大學(xué)生創(chuàng)業(yè)與法律保護

1、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)與法律保護對于即將畢業(yè)的大學(xué)生來說， 畢業(yè)以后一部分人會繼續(xù)深造一部分人會走上工作 崗位，然而不可忽視的是還有一部分人走上了自主創(chuàng)業(yè)的道路。 在創(chuàng)業(yè)的道路上 必然會碰到法律問題。不論創(chuàng)業(yè)的形式是什么樣的， 在創(chuàng)業(yè)之初都要在工商部門注冊登記你的企業(yè)， 這 就牽涉到公司法的相關(guān)規(guī)定了。企業(yè)的基本法律形式分為：業(yè)主制企業(yè)，合 伙制企業(yè)，公司制企業(yè)。對于我們大學(xué)生創(chuàng)業(yè)來說，一般多為前兩種企業(yè)形式。 業(yè)主制企業(yè)是一種最早的個人獨資企業(yè)組織形式， 是在經(jīng)營單位內(nèi)企業(yè)所有者與 經(jīng)營者同為一人的企業(yè)。 合伙制企業(yè)則是由兩個或兩個以上的人為了共同的經(jīng)濟 目的，自愿簽訂合同，并且共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)

2、風(fēng)險的一種企業(yè)組織形式。假設(shè)某宿舍的甲乙丙丁四位同學(xué)畢業(yè)后合伙開設(shè)了一家網(wǎng)絡(luò)公司， 這里就牽涉的 合伙企業(yè)設(shè)立的法律規(guī)定。首先，要符合合伙企業(yè)設(shè)立的條件：1、有兩個以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者； 2、有書面合伙協(xié)議； 3、有各合伙人實 際繳付的出資； 4、有合伙企業(yè)的名稱（但不得使用“有限”或者“有限責(zé)任” 字樣）；5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。 其次，他們要訂立合伙協(xié)議， 協(xié)議中要明確規(guī)定以下內(nèi)容： 1、合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點； 2、合 伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍； 3、合伙人的姓名及其住所； 4、合伙人出資的方 式、數(shù)額和繳付出資的期限； 5、利潤分配和虧損

3、分擔(dān)辦法； 6、合伙企業(yè)事務(wù)的 執(zhí)行； 7、入伙與退伙； 8、合伙企業(yè)的解散與清算； 9、違約責(zé)任。協(xié)議由各方 簽字生效， 如果以后需要修改也必須有全體合伙人同意。 在這些準(zhǔn)備工作都做好 之后，就可以向企業(yè)登記機關(guān)提交登記申請書、 合伙協(xié)議書、 合伙人身份證明等 文件。法律、 行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的， 應(yīng)當(dāng)在申請設(shè)立登記時提交 批準(zhǔn)文件。甲乙丙丁四人商定好合伙協(xié)議， 規(guī)定：甲乙兩人各出資 5 萬元人民幣， 丙出價值4萬元人民幣的電腦設(shè)備，丁出價值 6 萬元人民幣的服務(wù)器設(shè)備，所有資金設(shè)備 要在 2008年 9月1號前到位，企業(yè)總資產(chǎn) 20萬元人民幣， 命名為“飛凰網(wǎng)絡(luò)科 技有限公司”

4、，在南京市江寧區(qū)某寫字樓租用一間辦公室作為公司辦公場所，公 司利潤按照個人出資比例分成。 合作期 5 年，在合作期間合伙人對合伙企業(yè)事務(wù) 執(zhí)行的同等權(quán)利，享有共同的決策權(quán)，對經(jīng)營活動共擔(dān)損益。 “飛凰”公司在籌 備時遇到了一系列問題， 首先，工商部門發(fā)出通知糾正公司名稱為 “飛凰網(wǎng)絡(luò)科 技公司”，因為合作企業(yè)中的合伙人承擔(dān)的是無限責(zé)任，不能使用有限責(zé)任公司 字樣；其次，丙在 2008年 6月提出由于自己資金短缺，要更改自己的出資額為 3萬元現(xiàn)金，并且只能在 2008年 10月 1號到位。其余三人考慮到丙的具體情況， 同意修改合伙協(xié)議， 但不能延長丙的出資金額到位時間。 丙不同意， 決定退出合

5、作。甲乙丁只好向工商部門提出變更申請，更改合伙人和注冊資金；另外，工商 部門指出協(xié)議中沒有規(guī)定合伙企業(yè)的解散與清算原則， 這有可能造成糾紛， 建議 補充完整。經(jīng)過修改的合作協(xié)議由各位合伙人簽字生效。 “飛凰”公司于 2008 年 9 月正式成立。成立過后的公司就進入了正式的經(jīng)營期， 在日常經(jīng)營行為中， 不論公司的大小都 會遇到訂立合同和履行合同的過程。 下面就結(jié)合上面提到的 “飛凰” 公司的例子 談一談合同和合同法 。合同是“平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè) 立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身關(guān)系的 協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 ”合同的分類有：轉(zhuǎn)讓財物所有權(quán)

