互聯(lián)網(wǎng)+新形勢下企業(yè)在電子商務(wù)經(jīng)營中所面臨過的法律風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對措施

1、互聯(lián)網(wǎng)+新形勢下，企業(yè)在電子商務(wù)經(jīng)營中所面臨過的法律風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對措施作者：遼寧大連律師 高翠律師隨著電子商務(wù)的迅猛發(fā)展，越來越多的企業(yè)意識到電子商務(wù)的獨(dú)特優(yōu)勢，并積極參與到電子商務(wù)活動中。電子商務(wù)作為一種新型的商務(wù)模式，具有全球性、虛擬性、快捷性等特征，一個(gè)成功的電子商務(wù)企業(yè)，不僅要適時(shí)調(diào)整其商業(yè)運(yùn)行策略，而且必須了解并熟悉新環(huán)境下相應(yīng)的商業(yè)活動規(guī)則尤其是電子商務(wù)法律規(guī)范，努力避免可能存在的風(fēng)險(xiǎn)。我國企業(yè)從事電子商務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)主要來自于兩個(gè)方面，一是企業(yè)不熟悉甚至是不了解電子商務(wù)法律所帶來的風(fēng)險(xiǎn)；二是我國電子商務(wù)法律自身的不完善給企業(yè)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。具體來講，可將從事電子商務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)分為電子商

2、務(wù)設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)、電子合同風(fēng)險(xiǎn)、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)、程序法上的風(fēng)險(xiǎn)等，企業(yè)應(yīng)積極采取相應(yīng)的對策，以防范各種法律風(fēng)險(xiǎn)。 一、電子商務(wù)企業(yè)設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)及防范 電子商務(wù)屬于經(jīng)營活動，從事經(jīng)營行為的企業(yè)必須取得營業(yè)執(zhí)照；此外，企業(yè)通過設(shè)立網(wǎng)站經(jīng)營電子商務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向省、自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門申請辦理互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證即經(jīng)營性 ICP 證，擬開辦電子公告服務(wù)的，還需向上述主管部門提出專項(xiàng)申請或者專項(xiàng)備案，從事新聞、出版、教育、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械等特種行業(yè)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的，還需經(jīng)該行業(yè)有關(guān)主管部門審核同意。如果不了解電子商務(wù)所應(yīng)遵從的獨(dú)特規(guī)定，依然簡單地按照傳統(tǒng)企業(yè)

3、的設(shè)立來對待，很可能在無意識狀態(tài)下違反了相關(guān)的法律法規(guī)和政策要求，觸發(fā)設(shè)立環(huán)節(jié)的風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)應(yīng)該全面了解相關(guān)的政策法規(guī)，充分了解和理解相關(guān)規(guī)定，對于設(shè)立程序做到心中有數(shù)，除了向工商管理部門辦理企業(yè)登記手續(xù)外，還需獲得網(wǎng)上經(jīng)營的相關(guān)許可。 二、電子合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范 合同是商務(wù)活動的重要手段，電子合同是電子商務(wù)環(huán)境下的主要合同形式。作為以數(shù)據(jù)電文形式存在的新的合同形式，其法律風(fēng)險(xiǎn)是電子商務(wù)交易的主要法律風(fēng)險(xiǎn)之一。電子合同涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在：第一，電子合同的法律效力問題。雖然根據(jù)我國合同法，電子合同被認(rèn)為是書面合同的一種，其法律效力得到了明確承認(rèn)，但是，在實(shí)際操作中，電子合同的訂立過程、存在形

4、式、證明力等與書面合同顯然不同“，與書面合同具有同等法律效力”難以得到相應(yīng)的保障。第二，電子合同等電子格式合同的效力問題。電子合同等電子格式合同是電子商務(wù)中常見的合同類型，由于一方對合同條款只能選擇接受與否，存在可能會因缺少雙方的合意而被認(rèn)定為無效的風(fēng)險(xiǎn)。 應(yīng)對上述法律風(fēng)險(xiǎn)：第一，針對電子合同所具有的與書面合同相比的獨(dú)有特性，在訂立電子合同時(shí)，需要注意對電子合同進(jìn)行恰當(dāng)保存，并可借助第三方交易平臺締結(jié)合同，以解決目前電子合同立法過于籠統(tǒng)的風(fēng)險(xiǎn)；同時(shí)，企業(yè)也可以采取積極措施，以推動立法機(jī)關(guān)進(jìn)一步完善相應(yīng)的電子合同立法。第二，對于電子格式合同，合同提供方應(yīng)采取積極的技術(shù)手段提醒消費(fèi)者注意格式條款，

