影子銀行的法律分析：概念、特征以及表現(xiàn)形式

1、 影子銀行的法律分析：概念、特征以及表現(xiàn)形式 目錄內(nèi)容摘要1關 鍵 詞1一、影子銀行的含義：理論的解讀2 （一）國內(nèi)外研究者對影子銀行的定義2 （二）對各類定義的評析6二、影子銀行的法律特征8 （一)影子銀行具有逃離法律監(jiān)管性8 （二)影子銀行的表現(xiàn)形式具有多樣性9 （三）影子銀行地位的非獨立性10 （四）影子銀行的作用具有雙面性11三、影子銀行的表現(xiàn)形式13參考文獻18影子銀行體系產(chǎn)生于20世紀六七十年代，但是在美國金融危機以前卻鮮為人知，不為人知并不代表不重要，事實上影子銀行體系是現(xiàn)代金融體系的重要組成部分，甚至有人認為影子銀行是本次金融危機的罪魁禍首。因而梳理影子銀行的概念與特征，界定在

2、中國這樣一個特殊環(huán)境下影子銀行的范圍具有十分重要的作用。為大眾所知的影子銀行概念出現(xiàn)在2007年美國金融危機初見端倪時，美國太平洋投資管理公司（PIMCO）的執(zhí)行董事在美聯(lián)儲年度討論會上提出了“影子銀行體系”的概念，并在此后多次完善其概念，2008年他將游離于傳統(tǒng)的主權監(jiān)管銀行之外的金融中介機構稱為影子銀行體系（Shadow Banking System）。并且給予了影子銀行（a shadow bank）松散的定義：大舉杠杠化的金融中介機構，是各種融資工具。例如：貨幣市場共同基金（MMMF）、結構性投資工具（SIV）和管道等等。 Paul McCulley.The Paradox of Del

3、everaging Will Be Broken.2009年將其定義為游離于銀行監(jiān)管系統(tǒng)之外的，主要從事沒有保險的短期融資，沒有再貼現(xiàn)權利以及無存款保險組織保護的金融機構。McCulley, Paul.“The shadow banking system and hyman minskys economic journey.”2009(12),p.257-268.2009年以后，影子銀行體系的概念在學術界引起了廣泛的討論，其監(jiān)管也被各國政府以及相關國際組織提上了議程。國內(nèi)也開始廣泛關注影子銀行體系的發(fā)展動態(tài)。1、 影子銀行的含義：理論的解讀(二)國內(nèi)外研究者對影子銀行的定義國外研究者大多是界定

4、影子銀行體系的概念來界定影子銀行，眾多學者從不同的角度提出了影子銀行體系的概念（見表1）。影子銀行體系的概念在我國爭議很大，還沒有統(tǒng)一的定義，各界學者也從不同的角度給予影子銀行體系定義（見表2）。表1 國外研究者對影子銀行體系的界定Krugman P Krugman P.Partying like Its 1929,New York Times,2008(3), p.21. (2008)影子銀行是為逃離監(jiān)管而做的各種復雜化金融安排的非銀行金融機構。Adrian T, Shin H. Adrian T,Shin H.The shadow banking system:implications f

5、or financial regulation,FRB of New York Staff Report,2009(7),p.382.（2009） 影子銀行實際上是一種金融機構，是金融機構作用異化的結果。影子銀行體系是在資產(chǎn)證券化和銀行與資本市場業(yè)務混業(yè)經(jīng)營的過程中發(fā)展起來的體系。 Gorton Gary Gorton Gary. Slapped in the Face by the Invisible Hand: Banking and the Panic of 2007,Available at SSRN 1401882, 2009(5),p.4-8.(2009)影子銀行實際是一種類似于傳

6、統(tǒng)銀行借貸服務的業(yè)務活動，通過結合回購或者證券化等信息不敏感的債務為企業(yè)提供需要的資金。Tucker P Tucker P.Shadow banking, financing markets and financial stabilityC/Remarks at a Bernie Gerald Cantor (BGC) Partners Seminar, London, UK.2010. （2010）影子銀行就是各種工具（instruments）、結構（structures）、企業(yè)（firms）、以及市場（markets），通過將這些形式組合成體系能夠在不同程度上代替商業(yè)銀行的功能而向居民、企

7、業(yè)以及其他金融機構提供流動性、期限匹配以及提高杠桿等服務。Pozsar Z, Adrian T, Ashcraft A, et al. Pozsar Z, Adrian T, Ashcraft A, et al. Shadow banking.,Available at SSRN 1640545, 2010(7),p.1-2. （2010）影子銀行是在沒有央行流動性或者公共信貸部門的擔保下進行期限匹配、信貸和流動性轉(zhuǎn)換的金融中介機構，例如：財務公司、資產(chǎn)支持商業(yè)票據(jù)（ABCP）管道、結構性投資工具（SIV）、貨幣市場共同基金(MMMF)。這些中介機構并不是獨立工作的，而是通過各種資產(chǎn)證券化和融

8、資擔保技巧（例如：ABCP、ABS、CDO、repo ABCP、ABS、CDO等都是資產(chǎn)證券化的一種形式。所謂資產(chǎn)證券化是指將缺乏流動性但可以產(chǎn)生穩(wěn)定的可預見的未來現(xiàn)金流的資產(chǎn)按照某種共同特征分類，形成資產(chǎn)組合，并以這些資產(chǎn)為擔保發(fā)行可以在資本市場上交易的固定收益證券，據(jù)以形成融資的過程。資產(chǎn)支持商業(yè)票據(jù)（asset-backed commercial paper, ABCP ）它是由大型企業(yè)、金融機構或多個中小企業(yè)把自身擁有的、將來能夠產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)出售給受托機構，由受托機構將這些資產(chǎn)作為支持基礎發(fā)行商業(yè)票據(jù)，并向投資者出售以換取所需資金的一種結構安排；資產(chǎn)支撐證券(Asset-Bac

