樣，才能保證商標所有人的合法權益，遏制日益猖獗的惡意搶注事件的發(fā)生，維護正常的市場經(jīng)濟秩序。我國的商標法雖在一定程度上明確了對未注冊商標的法律保護，但保護力度還不適應當前快速發(fā)展的市

7、場經(jīng)濟形勢。完善我國的商標未注冊保護制度，有利于維護商標所有人以及消費者的利益，維護商標秩序的正常化，同時增強我國企業(yè)的全球競爭力，這也是我國發(fā)展對外貿(mào)易的需要。（二）相關文獻綜述本文在寫作過程中參考大量學術論文、文獻。在論述中外對于未注冊商標保護模式異同方面參考了張秀玲試論對未注冊商標的法律保護（載蘭州鐵道學院學報2000年10月第5期）、梁東未注冊商標法律保護的依據(jù)（載北京市經(jīng)濟管理干部學院學報2003年3月）、呂巖峰，馬軍立未注冊商標法律保護制度之國家比較及對我國的借鑒意義（載社會科學戰(zhàn)線1998年6期）等；在論述對我國未注冊商標進行法律保護時的目的及意義方面參考了冷松論未注冊商標的法律

8、保護（載內(nèi)蒙古科技與經(jīng)濟2007年5月第10期）、黃國華、劉俊論我國未注冊商標法律保護的制度缺陷及完善（載法制與社會2008年11月）、李暉未注冊商標存在的現(xiàn)實意義（載人民法院報2001年4月）等。通過閱讀大量學術論文、文獻，對于我國未注冊商標法律保護的問題，提出了自己的意見，在立法上進行修改給予明月規(guī)定，制定專門法律對未注冊商標進行保護，建立未注冊商標管理系統(tǒng)等。（三）創(chuàng)新點本文的創(chuàng)新之處在于，一方面通過分析中外對未注冊商標進行法律保護的不同模式，論述出對我國未注冊商標進行法律保護的必要性及意義；另一方面，提出自己的見解，如何在我國加大對未注冊商標的法律保護。一、未注冊商標的概念未注冊商標是

9、指商標使用者未向國家商標主管機關提出注冊申請，自行在商品或服務上使用的文字、圖形或其組合標記。隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展，各國對本國商標的保護力度日益加大，各國企業(yè)紛紛對自己企業(yè)的商標進行注冊，以尋求法律的保護。但一些企業(yè)出于對相關商業(yè)機密的保護考慮，很多商標并未進行注冊，因此，未注冊商標是否有權得到法律保護，各國的法律規(guī)定各不相同。二、國外未注冊商標法律保護的規(guī)定及模式（一）英美法系國家的保護規(guī)定及模式在英美法系國家中，商標權采用的是使用以及依法注冊均可獲得的混合原則。在英國，如果有人可以向商標注冊局證明自己已經(jīng)使用某個商標長達7年，那么商標注冊局就可以裁定該商標的所有權屬于這個最早使用的人。此外

10、，行使即有權或現(xiàn)行使用權的行為不構成對他人注冊商標專用權的侵犯。在美國，傳統(tǒng)的商標權只能通過使用而獲得，并非必須進行商標注冊。因此，當兩個以上的企業(yè)申請相同或者類似的商標注冊同一或同類商品時，英美法系國家采用的都是優(yōu)先使用原則，以表示對未注冊商標的法律保護。精選推薦（二）大陸法系國家的保護規(guī)定及模式在大陸法系國家中，商標權多以法律注冊獲得。這就說明，未注冊的商標很難獲得法律的保護。但隨著全球一體化進程的加快，這種規(guī)定也出現(xiàn)了松動。德國的商標法中有明文規(guī)定，對未注冊的商標進行法律保護，因此，我們可以看出，在大陸法系中，德國是對未注冊商標保護的最充分的國家。由此可以看出，越來越多的國家已放棄了原來

11、的對商標必須進行注冊的規(guī)定，而采用先使用先保護的原則。在現(xiàn)實的經(jīng)濟生活中，未注冊商標的另外一種存在方式就是在外國進行商標注冊，但在內(nèi)國并未進行注冊，對于此類問題，就需要國家之間的相互協(xié)調(diào)與合作。在現(xiàn)有的國際法律保護的框架中，要想讓國家社會對未注冊的商標加以認可，一個很重要的途徑就是讓該未注冊商標成為馳名商標。保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約第6條第2項明確規(guī)定，各成員國的國內(nèi)法，都必須禁止使用與成員國中的任何已經(jīng)馳名的商標相同或者近似的標記，并應拒絕這種商標的申請；如果已經(jīng)批注并注冊，則一旦發(fā)現(xiàn)其與馳名商標相重復的，應予撤銷。當然，未注冊商標如果并沒有被認定為馳名商標的，也應該受到法律的保護，只不過此類商