6、類合同，轉(zhuǎn)讓財 物使用權(quán)類合同，貨幣融資類合同， 完成工作交付成果類合同， 提供勞務(wù)類合同， 技術(shù)類合同。 合同法是調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系的法律， 是有關(guān)合同的法律規(guī) 范的總稱。合同法堅持自由，正義，誠實信用，鼓勵交易的原則，為交易提供保 護和規(guī)范。 合同的訂立是民事主體交換意見， 確定合同的權(quán)利和義務(wù)， 意思表示 達(dá)成一致的過程， 這個過程包括要約和承諾兩個基本階段。 要約是提出合同的主 要條款并希望和他人訂立合同的意思表示， 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 例如，“飛凰”公司（簡稱甲公司）在 2008年 10月接到國內(nèi)某汽車公司（簡稱 乙公司）的傳真，通知甲公司為其提供網(wǎng)絡(luò)管理服務(wù)，

7、為期一年，乙公司先付服 務(wù)費 50 萬元，一年后付余款，如果甲公司同意可以在近期商談簽合同的具體事 宜。這就算是乙公司對甲公司的要約。 而甲公司如果愿意接收乙公司的要約， 就可以回電同意，這就是甲公司的承諾。當(dāng)然，要約是有原則的，必須要含有訂立 合同的表示并提出合同的主要條款， 以下行為就不能算是要約： 沿街的叫賣， 超 市標(biāo)價出售的商品，正常行駛的空出租車等等。 經(jīng)過要約和承諾之后， 一般而言， 只有雙方當(dāng)事人簽字或蓋章， 合同才成立。但是法律對合同成立也有例外的規(guī)定。 合同法第三十七條規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同， 在簽字或者蓋章之前， 當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)， 對方接受的， 該合同

8、成立。 也就是說如果甲公司 和乙公司訂立的只是口頭合同， 兩家公司并沒有在協(xié)議上簽字， 而甲公司還是按 照合同為乙公司提供了網(wǎng)絡(luò)管理服務(wù)， 乙公司也確實先期支付了 50 萬元服務(wù)費， 但是一年以后乙公司提出兩家公司沒有在合同上簽字拒不支付余款50 萬元，這時乙公司的做法就違反了合同法 。甲公司有權(quán)要求乙公司履行合同上注明的 義務(wù)，償還 50 萬元服務(wù)費。一份完整的合同包含的主要條款有：1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住址；2、標(biāo) 的；3、數(shù)量；4、質(zhì)量；5、價款或者報酬；6、履行的期限、地點和方式； 7、違約責(zé)任；8、解決爭議的方法。根據(jù)這些要素，我們可以看出上面“飛凰” 公司和某汽車公司訂立的合同

9、有很多不完整之處。 該合同沒有規(guī)定服務(wù)質(zhì)量， 違 約責(zé)任，也沒有規(guī)定解決終端的方法。為了使合同更加完整，可以規(guī)定，如果甲 方?jīng)]有在履行合同期間為乙方提供網(wǎng)絡(luò)管理服務(wù)或者提供的服務(wù)達(dá)不到乙方要 求的水平（要求水平另行規(guī)定） ，則甲方須賠償乙方損失（賠償損失金額另行規(guī) 定）；如對合同及其履行有任何爭議，可以協(xié)商解決，協(xié)商未果的可以運用司法 手段解決。 這樣的合同就比較完整了。 訂立合同只是履行合同的開始， 合同有效 與否也是一個比較重要的問題。 合同的有效要件包括： 行為人具有相應(yīng)的民事行 為能力，意思表示真實，不違反法律或者社會公共利益，標(biāo)的須確定、可能、合 法。違反任何一條要件的合同都是無效的

10、。例如五歲小孩簽的合同，虛假合同， 販賣毒品的合同， 賣身契等等。 有的合同訂立之后可以撤銷， 但是必須是以下幾 種：重大誤解，顯失公平，乘人之危，欺詐脅迫。 合同法規(guī)定：具有撤銷權(quán) 的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的， 則撤銷 權(quán)消滅。當(dāng)然，權(quán)利人放棄撤銷權(quán)，撤銷權(quán)也消滅。撤銷權(quán)的行使，使合同自成 立時無效。 有的合同的效力可以待定， 效力待定的合同有： 限制民事行為能力人 依法不能獨立訂立的合同， 無權(quán)代理人訂立的合同， 無權(quán)處分人訂立的合同。 合 同被確認(rèn)無效之后和被撤銷之后合同自始無效； 無效或被撤銷只涉及合同部分內(nèi) 容，不影響其它部分效力的， 其余部分仍然