9、ked Securitization ,ABS)指將某一目標項目的資產(chǎn)所產(chǎn)生的獨立的、可識別的未來收益作為抵押，據(jù)以在國際資本市場發(fā)行具有固定收益率的高檔債券來籌集資金的一種國際項目融資方式；擔保債務憑證（Collateralized Debt Obligation, CDO)是將債務債券抵押產(chǎn)品，把所有的抵押打包在一起，并且進行重新的包裝，再以產(chǎn)品的形式推放到市場的融資方式。 回購協(xié)議（repurchase agreement ,repo）是指以有價證券作抵押的短期資金融通，在形式上表現(xiàn)為附有條件的證券買賣，實際上是一種短期貸款。等）將各種影子銀行連接成鏈條，構成網(wǎng)絡，這個網(wǎng)絡便是影子銀行體

10、系。Guillaume Plantin Guillaume Plantin.Shadow Banking and Bank Capital,Toulouse School of Economics and CEPR,2011(10),p.1-5.（2011）影子銀行是指不受銀行審慎監(jiān)管但是又參加了再融資貸款的眾多金融機構，例如：投資銀行、貨幣市場共同基金、抵押貸款經(jīng)濟人以及各種特殊目的載體等等，通過這些中介機構匹配貸款者與借款者的融資需求，這其中短期擔保債務（repos）充當了至關重要的角色。Ishikura M Ishikura M. Securitization and financial

11、 crisis: reexamining the flow of funds in the shadow banking system.paper prepared for the 15th Conference of the Research Network,Macroeconomics and Macroeconomic Policies (FMM),Macroeconomic Policy Institute(IMK)at the Hans Bckler Foundation, Berlin, 2011(10),p.1-2.（2011）影子銀行是指各種發(fā)起貸款的銀行、購買貸款的特殊目的載

12、體（SPV）和證券經(jīng)濟人（broker-dealers）以及其他相關的各種機構。影子銀行體系在某種程度上來說就是銀行在貸款證券化的過程包含的各種中介機構的金融網(wǎng)絡。除此之外，許多國際組織也給予影子銀行定義。例如：紐聯(lián)儲將影子銀行定義為從事期限、信用和流動性轉(zhuǎn)換的金融中介，與銀行金融中介不同的是，這些金融中介沒有央行的流動性擔保或者公共部門的信貸擔保 Pozsar Z, Adrian T,Ashcraft A,etal,Shadow banking,Available at SSRN 1640545,2010(7),p.1-3.；金融穩(wěn)定委員會（FSB）認為影子銀行體系是包含完全或者部分游離于傳

13、統(tǒng)銀行體系監(jiān)管之外的機構和業(yè)務的信用中介體系 Board F S B F S. Shadow banking: strengthening oversight and regulation. recommendations of the financial stability board,2012（10）p.2-8. ，也即認為影子銀行是一種信用中介?？偠灾?，金融危機以后影子銀行體系引起了人們的廣泛討論，到現(xiàn)在，國外關于影子銀行以及影子銀行體系的討論已經(jīng)相對成熟，基本包含了各種影子銀行，對于經(jīng)濟的指導意義也越來越大。表二 國內(nèi)研究者們對影子銀行的定義袁增霆 袁增霆：中外影子銀行體系的本質(zhì)與監(jiān)

14、管，中國金融2011年第1期。（2011）影子銀行是比較新的金融概念，指游離于傳統(tǒng)銀行體系之外，從事類似于傳統(tǒng)銀行業(yè)務的非銀行機構。本質(zhì)內(nèi)涵不單指具備獨立法人資格的金融機構，還涵蓋了進一步細分的各種類似或替代傳統(tǒng)銀行業(yè)務的業(yè)務部門和金融工具，以及銀行內(nèi)部的影子銀行部門及其業(yè)務。 劉紀朋，岳芳旭 劉紀鵬，岳芳旭：“影子銀行”路在何方， 經(jīng)濟2012 第12期。（2011）影子銀行體系又可以稱為平行銀行體系，主要包括通過杠桿操作持有大量證券和其他金融工具的證券化機構、市場化金融公司、結構化投資機構以及證券經(jīng)紀公司等非銀行金融機構。雖然目前我國沒有貸款證券化的行為，但是中國式的影子銀行仍然存在：從事

15、“銀信合作”為代表的表外銀行業(yè)務和不受監(jiān)管的以地下錢莊為代表的民間金融體系。巴曙松 巴曙松：“影子銀行”部分實現(xiàn)金融改革目標，經(jīng)濟2012年第1期。（2012）“影子銀行”主要指委托貸款，銀信合作、信貸理財產(chǎn)品等等。我國的影子銀行體系具有發(fā)達國家金融市場上影子銀行體系不具備的功能，即作為企業(yè)融資的重要渠道。周莉萍 周莉萍：論影子銀行體系國際監(jiān)管的進展，不足，出路，國際金融研究2012年第1期。 (2012)影子銀行體系是一組復制商業(yè)銀行核心業(yè)務、發(fā)揮著商業(yè)銀行核心功能（期限匹配、流動性服務、信用轉(zhuǎn)換、杠桿）的非銀行信用中介。我國的影子銀行還在起步階段，現(xiàn)階段的主要有直接復制商業(yè)銀行核心業(yè)務的非

16、銀行金融機構和活動（委托貸款、信托貸款、擔保公司存貸款、民間借貸機構）和銀信合作理財產(chǎn)品等非正式證券化活動等。國內(nèi)的影子銀行還不足以構成我國金融體系的系統(tǒng)性風險來源。 袁達松 袁達松： 對影子銀行加強監(jiān)管的國際金融法制改革，法學研究2012年第2期。 （2012）影子銀行體系是指“涉及傳統(tǒng)銀行體系之外的實體及業(yè)務的信用中介體系”，涵蓋傳統(tǒng)銀行之外的影子銀行機構、應用影子銀行方法的傳統(tǒng)銀行機構以及影子銀行工具或產(chǎn)品，這些工具和產(chǎn)品即為影子銀行。影子銀行的運作機制與傳統(tǒng)銀行極其相似。影子銀行也有三個主要參與方：投資者、非銀行信貸中介機構 （影子銀行機構）與借款方。 唐紅娟 唐紅娟著：影子銀行體系：