12、標應該是以既得或既有的形式被認可和保護的。三、我國相關法律未注冊商標法律保護的現(xiàn)狀在我國，對于未注冊商標的法律保護主要存在于反不正當競爭法以及商標法這兩部法律中。反不正當競爭法第二條第二款規(guī)定，擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢或使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人商品相混淆，使購買者誤以為是該知名商品的，是為不正當競爭行為，應該承擔法律責任。但這種規(guī)定存在著一定的缺陷。對于商標的注冊，應該是采取的自愿的原則，對商標不進行注冊，是商標所有人的一種合法權利，應該受到法律的保護。因此，對商標權的保護不能僅僅對知名商品進行保護，也因該對那些非知名的產(chǎn)品進行保護，這樣才能體現(xiàn)社會的公平

13、，對經(jīng)濟的發(fā)展也有一定的促進作用。在商標法中，第二十七條規(guī)定，注冊是通過欺騙等不正當手段取得的，有商標局或者商標評審委員會撤銷。商標法實施細則第二十五條也列舉了具體的行為方式，包括：“冒用他人已為他人所熟知的商標”、“代理人搶注被代理人的商標”、“侵權他人在先權利”等。在商標法實施細則第四十八條中，也部分的肯定了未注冊商標在另有人注冊情況下繼續(xù)使用的權利。由此可見，商標法充分考慮了未注冊商標權利人的合法權益，這是我國立法方面的一大進步。從事實上看，對未注冊商標進行法律保護是根據(jù)它本身作為商標的事實以及本身所具備的價值進行考慮的。未注冊商標同樣也是經(jīng)營者在社會經(jīng)營中使用的一種標志，和注冊商標一樣

14、，也是一種工業(yè)產(chǎn)權。未注冊商標所具有的標志商品來源，可以讓消費者進行識別。因此對未注冊商標進行法律保護是維持正常市場競爭的需要，也是維護消費者和商標所有權人合法權益的需要。從理論基礎上看，我國傳統(tǒng)的商標保護理論認為，商標就應該進行注冊，沒有經(jīng)過注冊的商標就不能得到應有的法律保護。但是隨著全球經(jīng)濟的發(fā)展，世界各國對未注冊商標的保護已成趨勢。這是因為，商標無論是否注冊，都是特定產(chǎn)品或者服務的標識，都是區(qū)分同類產(chǎn)品或者服務的標志；此外，商標也是便于消費者識別產(chǎn)品或者服務；最后，商標在使用的過程中因為其良好的質(zhì)量和品質(zhì)所產(chǎn)生的信譽，企業(yè)會加大投入進行宣傳而讓廣大消費者熟知。這種商標如果沒有或者法律保護

15、，一旦被惡意搶注，則對企業(yè)造成的損失是無法估量的，也違背了市場經(jīng)濟的誠實守信原則。四、我國未注冊商標法律保護的目的以及意義（一）我國未注冊商標法律保護的目的1.商標使用在先原則是否對商標進行法律保護，應取決于該商標是否投入商業(yè)的使用。商標權的確定應以“先使用者獲得商標的使用權”成為確定商標權歸屬、存在以及保護的原則。商標只要投入商業(yè)使用，且能證明自己是最先使用該商標就能取得相關商標的所有權。精選推薦2.使用現(xiàn)狀決定了未注冊商標應受到法律保護商標進行注冊需要一定的程序，花費一定的時間，但在當今高速發(fā)展的經(jīng)濟社會中，企業(yè)要想在競爭中占得先機，使用未注冊的商標顯然比使用注冊的商標更加的合理，這對于小