5、并盡可能保障相對方有充分審閱合同的機(jī)會，以避免合同可能事后被認(rèn)定為無效。與此同時(shí)，要加強(qiáng)對電子商務(wù)的宣傳和推廣，提高交易主體在進(jìn)行電子商務(wù)交易時(shí)的自我保護(hù)意識。 三、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)及防范 電子商務(wù)發(fā)展伊始，即出現(xiàn)了大量的域名搶注、商標(biāo)侵權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛，企業(yè)從事電子商務(wù)活動時(shí)存在的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)是不容忽視的。一方面，電子商務(wù)產(chǎn)生了一些新型的知識產(chǎn)權(quán)形式，如受著作權(quán)保護(hù)的多媒體作品、網(wǎng)頁設(shè)計(jì)、數(shù)據(jù)庫，受專利法保護(hù)的計(jì)算機(jī)商業(yè)方法專利，對域名的保護(hù)等等；另一方面，權(quán)利人所享有的權(quán)利內(nèi)容也發(fā)生了變化，我國修訂后的著作權(quán)法明確了作者對作品享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。規(guī)避電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，就

6、要求企業(yè)在從事電子商務(wù)時(shí)，對電子商務(wù)活動所具有的特殊知識產(chǎn)權(quán)形式有敏感的識別能力和充分的尊重意識，避免各種技術(shù)手段的不當(dāng)運(yùn)用構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)；同 時(shí)，也應(yīng)注重保護(hù)自己擁有的電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)。 四、程序法上的風(fēng)險(xiǎn)及防范 由于電子商務(wù)活動范圍不受地域限制，一旦發(fā)生糾紛，如何確定司法管轄權(quán)以及所適用的法律成為難題，也使電子商務(wù)企業(yè)可能面臨管轄權(quán)和適用法律超出其預(yù)期的風(fēng)險(xiǎn)。 應(yīng)對這種類型的風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)可預(yù)先通過合同約定發(fā)生糾紛時(shí)管轄的法院和所適用的法律，約定的管轄法院和所適用的法律應(yīng)和合同本身具有一定的聯(lián)系。一般情況下，這種約定是具有法律效力的，除非違反了某些強(qiáng)行法的規(guī)定。關(guān)于數(shù)據(jù)電文，我國電子簽名

7、法明確了其證據(jù)力，但作為證據(jù)的數(shù)據(jù)電文應(yīng)符合可靠性、完整性等技術(shù)要求。 由于電子證據(jù)容易被毀壞，企業(yè)可以在交易前預(yù)先約定符合可靠性、完整性等要求的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，并可以通過專業(yè)人員對電子證據(jù)進(jìn)行保存、提取，采取公證的方式對電子證據(jù)進(jìn)行保全。此外，企業(yè)在進(jìn)行電子商務(wù)活動時(shí)，還涉及消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)廣告的規(guī)制、電子支付風(fēng)險(xiǎn)的劃分、外國法院管轄和外國法適用等其他法律風(fēng)險(xiǎn)?？傊?，電子商務(wù)活動作為商事活動，其法律規(guī)范的本質(zhì)屬于商法，兼具技術(shù)性的特點(diǎn)，企業(yè)應(yīng)盡量利用商法自治性規(guī)范、通過合同的約定，規(guī)避由于技術(shù)發(fā)展所帶來的種種法律風(fēng)險(xiǎn)。五、大連律師服務(wù)概況大連律師業(yè)近年來取得了較快發(fā)展，律師事務(wù)所從2010年

8、的214家發(fā)展到現(xiàn)在的245家，增長14%。執(zhí)業(yè)律師人數(shù)從2010年的2296人發(fā)展到現(xiàn)在2916人，增長27%。從2010年至今，全市律師共辦理民事案件50500余件，刑事案件14400余件，行政案件900余件，法律援助案件3300余件。不論是律師隊(duì)伍的規(guī)模、人員的素質(zhì)、服務(wù)的質(zhì)量均走在東北三省的前列。大連廣大律師隊(duì)伍已經(jīng)成為服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展、促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定、推動法治大連建設(shè)、維護(hù)司法公平正義的重要力量，在堅(jiān)持擁護(hù)黨的領(lǐng)導(dǎo)和維護(hù)政治大局上毫不動搖，在始終堅(jiān)持服從服務(wù)大局和保障經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展上勇于擔(dān)當(dāng)，在始終堅(jiān)持服務(wù)改善民生和滿足群眾司法需求上謀求新作為，在始終堅(jiān)持維護(hù)法律權(quán)威和促進(jìn)社會公平正