17、功能、脆弱性與監(jiān)管改革，知識產(chǎn)權出版社2012年版，第34頁。（2012）中國的影子銀行主要包括信托公司、MMMF、各類私募基金等非銀行機構和實體，銀信合作、理財業(yè)務、資產(chǎn)證券化與OTC衍生品等金融工具和市場。（二）對各類定義的評析國外特別是美國學者對影子銀行的界定主要是以金融危機為出發(fā)點尋找影子銀行體系的風險，進而分析各種影子銀行的運作原理。雖然稱謂不同，大多學者稱為影子銀行體系或者系統(tǒng)，也有將其稱為“準銀行體系”（near-bank） 2008年，IMF在全球金融穩(wěn)定報告中提出了“準銀行”這一詞。、平行銀行系統(tǒng)（parallel banking system） 2008年，紐聯(lián)儲行長蓋特納

18、美國參院的“銀行、住房和都是發(fā)展委員會”上作為紐聯(lián)儲救市活動的證據(jù)提出。以及“平行體系”（parallel system） Noeth B J, Sengupta R.Is shadow banking really banking?Federal Reserve Bank of St,Louis Regional Economist,2011(10),p.13.等等，但是大多都是從實際出發(fā)界定影子銀行體系的含義、范圍、風險等概念。隨著研究的深入，雖然銀行以外的金融中介機構仍然是核心組成部分，但是影子銀行體系的外延越來越寬，包含了一系列的影子銀行元素：投資銀行、特殊目的載體（SPV)、貨幣市場

19、共同基金（MMMF)、結構化投資載體（SIV)、對沖基金、資產(chǎn)管理公司、私募股權基金等非銀行金融機構，以及資產(chǎn)支持證券（ABS)、擔保債務憑證（CDO）、信用違約互換（CDS）、資產(chǎn)支持商業(yè)票據(jù)（ABCP）等金融工具和產(chǎn)品。金融市場環(huán)境變化催生的各種盈利性的金融創(chuàng)新是影子銀行產(chǎn)生并影響金融市場的契機。以美國為例，影子銀行體系發(fā)展歷程與美國自大蕭條以來的金融監(jiān)管法律發(fā)展路徑是契合的。1927年頒布了麥克法登法案，該法案禁止銀行跨州設立分支機構，這使得美國擁有幾千家大小不等的銀行；1933年大蕭條以后，美國頒布了著名了格拉斯-斯蒂格爾法（也稱銀行法），這部法律規(guī)定支票存款業(yè)務由商業(yè)銀行辦理，并禁止

20、支付利息。將商業(yè)銀行業(yè)務與證券業(yè)務隔離開來，此后幾十年內(nèi)美國都是實行分業(yè)經(jīng)營的格局，這種監(jiān)管格局在最初的幾十年對促進銀行體系安全起到了非常重要的作用，并且也非常有效率。然而商業(yè)銀行是以營利為目的的法人企業(yè)，并且作為“理性經(jīng)濟人”有追求利潤最大化的動機，20世界80年代以后，這種監(jiān)管格局遇到了瓶頸，表現(xiàn)就是出現(xiàn)大面積的銀行破產(chǎn)。在此種情況下，美國開始放寬對銀行業(yè)和證券業(yè)分業(yè)監(jiān)管的力度，并加大對銀行業(yè)的救助。1994年頒布了里格-尼爾州際銀行業(yè)務與分支機構效率法案，該法案允許跨州設立分支機構；1999年頒布的金融服務現(xiàn)代化法案對影子銀行體系的發(fā)展具有劃時代的意義，該法案廢除了格拉斯-斯蒂格爾法案，

21、取消了銀行也與證券業(yè)之間的分割。 美弗雷德里克S米什金著，鄭艷文、荊國勇譯：貨幣金融學，中國人民大學出版社2011年版，第252-254頁。從此美國混業(yè)經(jīng)營的時代來臨，美國影子銀行體系的大發(fā)展在某種程度上來說與美國法律的保駕護航分不開，法律打開了混業(yè)經(jīng)營的通道，但是金融監(jiān)管格局卻仍然是分業(yè)監(jiān)管格局：金融危機以前美國一直是實行雙層多頭的監(jiān)管格局，聯(lián)邦和地方政府為依托，美聯(lián)儲是監(jiān)管體系的核心，各種專業(yè)機構各司其職。 常?。好绹鹑诒O(jiān)管的法律變革與特點評析，中國礦業(yè)大學學報（社會科學版)2011年第4期。這種監(jiān)管格局在混業(yè)經(jīng)營的狀況下很難有效發(fā)揮作用。這很容易促使各種投資機構通過創(chuàng)新自由發(fā)展業(yè)務而不

22、需要顧忌法律的監(jiān)管。監(jiān)管不力和利潤最大化的動機促使金融市場的創(chuàng)新越來越激烈，影子銀行體系的出現(xiàn)也是必然。影子銀行以及影子銀行體系作為一個新生事物，目前國際上還沒有統(tǒng)一的定義，各國各界的學者對影子銀行體系的定義也遠不止此，但是從目前學者們的定義可以窺見我國影子銀行體系與國外發(fā)達金融市場上的影子銀行體系有很大的區(qū)別，普遍都認為我國的影子銀行不發(fā)達，沒有國外影子銀行體系完備和復雜。但是隨著研究的深化，越來越多的學者注意到了影子銀行在國內(nèi)特殊的金融環(huán)境中的特殊性，開始著重本土化的影子銀行發(fā)展研究，很多學者都從影子銀行信用創(chuàng)造的功能界定影子銀行的定義。雖然影子銀行不具有傳統(tǒng)商業(yè)銀行存貸一體的優(yōu)勢，但是確