16、企業(yè)而言顯得尤其重要。此外，由于我國特定的歷史以及經(jīng)濟發(fā)展水平，造成我國存在大量的未注冊商標。在這種情況下，加強對未注冊商標的保護也符合商標法“促進社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展”這一立法主題。未注冊商標代表企業(yè)形象，是企業(yè)在長期的市場經(jīng)濟實踐活動中使用，并為廣大消費者所認同的產(chǎn)品或者服務標識，屬于企業(yè)的無形資產(chǎn)，對于企業(yè)的發(fā)展有著至關重要的作用。這種現(xiàn)狀也決定了我國未注冊商標因該受到法律的保護，只有這樣，才能有效的避免惡意搶注、商標糾紛事件的發(fā)生。3.誠實守信原則我國商標法實行的是自愿注冊，這就決定了我國市場經(jīng)濟體系中，未注冊商標的合法存在。如果沒有對未注冊商標進行法律保護，就有可能造成商標的被盜用，

17、從而影響到商標所有人及企業(yè)的正常經(jīng)濟活動，違背了市場經(jīng)濟的誠實守信原則。只有賦予未注冊商標的法律保護，才能保證保護商標所有人及企業(yè)的正當權利。4.未注冊商標的財產(chǎn)性、顯著性、公平性對于未注冊商標的所有人來說，雖然商標并沒有進行注冊，但商標所有人在相關領域通過使用其商標，使商標產(chǎn)生一定的財產(chǎn)權，這是應該受到法律保護的自然權利。對于那些搶注者來說，他們盜用的不僅僅是商標的使用權，更是商標所產(chǎn)生的財產(chǎn)權。一個商標是否應該獲得法律的保護應該看該商標是否具有顯著性。商標的顯著性的作用在于能夠讓消費者產(chǎn)生深刻的而又良好的印象，很多知名商標就是因為具有了顯著性才為大眾所認可，只有商標具有了顯著性，即使沒有進

18、行相關的注冊也應該受到法律的保護。沒有顯著性的商標則不能對其進行法律保護。我國法律一個重要的原則是公平原則，無論體現(xiàn)在民法還是經(jīng)濟法或者行政法上。對于我國的商標而言，無論是否進行注冊，其本質(zhì)都是商標的表現(xiàn)形式，對未注冊商標的法律保護就是體現(xiàn)了我國法律的公平原則，這樣可以保證注冊商標以及未注冊商標在社會市場競爭中以公平的姿態(tài)進行參與。5.對于惡意搶注商標的當事人進行制裁的需要很多商標使用人通過自己的艱苦努力才使自己擁有的商標在社會產(chǎn)生一定的信譽和影響力，并且創(chuàng)造出財富。但并非都所有人能對自己的商標進行及時的注冊，這就使很多搶注者趁虛而入，惡意制造假冒產(chǎn)品，造成消費者的混淆，危害消費者，損害原商標

19、的信用，造成巨大的損失。只有對未注冊商標進行法律保護，才能遏制住日益猖獗的商標搶注、盜用行為，凈化市場空氣，給商標所有權人一個滿意的答復。6.符合國際公約的規(guī)定巴黎公約以及TRIPS協(xié)議是與商標有關的兩個最重要的國際公約。巴黎公約對馳名商標給予了特殊的保護。TRIPS協(xié)議則規(guī)定：“基于使用而建立起商標權的權利人，可以繼續(xù)享有自己的權利而不受注冊商標的影響”、“注冊商標不得損害任何已有的在先權，也不得影響成員依使用確認權利的可能”。作為世界貿(mào)易組織的成員國，我國理應遵守世界貿(mào)易組織的相關規(guī)定，應該給予未注冊商標的法律保護。（二）我國未注冊商標法律保護的意義1.未注冊商標的自然性、靈活性、長期收益

20、性商標所有人只需對商標進行設計就可以獲得該商標的所有權，不需要進行繁瑣的商標注冊申請程序，便可以將商標在商業(yè)活動中運用。因此，不需要交納任何費用；由于沒有進行相關的商標注冊，商標的使用年限也沒有明確的規(guī)定，商標的收益將大大增加。而注冊商標在注冊的過程中需要履行繁瑣的程序，開支也遠遠大于未注冊商標，此外，注冊商標還得每年進行國家商標局得審核工作，商標的使用年限也有明確規(guī)定，收益性不如未注冊商標。由于未注冊商標不必遵守商標局的一些硬性規(guī)定，在實際操作中靈活性強，一些小企業(yè)雖然沒有大企業(yè)的實力雄厚，但他們依仗自己未注冊商標靈活性的優(yōu)點，更好的把握實際，抵御風險，有助于靈活的調(diào)整企業(yè)的產(chǎn)業(yè)結果，更好的

