表達自由的界限---基于德美制度之比較

1、表達自由的界限-基于德美制度之比較摘要：作為一項基本人權(quán)，表達自由應(yīng)該受到憲法的保護，但是表達自由也有其界限，比如不能超越國家安全、司法權(quán)、人格權(quán)等。作為我國表達自由界限規(guī)定憲法第51條“國家的、社會的、集體的利益”和刑法246條“社會秩序和國家利益”并無相關(guān)司法解釋，以致在司法實踐中造成不便。本文認為，可以借鑒美國和德國之理論構(gòu)建我國表達自由的界限。關(guān)鍵詞：表達自由；誹謗；新聞自由一、表達自由的界限一般認為表達自由，特別是新聞自由可以促進民主和加強社會監(jiān)督，在這個方面的代表性觀點即是以霍姆斯為代表的“觀念的自由市場理論”,以米克爾約翰為代表的“自治”理論以及以Scanlon為代表的“自主”理

2、論。世界上許多國家也將表達自由納入憲法進行保障。我國憲法第35條規(guī)定，“中華人民共和國公民有言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由?！边@一條正是我國表達自由的憲法方面的依據(jù)。盡管表達自由被納入憲法進行保障，但是這并非說表達自由不受限制。我國憲法第51條規(guī)定，“公民在行使自由和權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利”.下面本文介紹德國和美國的關(guān)于表達自由的相關(guān)理論，然后與我國表達自由的制度相引證。二、德國、美國表達自由的理論德國基本權(quán)利可以得到憲法或者憲法授權(quán)的法律限制，但是和基本權(quán)利的保護相比較，基本權(quán)利的限制只是一種例外，基本權(quán)利的保護是基本權(quán)利的常態(tài)。

3、一般來說，對于基本權(quán)利的限制，要受到比例原則、明確性原則等原則的限制。1.國家安全德國聯(lián)邦憲法法院在1966年作出的“搜索明鏡周刊”判決，由于其直接涉及國家安全與新聞輿論監(jiān)督自由的沖突，其憲法法院的司法解釋認為，基于國家安全之利益有必要保護軍事秘密。當新聞媒體公布內(nèi)容與國防機密有關(guān)時，必須衡量被公布之事實對潛在敵人與國民政治判斷的意義，以及公布行為和對國家造成安全之危險，因此在新聞自由與國家安全的沖突之間進行了法益衡量。2.司法權(quán)從民主角度來說，新聞記者當然如同所有國民一樣，對于司法審判可以申請旁聽，作為報道的素材。但就審判而言，對于訴訟事件本身、司法人員進行評價時，則需受到額外的限制，因為報

4、道和評論的性質(zhì)是不一樣的。因此，無論美國還是德國，在新聞輿論監(jiān)督權(quán)與司法權(quán)關(guān)系方面，都對新聞輿論監(jiān)督權(quán)有所限制，即不以影響司法權(quán)功能的正常行使為限。而媒體的報道也一般集中在審判前后，對于審判進行中的案件一般不予置評。三、德國、美國表達自由規(guī)定評價從美國和德國對于新聞自由的保障來看，它們既有相同點，也有不同點。相同點主要在于，它們把新聞自由都作為憲法保障的權(quán)利，而且其存在的理論基礎(chǔ)為表達自由，認為是自由存在的必然。它們之間的不同點在于：（1）從其憲法價值來看，美國側(cè)重于人的“表達自由”的優(yōu)先，而德國側(cè)重于“人性尊嚴”的保障。（2）表達自由的界限來看，美國的界限要比德國人的寬泛的多。如果被控名譽侵

5、權(quán)，一般適用的是“實質(zhì)惡意”審查標準，而德國人則是要進行個案衡量。（3）從審查程序看，美國的審查程序更嚴格更細致。德國的新聞自由在國家憲法中的地位沒有美國那么高，在美國新聞自由是常態(tài)，是必需的，具有優(yōu)位性，而限制只是特例。在德國根據(jù)其所謂相互影響理論，自由和非自由是相互對等限制的。總而言之，兩國都對言論自由進行憲法性保障。不過，就保障程度而言，在政治性言論的保障方面，美國的保障理論要精細得多。四、關(guān)于我國表達自由界限的思考我國憲法第51條規(guī)定，公民行使表達自由時“不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利?！毙谭ǖ?46條也對誹謗作出了具體的規(guī)定，要求不得損害“社會秩序和國

6、家利益”.首先，對“社會秩序和國家利益”進行明確性解釋，它們應(yīng)包括“國家安全”“司法權(quán)”的運作，不得損害國家的安全以及影響到司法審判的正常秩序。其次，對于涉及言論進行分類，這里需要借鑒美國的“雙軌理論”,把言論分為“政治性言論”或“社會批評性言論”;“猥褻性言論”“誹謗性言論”“攻擊性言論”等，公民所作的表達自由必須受到一定的限制，在適用中仍需在個案中進行具體的衡量。而且，從限制的程度來看，必須符合比例原則，保證所發(fā)表的言論是必要的，且沒有超越規(guī)定范圍。只有表達自由在一定的規(guī)定下，才能獲得真正的自由，既不損害國家利益也能保障其他主體的利益。注釋：在這個方面的代表性觀點即是以霍姆斯為代表的“觀念的