23、實具有信用創(chuàng)造的功能，這種信用創(chuàng)造的功能對我國的實體經(jīng)濟發(fā)展具有十分重要的作用，信用創(chuàng)造過程中帶來的融資服務作用在一定程度上解決了中小企業(yè)融資難的問題，是一種重要的直接融資渠道。對于影子銀行存在的風險到底該如何處理存在兩種意見：一種意見認為影子銀行體系是此次金融危機的罪魁禍首，應該納入嚴格的監(jiān)管體系，雖然我國目前的影子銀行表現(xiàn)形式簡單，但是銀行利用這些運作簡單的影子銀行在內(nèi)部實現(xiàn)了金融“脫媒”以及證券化等存在高風險且逃離了監(jiān)管的業(yè)務，影響了金融市場的穩(wěn)定，將影子銀行體系納入監(jiān)管勢在必行；另一種意見認為過于嚴格的監(jiān)管可能導致影子銀行的存在形式更加隱蔽更難監(jiān)管，容易出現(xiàn)“越反越恐”的現(xiàn)象，所以對新

24、出現(xiàn)的影子銀行體系不宜采取持續(xù)高壓的監(jiān)管政策。 談佳?。骸坝白鱼y行”:“剿”還是“撫”？， 中國經(jīng)濟周刊2011年第21期。 筆者認為上述兩種意見都有一定的道理，每個人對待風險的態(tài)度都不一樣，有的人是風險厭惡者，有的人是風險偏好者，這促使每個人對待既存以及潛在的風險有不同的態(tài)度，倡導將影子銀行納入嚴格的監(jiān)管體系的學者更多的是關注金融體系的穩(wěn)定性，而倡導不宜過早的將影子銀行體系納入監(jiān)管體系的學者則是認為在現(xiàn)階段雖然影子銀行存在風險，可能影響金融市場的穩(wěn)定，但是風險處于可控范圍內(nèi)，甚至可以說影子銀行體系的融資作用在目前為止仍然是主要的。總而言之，影子銀行以及影子銀行體系定義難以達成統(tǒng)一認識，有學者

25、對影子銀行采取廣泛定義，包含了各種金融機構、工具、業(yè)務；也有學者認為目前我國的影子銀行不成體系，主要就是幾種簡單的影子銀行。不管如何定義，“.影子銀行本身就不是一個嚴謹?shù)膶W術概念，過于糾纏于定義，無助于對關鍵問題的把握，也無從形成有針對性的政策” 曾剛：影子銀行倒逼監(jiān)管優(yōu)化，財經(jīng)2013第2期。2、 影子銀行的法律特征（一）影子銀行具有逃離法律監(jiān)管性商業(yè)銀行作為金融市場主體，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)承擔的權利與義務應該是對等的，但是由于商業(yè)銀行是以營利為目的的企業(yè)法人，所以當需要承擔的義務相對享受的權利較多而規(guī)避法律需要承擔的責任反而較少的時候，商業(yè)銀行就有強烈的動機逃避法律的監(jiān)管，金融創(chuàng)新則成為規(guī)

26、避現(xiàn)有監(jiān)管的有力平臺，因而影子銀行作為一種金融創(chuàng)新的形式從產(chǎn)生開始就具有逃離法律監(jiān)管的特征。國外發(fā)達的金融金融市場上金融創(chuàng)新主要有三種形式：適應需求變化的創(chuàng)新利率波動性、適應供給變化的金融創(chuàng)新信息技術、規(guī)避現(xiàn)存管制的金融創(chuàng)新 美弗雷德里克S米什金著，鄭艷文、荊國勇譯：貨幣金融學，中國人民大學出版社2011年版，第266-272頁。，這三種形式的金融創(chuàng)新是影子銀行產(chǎn)生的動因和平臺，傳統(tǒng)銀行“借短貸長”的業(yè)務衰落，出現(xiàn)了以資產(chǎn)證券化為主的影子銀行融資鏈條。對比國內(nèi)，目前我國的利率并未完全市場化，利率由央行控制，不會因為市場環(huán)境的變化出現(xiàn)大幅度的波動，也就不會使投資者為獲取更多利潤而將資金投放到市場

27、上；信息技術的發(fā)展對于國內(nèi)影子銀行來說只能作為一個更加便捷的工具，還沒有能力催生出影響金融市場的新的融資市場。因而，規(guī)避現(xiàn)存監(jiān)管的金融創(chuàng)新是我國影子銀行發(fā)展的主要動力，這決定了影子銀行具有逃離法律監(jiān)管的特征。此外，中華人民共和國商業(yè)銀行法（以下簡稱商業(yè)銀行法）第四條規(guī)定我國商業(yè)銀行以效益性為經(jīng)營原則，是自負盈虧的企業(yè)法人，這決定了商業(yè)銀行是以利潤最大化為目標，盈利性原則成為商業(yè)銀行經(jīng)營的重要原則。在現(xiàn)存監(jiān)管之下盡可能獲得最大化利潤是銀行追求的目標，規(guī)避監(jiān)管的金融創(chuàng)新便成為實現(xiàn)這一目標最好的途徑。銀行自發(fā)的將表內(nèi)的資產(chǎn)通過各種形式轉(zhuǎn)移到表外，而其他非銀行金融機構則成為銀行逃離監(jiān)管的“跳板”，近年

