公司第三章完整版

1、第三章 公司的類型第一節(jié) 公司的學(xué)理分類第二節(jié) 公司的法律分類第三節(jié) 我國公司的法律分類第一節(jié) 公司的學(xué)理分類一、人合公司、資合公司與人資兼合公司依據(jù)：公司信用基礎(chǔ)的不同1、人合公司，日本稱為“人的會社”，是指以股東個人的信用而非公司的資本作為信用基礎(chǔ)的公司。股東可以以信用、勞務(wù)、債權(quán)或其他權(quán)利出資。 例如：無限公司(對應(yīng)我國的普伙)2、資合公司，日本稱為“株式會社”，是指一公司的資本而非股東個人信用作為信用基礎(chǔ)的公司。例如：股份有限公司和有限責(zé)任公司 3、人合兼資合公司，指公司兼以股東的個人信用和資本信用為信用基礎(chǔ)的公司（有限責(zé)任的股東和無限責(zé)任的股東） 。 兩合公司（對應(yīng)我國的有限合伙企業(yè)

2、）及股份兩合公司（我國沒有此類型）是典型的人合兼資合公司。 有限責(zé)任公司 第四十二條 召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。二、公營公司與民營公司 依據(jù)：資本的構(gòu)成的標準。 1、公營公司是指政府獨資經(jīng)營，或政府與私人合資經(jīng)營而政府資本超過50%或政府在經(jīng)營管理中起決定性作用的公司。 在我國，國有獨資公司及國有控股公司均具有公營公司的屬性。2、民營公司,又稱私營公司或私人公司，是指公司完全由私人投資經(jīng)營或者私人與政府合資經(jīng)營而私人資本超過50%的公司。各國公司絕大多數(shù)都屬于民營公司。三、母公司與子公司 依據(jù)：公司外部組織關(guān)系標準。

3、實質(zhì)：公司相互間的投資與被投資關(guān)系。 1、母公司，是指因擁有其他公司一定比例股份或者根據(jù)協(xié)議可以直接或間接控制或支配其他公司的公司。母公司又稱控股公司。 思考：如果一公司擁有另一公司100%的股份（即母公司全資設(shè)立的子公司），屬于何種情況。 2、子公司，是指全部股份或達到控股程度的股份被另一個公司控制，或者依照協(xié)議被另一公司實際控制的公司。 子公司雖然被母公司控制，但它仍是獨立法人，他有自己獨立的法律人格，可以獨立地以自己的名義從事經(jīng)營，并以自己的財產(chǎn)獨立承擔(dān)責(zé)任。 但是，母子公司可以形成一種關(guān)聯(lián)公司或企業(yè)集團關(guān)系，若母公司被認定構(gòu)成了對子公司的過度控制，則可能依據(jù)公司法律人格否定原理，使母對

4、子公司債務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任。 a、母公司對外負債，其債權(quán)人可否執(zhí)行他對子公司的出資？可執(zhí)行什么？ b、子公司對外負債，其債權(quán)人可否執(zhí)行母公司的財產(chǎn)？什么情況下可以？a,不可以；可以執(zhí)行母對子的股權(quán)。 例：甲公司以自己的房屋作價50萬為乙公司出資，后來甲欠銀行的貸款無法償還，現(xiàn)在銀行只能執(zhí)行股票，而不能執(zhí)行房子。b,不可以；子公司人格否認時，母作為股東，對子的外債付連帶責(zé)任。 公司法第二十條 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損

5、失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2010年真題 甲公司欲單獨出資設(shè)立一家子公司。甲公司的法律顧問就此向公司管理層提供了一份法律意見書，涉及到子公司的設(shè)立、組織機構(gòu)、經(jīng)營管理、法律責(zé)任等方面的問題。請回答下面各題： 1、關(guān)于子公司設(shè)立問題，下列說法正確的是： A.子公司的名稱中應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)甲公司的名稱字樣 B.子公司的營業(yè)地可不同于甲公司的營業(yè)地 C. 甲公司對子公司的注冊資本必須在子公司成立時一次足額繳清 D.子公司的組織形式只能是有限責(zé)任公司2、關(guān)于子公司的組織機構(gòu)與經(jīng)營管理，下列說法正確的