9、義上彰顯效能，在始終堅(jiān)持化解社會矛盾和維護(hù)社會和諧穩(wěn)定上發(fā)揮作用，為建設(shè)平安大連、法治大連做出自己最大的貢獻(xiàn)。作者簡介高萃律師，大連律師，遼寧興中律師事務(wù)所資深律師，中國政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士，大連市律師協(xié)會會員，知名律師，優(yōu)秀青年律師。從事法律工作十年，專攻民事訴訟領(lǐng)域，辦理了幾百起各類民事案件，積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，獲得極高的勝訴率，贏得客戶的普遍贊譽(yù)。擅長領(lǐng)域:婚姻、勞資糾紛、合同糾紛、債權(quán)債務(wù)、公司法務(wù)，招投標(biāo)和建設(shè)工程等。遇事鉆研，精通法律，知識面極廣是客戶對高律師的一致評價(jià)，而讓客戶消耗最少的時(shí)間、精力、金錢，獲得最大利益，是高律師最高的從業(yè)追求。遼寧興中律師事務(wù)所位于大連市西崗區(qū)新開路69

10、號錦繡大廈18層1801遼寧興中律師事務(wù)所，成立于1984年，是遼寧省大連市最早成立的律師事務(wù)所之一。在大連市西崗區(qū)新開路錦繡大廈擁有近1000平方米的寫字間。有執(zhí)業(yè)律師22名，助理多名；其中絕大多數(shù)畢業(yè)于國內(nèi)知名大學(xué)的法學(xué)院系，分別獲得了法學(xué)博士、碩士和學(xué)士學(xué)位，具有較高的業(yè)務(wù)素質(zhì)和良好的職業(yè)操守。所長張玉良為遼寧省律協(xié)副會長。專長：民事、商事、房地產(chǎn)及建設(shè)工程、公司法與投資并購、行政訴訟。尤其精通婚姻法及建筑工程相關(guān)法律法規(guī)。成功案例：1.擔(dān)任遼寧地區(qū)多個(gè)政府、管委會及信訪局顧問律所代表及法律特邀專家，多年政府民事溝通協(xié)調(diào)經(jīng)驗(yàn)。作為大連市環(huán)保局的顧問律師工作中，該局?jǐn)M對一污水處理企業(yè)因超標(biāo)

11、排放進(jìn)行處罰。在高萃律師審核中發(fā)現(xiàn)，污水處理廠排放超標(biāo)的原因是進(jìn)水指標(biāo)超過了其生化處理能力范圍，不屬于其過錯(cuò)，不應(yīng)對其進(jìn)行處罰，避免了該局做出錯(cuò)誤的行政處罰決定。為此，該局主管副局長稱贊高萃律師“不僅精通法律法規(guī)，而且學(xué)習(xí)能力驚人，在環(huán)保業(yè)務(wù)的掌握上已不遜于專業(yè)人才”。2.精通建設(shè)工程法律法規(guī)及招投標(biāo)程序。一浙江商人經(jīng)朋友介紹委托高萃律師代理其與浙江省寧波市某區(qū)管委會的建設(shè)工程合同糾紛案件。該浙江商人在其所在寧波市乃至省內(nèi)咨詢律師無數(shù)，均對其案件表示毫無希望。高萃律師接受委托代理后，經(jīng)過對其招投標(biāo)及合同簽訂過程中的所有細(xì)節(jié)進(jìn)行梳理，發(fā)掘出突破口，并憑借出色的對庭能力，一舉占據(jù)主動地位，完成了看

12、似不可能的任務(wù)。在案件審理過程中，區(qū)管委會因案件發(fā)展不利，先后更換了三家委托代理律所，最后請出清華大學(xué)法學(xué)教授級律師代理，經(jīng)法院判決，我方代理人勝訴。3.通過訴訟、調(diào)解等方式解決婚姻家庭案件，包括彩禮糾紛、家庭暴力、撫養(yǎng)權(quán)糾紛等600多件，其中不乏商業(yè)、體育、娛樂界知名人士，在圈內(nèi)擁有較好的聲譽(yù)。一小有名氣的影視演員（女）委托高萃律師代理其離婚案件。該演員因感情破裂急于與其丈夫離婚，且在次月有筆巨額片酬將打入賬上，而其丈夫以不同意離婚為由，要挾演員妄圖分配更多財(cái)產(chǎn)。為避免委托人遭受損失，高萃律師利用多年的人脈關(guān)系聯(lián)系法官為其第一時(shí)間組織了開庭審判，并在開庭時(shí)痛陳利害，以低于委托人的心理預(yù)期條件，促使其丈夫當(dāng)庭簽定了法院