28、來出現(xiàn)的多樣化銀信合作的理財產(chǎn)品足以證明這一點。例如：我國銀行理財產(chǎn)品2000年以后才開始發(fā)展，并在此后逐漸發(fā)展起來，2007年，銀行理財產(chǎn)品募集資金達到8190萬元；2009年以后，金融危機凸顯，受監(jiān)管政策的影響，銀監(jiān)會幾乎叫停銀信合作業(yè)務，此時，新的銀信合作模式不斷推出，例如：多家銀行與一家信托公司合作的模式或者多家銀行與多家信托公司合作的模式； 唐紅娟著：影子銀行體系：功能、脆弱性與監(jiān)管改革，知識產(chǎn)權出版社2012年版，第125頁。 2012年以后經(jīng)濟逐漸復蘇，進入2013年以來，監(jiān)管者開始引導和規(guī)范化銀信合作業(yè)務的發(fā)展。與此相應的信托業(yè)也處在大發(fā)展之中，信托資產(chǎn)從2006年12月的36

29、42億元增長到2012年12月的74705億元，銀信合作業(yè)務達到20303多億元，占整個信托業(yè)務的27.18% 數(shù)據(jù)來源：中國信托業(yè)協(xié)會：2012年4季度末信托公司主要業(yè)務數(shù)據(jù)。（二）影子銀行的表現(xiàn)形式具有多樣性從表面來看，影子銀行表現(xiàn)形式的多樣性是由于市場發(fā)展的需要，但是，筆者認為更深層次的原因是影子銀行逃離法律監(jiān)管的特征促使表現(xiàn)形式具有多樣化特征。從需求方面來說，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，人們的生活水平不斷提高，手中的盈余資金不斷增加；但是由于通貨膨脹率越來越高，實際存款利率已經(jīng)為負 利率分為名義利率和實際利率，所謂實際利率是指根據(jù)預期物價水平的變動相應作出調(diào)整的利率，因而根據(jù)費雪方程式可以得到：實

30、際利率=名義利率通貨膨脹率。，就2013年來說，瑞銀首席中國經(jīng)濟學家汪濤預測通貨膨脹率可能達到3.5%，而目前我國銀行的存款利率（也就是名義存款利率）基本都在3.5%以下，活期存款利率低至0.35%，實際利率達到了-3.15% 數(shù)據(jù)來源：中國建設銀行。目前的存款利率只有整存爭取二年以上才能高于3.5%，相當于這類存款的流動性很低，一旦儲戶急需資金的時候提前取款就需要損失利息?；钇诖婵罨蛘咂渌嫫谳^短的方式實際利率就為負。，這對儲蓄者來說貨幣資產(chǎn)實際已經(jīng)在貶值，因而盈余資金的所有者有動機去選擇更有利的投資方式。從供給方面來說，普通大眾的投資理財意識不斷提高，有理財類產(chǎn)品的市場需求，有需求自然就有

31、供給，各類金融創(chuàng)新產(chǎn)品出現(xiàn)在金融消費者的視野中。從法律監(jiān)管方面來講，監(jiān)管者為維護金融體系的穩(wěn)定會不斷采取監(jiān)管措施引導和規(guī)范金融市場，將游離于監(jiān)管之外的業(yè)務納入到監(jiān)管體系；而另一方面，有監(jiān)管就會有規(guī)避，商業(yè)銀行則會不斷的創(chuàng)新表外業(yè)務以規(guī)避監(jiān)管。并且目前規(guī)范影子銀行的法律并不完善以及法律本身具有局限性（包括保守性、僵化性、限制性、滯后性等特征，法律本身的適用也需要有良好的社會條件等局限性），銀行總能在監(jiān)管之下利用創(chuàng)新規(guī)避法律，當監(jiān)管者意識到商業(yè)銀行利用表外業(yè)務逃離監(jiān)管，便會再次將新產(chǎn)生的業(yè)務納入監(jiān)管之內(nèi)。如此便形成了規(guī)避-監(jiān)管-再規(guī)避-再監(jiān)管的循環(huán)過程，在此過程中無數(shù)新的影子銀行產(chǎn)生。此外，影子銀

32、行在中國還是一個新生事物，本身處在快速發(fā)展的狀態(tài)，受經(jīng)濟、政治、文化等因素的影響，在優(yōu)勝劣汰的競爭機制之下，今后可能出現(xiàn)的影子銀行新形態(tài)也不可完全預知，因而其邊界頗具爭議，內(nèi)涵也處在發(fā)展變化之中。（三）影子銀行的地位具有非獨立性不管影子銀行以何種形式出現(xiàn)，也不論是否有法律對其具體權利義務有明確規(guī)定，影子銀行都能夠做為權利義務實現(xiàn)的載體，從這一角度來說，我國的影子銀行具有獨立性。但是從目前發(fā)展的現(xiàn)實狀況來說，我國的影子銀行具有非獨立性，商業(yè)銀行法的有關規(guī)定為影子銀行的便利發(fā)展提供了法律依據(jù)，因而我國的影子隱含在很大程度上來說是依附于商業(yè)銀行發(fā)展起來的，把其稱為商業(yè)銀行的“影子”并不為過。在美國以

33、及其他發(fā)達市場經(jīng)濟國家，非銀行金融機構是整個影子銀行體系的核心，各種金融機構組合成體系在資本市場上為借款人和貸款人提供了橋梁，成為融資中介，并且通過發(fā)行各種衍生品大規(guī)模的擴張負債和資產(chǎn)業(yè)務。以美國為例，其影子銀行體系是脫離商業(yè)銀行自成體系的網(wǎng)絡，商業(yè)銀行在其中只是某一步驟的參與者。資產(chǎn)證券化是影子銀行體系的代表，發(fā)起人（一般是銀行或者金融公司）是資產(chǎn)證券化的開端，發(fā)行人（也即SPV，可以是專門的證券化機構也可以是信托機構）從發(fā)起人手中買入基礎資產(chǎn)組建資產(chǎn)池并重新組合發(fā)行以該基礎資產(chǎn)為擔保的證券，并且發(fā)行人會利用信用增級機構提高證券的信用評級，到這一階段的證券并不是次級證券，有實質(zhì)的擔保；此后的