6、是： A.子公司不設(shè)董事會，可任命一名執(zhí)行董事 B.子公司可自己單獨出資再設(shè)立一家全資子公司 C.子公司的法定代表人應(yīng)當(dāng)由甲公司的法定代表人擔(dān)任 D.子公司的經(jīng)營范圍不能超過甲公司的經(jīng)營范圍 3、關(guān)于子公司的財產(chǎn)性質(zhì)、法律地位、法律責(zé)任等問題，下列說法正確的是： A.子公司的財產(chǎn)所有權(quán)屬于甲公司，但由子公司獨立使用 B.當(dāng)子公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，甲公司僅對子公司的債務(wù)承擔(dān)補充清償責(zé)任 C.子公司具有獨立法人資格 D.子公司進行訴訟活動是以自己的名義進行答案：1、BCD 2、AB 3、CD四、總公司與分公司依據(jù)：公司的內(nèi)部組織關(guān)系 總公司，也稱本公司，是管轄公司全部組織的總機構(gòu)。根據(jù)我國企業(yè)名

7、稱登記管理條例的規(guī)定，具有三個以上分支機構(gòu)的公司，才可以在名稱中使用“總公司”等字樣。 分公司，是指被總公司所管轄的公司分支機構(gòu)，其在法律上不具有法人資格，僅為總公司的附屬機構(gòu)。 公司法第十四條 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。 注意 區(qū)別于子公司 總結(jié) 1、 分公司雖然不具有法人資格，但仍具有經(jīng)營資格，需辦理營業(yè)登記，并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。 2、可以訂立合同 3、可以參加訴訟案例 2004年5月21日，興創(chuàng)實業(yè)公司豪興大酒店（以下簡稱豪興酒店），與安陽某城建公司馬鞍山分公司（以下簡稱馬鞍山分公司）簽訂了一份住宿就

8、餐協(xié)議書，由豪興酒店為馬鞍山分公司提供住宿就餐服務(wù)。 2004年至2005年期間，馬鞍山分公司多次在豪興酒店處消費，期間支付了部分費用，尚欠住宿餐飲費25567元未付。后雙方就餐宿費用的支付發(fā)生爭議訴至法院。原告認為馬鞍山分公司領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，也有自己的經(jīng)營和管理的財產(chǎn)，作為合同一方，違反合同約定，拒絕支付就餐住宿款，理應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任。被告辯稱馬鞍山分公司只是安陽城建公司的一個分支機構(gòu)，并不具有法人資格，根據(jù)公司法規(guī)定分公司的民事責(zé)任應(yīng)由總公司承擔(dān)。因此，分公司不具有訴訟主體資格，更不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任。 五、本國公司、外國公司和跨國公司五、本國公司、外國公司和跨國公司 依據(jù)：公司國籍的不同依

9、據(jù)：公司國籍的不同1、本國公司，是指具有本國國籍的公司。 國籍的確定：登記地、住所地、設(shè)立人的國籍、實際控制人 國籍、住所地和登記注冊地相結(jié)合（符合標 標準）。 我國采取的是符合標準，即依照中國法律組成并在中國境內(nèi)設(shè)立的公司屬于中國公司并受中國公司法的調(diào)整。 在我國設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)以及外資企業(yè)均屬于中國公司。 2、外國公司，是指公司不具有本國國籍而隸屬于外國國籍的公司。 第一百九十二條 本法所稱外國公司是指依照外國法律在中國境外設(shè)立的公司。 第一百九十三條 外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須向中國主管機關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批

10、準后，向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。 外國公司分支機構(gòu)的審批辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。總結(jié)：外國公司經(jīng)批準可以依法在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，從事經(jīng)營活動，但不具有法人資格。3、跨國公司，是指以一國為基地或中心，通過對外直接投資，在其他國家或地區(qū)設(shè)立分支機構(gòu)、子公司或其他外商投資企業(yè)，從事國際性或世界性的生產(chǎn)、經(jīng)營或服務(wù)活動的大型公司。 它不是公司法上的概念，也不受公司法的調(diào)整。第二節(jié)公司的法律分類一、大陸法系公司的法律分類1、無限公司，是指有兩名以上的股東組成，全體股東對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任。 a, 無限連帶責(zé)任 b,出資形式 c,類似于我國的普伙 2、兩合公司，是指由一人以上的無

11、限責(zé)任股東與一人以上的有限責(zé)任股東所組織，其無限責(zé)任股東對公司的債務(wù)負無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東僅以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任的公司。 a,責(zé)任承擔(dān)形式 b,出資形式 c,類似于有伙3、有限責(zé)任公司，是指由一定人數(shù)以上股東共同出資，股東以其出資為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 a,責(zé)任形式 b,出資方式 c,股東人數(shù) 4、股份有限公司，是指有一定人數(shù)的股東發(fā)起設(shè)立的，并可以通過發(fā)行股票籌集資本，全部資本分為均等的股份，股東以其所認購的股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 a,股東人數(shù) b,公司資本劃分為等額股份 c,股票的轉(zhuǎn)讓5、股份兩合公