21、適應社會發(fā)展的需要。2.未注冊商標的法律保護有助于增強企業(yè)的全球競爭力商標權屬于知識產(chǎn)權的范疇，創(chuàng)造并培育出一個好的品牌，有利于企業(yè)占據(jù)良好的市場競爭地位，并產(chǎn)生一定的附加值。一些企業(yè)雖然沒有享譽全球的馳名商標，也沒有國家認定的知名商標，但靠著自己所精心培育的未注冊的商標，依舊創(chuàng)造出屬于自己的輝煌，為了企業(yè)的生存，為了提升企業(yè)的全球競爭力，我國有必要對未注冊的商標進行充分的法律保護。精選推薦加入世界貿(mào)易組織之后，我國的企業(yè)會越來越多的參與到全球競爭之中，確定對未注冊商標的法律保護，才能讓那些擁有未注冊商標的企業(yè)在參與世界經(jīng)濟貿(mào)易競爭中沒有后顧之憂，用于創(chuàng)新，增強自己的全球競爭力，才能更好的保護

22、本民族的品牌。3.未注冊商標保護的重要歷史意義對未注冊商標進行保護代表著歷史的進步，從歷史上看，商標最初的產(chǎn)生并沒有注冊制度，是線有商標的使用，然后才有商標的法律保護。所以說，如果在商標注冊之前就對其保護，那就是現(xiàn)在我們所說的對未注冊商標的法律保護。大多數(shù)國家都是采取的商標自愿注冊，允許未注冊商標的使用。因此對未注冊商標進行法律保護是歷史的趨勢，具有很重要的歷史意義。4.未注冊商標保護的重要現(xiàn)實意義市場正常發(fā)展需要有注冊商標的支持，更需要未注冊商標的保證。商標在商品交易中發(fā)揮巨大的作用，這其中就存在大量的未注冊商標。未注冊商標的靈活性、低成本、長期收益性為很多企業(yè)所推崇。如果不對未注冊商標進行

23、應有的法律保護，就會挫傷相當一部分人的發(fā)展市場經(jīng)濟熱情和積極性，有悖于市場經(jīng)濟的客觀發(fā)展要求。只有對未注冊商標進行法律保護，才能調(diào)動相當一部分人的積極性，從而促進我國市場經(jīng)濟又好又快發(fā)展。五、幾點建議（一）完善未注冊商標法律保護相關辦法我國傳統(tǒng)意義上認為商標只有注冊了才是合法的，這顯然無法適應如今的社會發(fā)展的需要。在當今市場中，相當大的一部分商標為未注冊的商標，只有確認了此類商標使用權的合法性問題，才能確保市場秩序的穩(wěn)定，才能促進我國經(jīng)濟的發(fā)展。既然市場經(jīng)濟的發(fā)展需要有未注冊商標的參與，而商標法等法律也或多或少的提及了對未注冊商標的法律保護，那么就應該用專門的法律加以明確的界定，尤其是對于普通

24、的未注冊的商標。應對未注冊商標的設計、使用、期限、審查等各方面做出規(guī)定，讓未注冊商標享受到和注冊商標同樣的待遇，只有這樣，才能防止日益嚴重的商標搶注，侵占事件的發(fā)生，維持良好的市場秩序。（二）賦予商標所有人一定時期的“商標權”對于已經(jīng)使用的未注冊商標，應該在法律上給予商標所有人一定時期的“商標權”，在這段時期內(nèi)，其他人不得任意使用該商標，也不能對相同或相似的商標進行注冊。這樣有助于商標所有人通過一定時期的市場實踐來檢驗所未注冊的商標的市場效益以及反映狀況，為后面的是否對該商標進行注冊有充分的了解，同時也不必擔心在這段時間內(nèi)自己擁有的商標因未注冊而被別人搶注。國家商標局也可以對此類商標所有人進行

25、商標注冊時采取優(yōu)先原則。（三）采取國際上通用的“使用在先”原則，輔之以“申請在先”原則我國商標注冊采用的是“申請在先”原則，即兩個或兩個以上的申請人在同一種商品或者類似商品上，用相同或者類似的商標進行申請注冊時，誰先向商標注冊局遞交申請，商標局就初步審定誰的商標，駁回其他人的申請。雖然這種方式很簡便，但由于當今社會商標搶注現(xiàn)象的泛濫，該原則也有一定的缺陷。因此，我認為，采用國際上通用的“使用在先”原則，既能夠與國際接軌，同時，也能夠更充分的保護未注冊商標所有人的權益，避免了“申請在先”所產(chǎn)生的弊端。換言之，就是說當兩個或兩個以上的申請人在同一種商標或類似商品上，用相同或者類似的商標進行申請注冊