34、發(fā)行人會通過重組并發(fā)行以買入的證券為擔保的證券，甚至可以進行多次再證券化，并利用信用增級增加其信用評級，因為相信信用機構的信用評級，沒有人會深究這些證券是否有實質(zhì)擔保，通過增級后的證券由承銷商批發(fā)性交易，且大多為不透明的場外交易（OTC交易方式），這些次級證券在市場廣為流通，到此資產(chǎn)證券化融資鏈條結束，整個過程由各種投資機構參與構成了一個獨立的系統(tǒng)。我國目前的影子銀行的發(fā)展是以傳統(tǒng)的商業(yè)銀行為主導，同樣參與信用、期限和流動性的轉(zhuǎn)換。但是影子銀行不能與傳統(tǒng)的商業(yè)銀行業(yè)務等同，最大的區(qū)別在于影子銀行的資金來源不同，傳統(tǒng)商業(yè)銀行的資金來源于企業(yè)或者個人的儲蓄存款，但影子銀行的資金來源于商業(yè)銀行本身的

35、自有資金或者通過其他方式籌集所得，其運作具有不透明性，風險很高。因此我國目前的影子銀行與傳統(tǒng)商業(yè)銀行相聯(lián)系又相區(qū)別，甚至可以說影子銀行從產(chǎn)生開始就依附于商業(yè)銀行。商業(yè)銀行法第三條列明了商業(yè)銀行可以經(jīng)營的十三項具體業(yè)務，其中第十四項為“經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督機構批準的其他業(yè)務”以作為兜底條款。這一兜底條款可以說是影子銀行業(yè)務作為商業(yè)銀行“影子業(yè)務”的法律依據(jù)，它鼓勵了商業(yè)銀行進行金融創(chuàng)新，為其靈活經(jīng)營提供了法律依據(jù)。銀監(jiān)會2005年發(fā)布了關于征求和意見的公告，這意味著銀行理財業(yè)務已經(jīng)納入到法律監(jiān)管之中，此后銀監(jiān)會不斷頒布各種規(guī)定規(guī)范銀行理財業(yè)務以及銀信合作理財業(yè)務的法規(guī)。但是銀監(jiān)會的相關規(guī)定只是部門

36、規(guī)章，法律位階太低，法律效力并不強；此外，雖然有法可依，但是實際中執(zhí)法并沒有到位，監(jiān)管形同虛設。這對于商業(yè)銀行來說，規(guī)避監(jiān)管的套利成本大大降低，反而促使商業(yè)銀行進行盈利性的創(chuàng)新，這些創(chuàng)新的理財業(yè)務便成為商業(yè)銀行的“影子業(yè)務”，也可以說是監(jiān)管之下的影子銀行。據(jù)統(tǒng)計，到目前為止，以銀行理財產(chǎn)品為代表的影子銀行業(yè)務規(guī)?；蛟S可能達到20萬億元（不包括委托貸款、民間借貸等融資方式）：包括銀行表內(nèi)的影子業(yè)務（同業(yè)創(chuàng)新方式的信用供給和持有的其他金融機構的債權）規(guī)?？赡茉?0萬億左右，非保本銀行理財產(chǎn)品在8-9萬億元 劉煜輝：“影子銀行”25萬億風險之憂，證券時報，2012年12月15日第A003版。 。（四

37、）影子銀行的作用具有雙面性一方面，影子銀行能夠促進中小企業(yè)融資，也是能促進金融市場自由化全面化發(fā)展的渠道；另一方面，由于影子銀行的發(fā)展具有不透明性，長期發(fā)展而監(jiān)管不適當很容易引起金融風險，危害金融體系的穩(wěn)定性，并且由于具有逃離法律監(jiān)管的特性，對現(xiàn)有的分業(yè)監(jiān)管體制造成了嚴重的挑戰(zhàn)。我國中小企業(yè)融一直都存在融資難的問題，根本原因在于中小企業(yè)缺乏足夠的信用基礎，導致商業(yè)銀行容易因為信息不對稱進行逆向選擇以及出現(xiàn)道德風險；此外，中央銀行為控制通貨膨脹，實行緊縮的貨幣政策，企圖通過貨幣政策控制整個社會的流動性，縮減了銀行貸款的規(guī)模。影子銀行的出現(xiàn)恰好可以彌補這段融資空缺，成為正規(guī)金融的有益補充，影子銀行

38、可以利用類似于傳統(tǒng)銀行的信貸運作模式充當了借貸者之間的融資中介。并且融資通過投資于債券類、信貸類等證券最終流向?qū)嶓w經(jīng)濟，這有效的彌補了中小企業(yè)融資不足的問題，改善了金融壓抑。例如，2012年信托資產(chǎn)的投向主要是基礎產(chǎn)業(yè)和工商企業(yè)，其中基礎產(chǎn)業(yè)資金達到16501億元，占比23.62%，工商企業(yè)達到18611億元，占比達26.65%。 數(shù)據(jù)來源：中國信托業(yè)協(xié)會：2012年4季度末信托公司主要業(yè)務數(shù)據(jù)。影子銀行還可以進一步促進金融市場的流動性。我國一直都實行“分業(yè)經(jīng)營，分業(yè)監(jiān)管”的政策，銀行機構與其他非銀行金融機構之間的業(yè)務嚴守界限，這樣做能夠保證銀行體系的系統(tǒng)性安全。隨著金融環(huán)境的變化，嚴守金融業(yè)