11、有效； 合同無效，被撤銷或者中止的， 不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。 合同撤銷后利益受損 一方有權(quán)要求損害方返還財產(chǎn)、 賠償損失和追繳財產(chǎn)歸國家所有或返還集體、 第 三人。履行合同要遵循 1.適當(dāng)履行原則， 2.協(xié)作履行原則， 3. 經(jīng)濟合理原則， 4.情勢 變更原則。 前三項都很好理解， 甲乙方都要以最方便和最經(jīng)濟的方式完成合同內(nèi) 容。拿“飛凰”公司簽定的合同為例， “飛凰”公司應(yīng)當(dāng)以比較方便的方式履行 合同內(nèi)容，比如上門提供網(wǎng)絡(luò)管理服務(wù)， 做到有求必應(yīng)。 而乙方公司則要將服務(wù) 費直接送到“飛凰”公司，不能讓“飛凰”公司上門取錢。情勢變更原則是指在 履行合同過程中， 外

12、部情勢變得不可能使合同順利履行下去了， 這時雙方就要適 當(dāng)?shù)男薷暮贤?。例如成本漲價幅度太大，顯然不可以讓“飛凰”公司得到利潤， 并且如果合同繼續(xù)履行， “飛凰”公司將蒙受巨大損失。這時經(jīng)過雙方協(xié)商，可 以適當(dāng)增加服務(wù)費用。簽定的合同也有可能被解除，但解除是有條件的。依據(jù)合同法的規(guī)定，約定 解除的內(nèi)容和方式可由當(dāng)事人自行決定， 因而，無論協(xié)議解除或者事先約定解除 條件，均需雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議， 且該協(xié)議必須符合合同有效成立的條件， 即當(dāng) 事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的行為能力、 意思表示真實、 內(nèi)容不違反強制性規(guī)定和公序良 俗，符合形式要求。而法定解除合同的條件是：第一，因不可抗力致使不能實現(xiàn) 合同目的的，

13、當(dāng)事人可以解除合同。第二，在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明 確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的， 對方可以解除合同。 第三，當(dāng) 事人一方延遲履行主要債務(wù)， 經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的， 對方可以解除 合同。第四，當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目 的的，對方可以解除合同。第五，法律規(guī)定的其他情形。法律規(guī)定的其他情形， 是指法律直接規(guī)定可以解除合同的情況， 如合同法第 268條規(guī)定定作人可以 隨時解除承攬合同，第 401 條規(guī)定的委托人可以隨時解除委托合同等。 合同解除的后果是使合同關(guān)系消滅。一般不溯及既往 違約責(zé)任也是合同中的重要條款。違約分為三種：不履行，

14、不適當(dāng)履行，延遲履 行。我們上面舉的例子中 “如果甲方?jīng)]有在履行合同期間為乙方提供網(wǎng)絡(luò)管理服 務(wù)或者提供的服務(wù)達(dá)不到乙方要求的水平（要求水平另行規(guī)定） ”就是典型的不 履行和不適當(dāng)履行。遲延履行是指在履行期限屆滿時沒有履行。遲延履行包括： 債務(wù)人遲延履行和債權(quán)人遲延受領(lǐng)兩種情況。這些違約的責(zé)任可以是強制履行， 賠償損失，定金和違約金。當(dāng)公司發(fā)展壯大了之后會面臨更多的法律問題。 在企業(yè)壯大之后， 會出現(xiàn)一個很 重要的法律問題， 那就是知識產(chǎn)權(quán)的保護。 知識產(chǎn)權(quán)是智力成果的創(chuàng)造人依法所 享有的權(quán)利和生產(chǎn)經(jīng)營活動中標(biāo)記所有人依法所享有的權(quán)利的總和， 包括著作權(quán) 和工業(yè)產(chǎn)權(quán)。 知識產(chǎn)權(quán)具有： 1. 專有性， 法律規(guī)定智力成果的無形財產(chǎn)權(quán)專屬于 創(chuàng)造人或合法受讓人，排除他人享有同樣權(quán)利的可能性。 2地域性，一國保護 的知識產(chǎn)權(quán)， 只在該國范圍內(nèi)有效， 對其他國家沒有域外效力， 任何國家沒有保 護別國知識產(chǎn)權(quán)的義務(wù)。 3時間