26、時，誰先使用了該商標，商標局就應該初步審定誰的商標，駁回其他人的申請。當無法證明誰先使用該商標或者無人先使用該商標時，則采取“申請在先”原則。（四）對相關法律作出修改我國商標法合理的考慮了對未注冊商標所有人的正當權利的保護，這是我國立法在向國際看齊的一個顯著標志。雖然商標法在一定程度上考慮了相關所有人的正當權利，但它所指出給予保護的未注冊商標是對未注冊的馳名商標和有一定影響力的的商標，這樣就會造成相當一部分未注冊的商標得不到應有的法律保護，從而損害相當一部分商標所有人的權益。我認為，對于未注冊商標的法律保護，不應該也不能僅僅停留在對未注冊的馳名商標和有一定影響力的未注冊的商標的保護，對于普通的

27、未注冊的商標也因該給予一定的法律保護。反不正當競爭法規(guī)定了“對擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢或使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人商品相混淆，使購買者誤以為是該知名商品的，是為不正當競爭行為，應該承擔法律責任。精選推薦”但這種規(guī)定也有一定的局限性：對于商標的保護并不一定非得規(guī)定是對知名商品。很多企業(yè)擁有的未注冊的商標所表示的商品雖然不是知名商品，但在一定區(qū)域內(nèi)仍為廣大消費者所認可，對社會也有一定的影響力。因此，反不正當競爭法應該明確此類規(guī)定，給予這些商標必要的法律保護，從而防止不正當競爭現(xiàn)象的發(fā)生。同時加強對相關未注冊商標的界定工作，更多的關注普通的未注冊商標的產(chǎn)生、成長過

28、程，依法將符合規(guī)定的商標其認定為知名商標，這樣才會讓更多的消費者認可，當侵權現(xiàn)象發(fā)生時，會有更多的人進行檢舉、舉報以及抵制，維護良好的市場秩序。民法通則第四條規(guī)定：“民事活動應當遵循自愿、平等、等價有償、誠實信用的原則?！钡谖鍡l規(guī)定：“公民、法人的合法的民事權益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯?！边@幾條可以看成對未注冊商標的法律保護依據(jù)，因此，我認為，以后的民法通則可以做出如下規(guī)定，當未注冊商標與自然人姓名、肖像和法人名稱等重合時，應該直接適用民法通則。用民法這一重要法系對未注冊商標進行法律保護。（五）通過網(wǎng)絡建立未注冊商標的管理信息系統(tǒng)我國由于存在大量未注冊的商標，因此對這些商標的保護和管

29、理顯得異常困難，因此，國家商標局以及相關部門應該利用網(wǎng)絡建立未注冊商標的管理信息系統(tǒng)。這樣，當商標所有人設計出一個商標而又不想或來不及到國家商標局進行注冊時，便可以登錄該系統(tǒng)進行“預注冊”，例如以三個月為限，如果在期限內(nèi)沒有人提出異議，該商標就可以視為合法的未注冊商標而加以法律保護。同樣，當別人要注冊相同或類似商標時，便可以在該系統(tǒng)進行查詢，從而可以很快檢測出該商標是否已被注冊。從而大大可以降低商標被惡意搶注的幾率；同時，也可以大大提高國家商標局進行商標注冊審批的效率，以達到降低商標權的紛爭的目的。結 論我國的商標分為注冊商標和未注冊商標，由于我國特定歷史的原因，大部分商標所有人并沒有對商標進行注冊的習慣，造成商標被侵權、搶注的現(xiàn)象時有發(fā)生。我國商標保衛(wèi)戰(zhàn)的主戰(zhàn)場當仁不讓的應該屬于未注冊商標。我國的商標法和反不正當競爭法雖然對未注冊商標的法律的保護有一定的提及，但由于沒有明確規(guī)定其保護，造成在實際運用中未注冊商標得不到應有的法律保護的尷尬現(xiàn)狀。本文認為，對未注冊商標進行法律保護已經(jīng)到了迫在眉睫的時刻，首先在立法上，商標法和知識產(chǎn)權法要做出相應