39、務之間的界限不利于整個金融市場的完善和全面發(fā)展，影子銀行業(yè)務的出現(xiàn)擴張了金融服務的邊界，加速了資產(chǎn)運轉(zhuǎn)的速度，加強了與證券業(yè)、保險業(yè)之間的聯(lián)系，緩解銀行業(yè)與其他金融業(yè)務之間的沖突，活躍了整個金融市場，提高了流動性。此時影子銀行相當于金融市場依靠市場機制發(fā)展以及促進金融創(chuàng)新的試金石。雖然影子銀行對經(jīng)濟發(fā)展具有促進作用，甚至目前影子銀行的融資作用是主要的。但是影子銀行的發(fā)展會對金融穩(wěn)定產(chǎn)生重要影響，嚴重者還可能引發(fā)金融風險。作為金融創(chuàng)新的影子銀行只能分散金融市場的風險而不能消除風險，在其發(fā)展過程中更多的是注重個體效益而忽視整個社會效益，在操作過程中信息披露不充分導致風險難以及時發(fā)現(xiàn)。如果影子銀行繼

40、續(xù)高速發(fā)展而監(jiān)管不到位，積累的風險程度會越來越高，影響宏觀金融秩序，嚴重者還會引發(fā)系統(tǒng)性的金融風險。主要表現(xiàn)為影子銀行的出現(xiàn)導致央行的貨幣政策績效下降，雖然央行為控制通貨膨脹實行緊縮的貨幣政策，但是實際流通中的貨幣供應量卻在增加，社會融資規(guī)模也不斷上升，這說明影子銀行造成成了更大的流動性，增加流通中的貨幣量，抵消了央行貨幣政策的作用。 1Paul McCulley.The Paradox of Deleveraging Will Be Broken. 2McCulley, Paul. “The shadow banking system and hyman minskys economic j

41、ourney.”2009(12),p.257-268. 3Krugman P. Partying like Its 1929,New York Times,2008(3), p.21. 4Adrian T, Shin H. The shadow banking system:implications for financial regulation,FRB of New York Staff Report,2009(7),p.382. 5Gorton Gary. Slapped in the Face by the Invisible Hand: Banking and the Panic o

42、f 2007,Available at SSRN 1401882, 2009(5),p.4-8. 6 Tucker P. Shadow banking, financing markets and financial stabilityC/Remarks at a Bernie Gerald Cantor (BGC) Partners Seminar, London, UK.2010. 7PozsarZ,Adrian T,Ashcraft A, et al. Shadow banking.,Available at SSRN 1640545, 2010(7),p.1-2. 8Guillaume

43、 Plantin.Shadow Banking and Bank Capital,Toulouse School of Economics and CEPR,2011(10),p.1-5. 9Ishikura M. Securitization and financial crisis: reexamining the flow of funds in the shadow banking system.paper prepared for the 15th Conference of the Research Network,Macroeconomics and Macroeconomic

44、Policies (FMM),Macroeconomic Policy Institute(IMK)at the Hans Bckler Foundation, Berlin, 2011(10),p.1-2. 10Pozsar Z, Adrian T,Ashcraft A,etal,Shadow banking,Available at SSRN 1640545,2010(7),p.1-3. 11Board FSBF S. Shadow banking: strengthening oversight and regulation. recommendations of the financi

45、al stability board,2012（10）p.2-8. 12Noeth B J, Sengupta R.Is shadow banking really banking?Federal Reserve Bank of St,Louis Regional Economist,2011(10),p.13.13袁增霆：中外影子銀行體系的本質(zhì)與監(jiān)管，中國金融2011年第1期。 14劉紀鵬，岳芳旭：“影子銀行”路在何方， 經(jīng)濟2012 第12期。 15巴曙松：“影子銀行”部分實現(xiàn)金融改革目標，經(jīng)濟2012年第1期。 16周莉萍：論影子銀行體系國際監(jiān)管的進展，不足，出路，國際金融研究2012年

46、第1期。 17袁達松： 對影子銀行加強監(jiān)管的國際金融法制改革，法學研究2012年第2期。 18美弗雷德里克S米什金著，鄭艷文、荊國勇譯：貨幣金融學，中國人民大學出版社2011年版。19常?。好绹鹑诒O(jiān)管的法律變革與特點評析，中國礦業(yè)大學學報（社會科學版)2011年第4期。20談佳?。骸坝白鱼y行”:“剿”還是“撫”？， 中國經(jīng)濟周刊2011年第21期。21曾剛：影子銀行倒逼監(jiān)管優(yōu)化，財經(jīng)2013第2期。 22唐紅娟著：影子銀行體系：功能、脆弱性與監(jiān)管改革，知識產(chǎn)權出版社2012年版。23劉煜輝：“影子銀行”25萬億風險之憂，證券時報，2012年12月15日第A003版。24 楊艷：中國金融監(jiān)管體

47、制現(xiàn)狀與改革建議，投資與合作2012第3期。25李將軍：我國信托業(yè)是影子銀行嗎?兼論我國信托業(yè)的經(jīng)濟邏輯和價值，中央財經(jīng)大學學報2012年第3期。 26CalmsC,Theoret R. Lifting the Veil: Regulation and Shadow Banking. CD Howe Institute, 2011(1),P.6.影子銀行繼續(xù)過快發(fā)展而相關監(jiān)管政策不到位，就會出現(xiàn)超越實體經(jīng)濟過度發(fā)展的結果，這是一種純粹的投機發(fā)展，容易帶來泡沫經(jīng)濟，一旦出現(xiàn)資金鏈條斷裂就會導致影子銀行體系出現(xiàn)危機，又因為影子銀行體系與商業(yè)銀行密不可分，危機會迅速傳染引發(fā)系統(tǒng)性風險。影子銀行的發(fā)展