12、司，是由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同組織，前者對公司債務(wù)負無限連帶責(zé)任，后者則以其所持股份為限承擔(dān)責(zé)任的公司。 其與兩和公司的區(qū)別：有限責(zé)任股東的出資是否劃分為等額股份。 二、英美法系公司的法律分類1、注冊公司與非注冊公司2、開放式公司與封閉式公司3、普通有限公司與保證有限公司第三節(jié) 我國公司的法律分類一、有限責(zé)任公司 是指由50個以下股東共同投資設(shè)立，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 第二十三條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）股東符合法定人數(shù)； （二）股東出資達到法定資本最低限額； （三）股東共同制定公司章程； （四）

13、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)； （五）有公司住所。第二十四條 有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。有限責(zé)任公司的特征（1）股東責(zé)任的有限性（2）股東出資的非股份性（3）公司資本的封閉性（4）股東人數(shù)的限制性（5）公司組織的簡便性（6）公司具有一定的人和因素二、股份有限公司 是指全部資本分成等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。股份有限公司的特征： （1）公司組織濃厚的資合性 （2）資本募集的公開性 （3）公司資本的股份性 （4）股東責(zé)任的有限性 （5）公司經(jīng)營的公開性 兩類公司的對比：有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司股份有限公

14、司股份有限公司設(shè)設(shè)立立 1 1、發(fā)起、發(fā)起人人1 1人以上人以上2-2002-200人，且過半人，且過半數(shù)的發(fā)起人在中數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所國境內(nèi)有住所2 2、設(shè)立、設(shè)立方式方式股東共同出資，股東共同出資，發(fā)起人即為股東發(fā)起人即為股東發(fā)起設(shè)立、募集發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)立設(shè)立3 3、股東、股東人數(shù)人數(shù)1-501-50人人2 2人以上人以上4 4、審批、審批不需不需5 5、資本、資本劃分劃分不分為等額股份，不分為等額股份，出資證明書，股出資證明書，股單單劃分為等額股份，劃分為等額股份，股票股票有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司股份有限公司股份有限公司設(shè)設(shè)立立6 6、最低注、最低注冊資本冊資本3 3萬萬( (

15、認繳認繳) )500500萬萬( (認繳認繳) )，募集設(shè)立的股募集設(shè)立的股份有限公司為份有限公司為實繳資本實繳資本首次出資不得低于注冊資本的首次出資不得低于注冊資本的20%20%（有限責(zé)任公司并且不得低（有限責(zé)任公司并且不得低于法定的注冊資本最低限額），于法定的注冊資本最低限額），其余部分其余部分2 2年內(nèi)繳足。年內(nèi)繳足。7 7、出資形、出資形式式貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、建設(shè)貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等；貨幣出資不得用地使用權(quán)等；貨幣出資不得低于注冊資本的低于注冊資本的30%30%。有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司股份有限公司股份有限公司組組織織機機構(gòu)構(gòu)1 1、權(quán)力機構(gòu)、權(quán)力機構(gòu)股東會股東會

16、股東大會股東大會2 2、執(zhí)行機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu) 董事會（董事會（313313人）人）或執(zhí)行董事或執(zhí)行董事董事會（董事會（519519人）人）3 3、內(nèi)部監(jiān)督、內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)機構(gòu)監(jiān)事會（不得少于監(jiān)事會（不得少于3 3人，股東代表人，股東代表和適當(dāng)比例的公司職工組成和適當(dāng)比例的公司職工組成, ,職工職工代表比例不得少于代表比例不得少于1313）或）或1-21-2名名監(jiān)事（有限公司）。監(jiān)事（有限公司）。4 4、日常經(jīng)營、日常經(jīng)營管理機構(gòu)管理機構(gòu)經(jīng)經(jīng) 理理法定代表人法定代表人董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理責(zé)責(zé) 任任 范范 圍圍認繳的出資額認繳的出資額認購的股份認購的股份三、國有獨資公司 是指由

17、國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。 第六十七條 國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準。 前款所稱重要的國有獨資公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定。 第六十八條 國有獨資公司設(shè)董事會，依照本法第四十七條、第六十七條的規(guī)定行使職權(quán)。董事

18、每屆任期不得超過三年。董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。 董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。 四、上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。其特征如下： （1）上市公司是股份有限公司的一種 （2）上市公司的股票在證券交易所公開上市 交易 （3）上市公司的股票上市必須符合法定條件并經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準公司股票上市的功效（1）增強公司的融資能力（2）提高公司的知名度和市場信用（3）有利于公司規(guī)范運作（4）提高股東的投資回報例題：1、關(guān)于股東的表述，下列哪一選項是正確的？A 股東應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力B 股東資格可以作為遺產(chǎn)繼承C 非法人組織不能成為公司的股東D 外國