48、對我國現(xiàn)有的監(jiān)管體制提出了挑戰(zhàn)。一方面，“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”格局容易出現(xiàn)監(jiān)管真空。為滿足監(jiān)管者的資本充足率要求、自身提高資本收益率以及擴大業(yè)務規(guī)模的需求，銀行會出現(xiàn)監(jiān)管資本套利的行為：通過影子銀行業(yè)務的操作，將資本轉(zhuǎn)移出至表外，與其他機構合作構成新的合作業(yè)務，雖然銀行會按照風險資本的要求設置其賬面資產(chǎn)，但是實際上銀行承擔的風險增大了，存在著風險隱患；另一方面其轉(zhuǎn)移出表外的各種業(yè)務實際上是以銀行為主體，以銀行信用為基礎，很難達到風險完全隔離，并且因為期限錯配以及信息不對稱等原因會導致系統(tǒng)性風險的產(chǎn)生并加劇。雖然銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會三會在2003年聯(lián)合成立了“監(jiān)管聯(lián)席會議機制”，但是隨著業(yè)務的

49、擴大和交叉，權力設置的重疊和交叉以及監(jiān)管真空仍然不可避免，這造成了大量的社會資源浪費以及監(jiān)管效率的低下 楊艷：中國金融監(jiān)管體制現(xiàn)狀與改革建議，投資與合作2012第3期。3、 影子銀行的表現(xiàn)形式筆者認為，基于影子銀行的法律特征，銀行在逃離監(jiān)管的過程中參與信用創(chuàng)造、完成信用、期限和流動性轉(zhuǎn)換，這個過程中出現(xiàn)的影子銀行主要包含銀行體系內(nèi)部為規(guī)避監(jiān)管進行的相關業(yè)務（主要是銀行理財產(chǎn)品）以及銀行體系外部相關的非銀行金融機構。因而這些機構和業(yè)務即為目前我國金融市場上主要的影子銀行表現(xiàn)形式。影子銀行創(chuàng)造信用的過程與傳統(tǒng)的商業(yè)銀行創(chuàng)造信用的過程是不一樣的，傳統(tǒng)商業(yè)銀行集存貸款功能于一身，發(fā)放的貸款大多能夠回流

50、存放至商業(yè)銀行形成存款貨幣，因此商業(yè)銀行能夠形成存款-貸款-派生存款.的過程，完成信用創(chuàng)造。影子銀行的信用創(chuàng)造過程需要商業(yè)銀行與非銀行金融機構合作才能完成，其信用創(chuàng)造過程也與商業(yè)銀行不同。以銀行理財產(chǎn)品為例，商業(yè)銀行與相關機構合作形成了影子銀行鏈條，完成了信用創(chuàng)造的過程（如下圖）：銀行理財產(chǎn)品結構客戶資金銀行理財產(chǎn)品出表方式二：資產(chǎn)證券化銀行自有資金表外理財表內(nèi)理財貸款未有效出表，風險返回表內(nèi)投資方向過橋渠道出表方式一融資類信托、租賃/期貨資管、券商管理、保險資管、基金資管投資方向基礎資產(chǎn)類型分類信貸類：銀行貸款、票據(jù)、委托貸款債券類/固定收益QDII：海外票據(jù)、基金、債券和衍生品權益類：股權

51、及其他衍生工具其他：外匯、商品、同業(yè)拆借由圖可知，銀行吸納客戶資金，為其提供理財服務，銀行通過與體系外的機構合作，將理財資金投向這些機構，再由相關機構通過管理重新組合投向其他資產(chǎn)。在這個信用創(chuàng)造的過程中出現(xiàn)的各種主要的機構即為影子銀行體系的組成部分：銀行內(nèi)部的理財部門是整個融資鏈條的開端，理應成為影子銀行體系的一部分；信托公司等非銀行金融機構接受銀行的投資并將這些資產(chǎn)重新組合后投向市場，這類非銀行金融機構中一部分的投資是處于法律的嚴格監(jiān)管之下，投資范圍受到嚴格的限制，例如保險公司、證券公司等，根據(jù)影子銀行的法律特征，這類機構不應該納入影子銀行體系的范疇。銀行有轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的需要，但是我國金融市場并

52、不發(fā)達，能夠接受銀行轉(zhuǎn)移需求的主體并不多，信托公司則成為銀行轉(zhuǎn)移表內(nèi)資產(chǎn)的主要對象。有學者認為，基于信托行業(yè)的經(jīng)濟邏輯和價值：信托公司可以通過公司治理、完善風險等措施參與實體經(jīng)濟到虛擬經(jīng)濟的每一步，信托公司是影子銀行的表現(xiàn)形式；但是基于監(jiān)管，信托公司不是影子銀行的表現(xiàn)形式。 李將軍：我國信托業(yè)是影子銀行嗎?兼論我國信托業(yè)的經(jīng)濟邏輯和價值，中央財經(jīng)大學學報2012年第3期。信托投資公司管理辦法第二十條規(guī)定信托公司可以受托經(jīng)營資金信托業(yè)務以及財產(chǎn)管理、運用和處分，并且可以從事法律法規(guī)允許的投資基金業(yè)務以及銀監(jiān)會批準的其他業(yè)務，可見信托公司能夠經(jīng)營的業(yè)務范圍非常廣泛，能夠跨越資本市場、貨幣市場、產(chǎn)品市場進行金融創(chuàng)新。筆者認為，雖然我國的信托公司有法律的監(jiān)管，但是有法律監(jiān)管就會有規(guī)避的業(yè)務活動，信托公司總能在監(jiān)管之外進行業(yè)務創(chuàng)新，相當于信托公司與銀行合作在法律監(jiān)管的外衣下完成銀行轉(zhuǎn)移表內(nèi)資產(chǎn)的過程。因此銀行可以將其理財資產(chǎn)投資給信托公司，委托信托公司為其開發(fā)合適的理財產(chǎn)品或者從事其他的投資業(yè)務，成為信用創(chuàng)造的機構之一?；诖耍磐泄境蔀樯虡I(yè)銀行逃離監(jiān)管的主要幫手，理應成為我國影子銀行的主要表現(xiàn)形式之一。2005年，銀監(jiān)會發(fā)布了商業(yè)銀行個人理財業(yè)務管理暫行辦法，將商業(yè)銀行的個人理