法律合同法講座課件(鎮(zhèn))

1、關于買賣合同法律問題的講座課件主講人：福建齊欣律師事務所 陳國榮律師一、涉及國內買賣合同的有關法律所謂買賣合同，是指買賣當事人雙方約定由出賣人轉移標的物的所有權給買受人，買受人受領該標的物并支付價款的合同。目前，涉及國內一般買賣合同的有關法律有中華人民共和國合同法中華人民共和國民法通則中華人民共和國擔保法中華人民共和國民事訴訟法中華人民共和國仲裁法等相關的法律，如涉及到專項規(guī)定的，如食品類，還有中華人民共和國食品衛(wèi)生法等。二、中華人民共和國合同法簡介中華人民共和國合同法自1999年10月1日起生效，是一部規(guī)范市場交易的基本法律。它將原來的中華人民共和國經(jīng)濟合同法中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法中華

2、人民共和國技術合同法合并統(tǒng)一到中華人民共和國合同法。 中華人民共和國合同法包含了人們的基本生活的衣食住行的交易；包含了社會生產(chǎn)活動，企業(yè)對外的生產(chǎn)經(jīng)營活動產(chǎn)、供、銷；包含了科學技術的開發(fā)、應用、合作和科技成果使用權的轉讓和技術服務等；部分包含了對外經(jīng)濟、對外貿易等。中華人民共和國合同法共有23章，共計427條。其中，第九章，專門規(guī)定了“買賣合同”。三、合同法適用的范圍合同，是一種發(fā)生民法上效果的合意。中華人民共和國合同法第二條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其它組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。”合同法調整的是平等主體之間的債權債務關系，屬于民事關系。合同法不適用行

3、政管理關系，不適用身份關系的協(xié)議。排除了有關身份關系的協(xié)議，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等身份關系；排除了行政管理關系、企業(yè)內部管理的關系、企業(yè)內部承包合同和農村承包土地合同等。四、合同的特征（四個）1、 合同主體的平等性。這里所說的“平等”，是指合同當事人在民法上的地位是平等的。不能因為身份的高低或資本的多寡而有任何差異，包括中國、外國的自然人之間、法人之間、其它組織之間、自然人與法人之間、自然人與其它組織之間。2、合同是一種民事法律行為。這里所說的“民事法律行為”，是指合同主體在設立、變更和終止民事權利義務關系的協(xié)議，是以追求發(fā)生一定的民事法律后果為目的特征的，是以當事人的意思表示為外在形成特征的。

4、3、 合同是兩個以上的合同主體意思表示相一致的民事法律行為。合同當事人可以是自己親自作出意思表示，也可以由代理人作出意思表示，但代理人必須是有權代理。我國法律規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為?！贝碇贫仁巧唐方?jīng)濟高度發(fā)展的產(chǎn)物。代理的概念：是代理人在代理權限內，以被代理人的名義，同第三人實施的，民事權利義務直接由被代理人承受的民事法律行為。代理是一種特殊的民事法律關系，它由三方當事人構成，構成三邊關系：代理人與被代理人之間的代理與被代理關系（內部關系）；代理人與第三人之間的實施民事法律行為（為代理行為）關系；被代理人與第三人之間的民事權利義務承受關系（效果歸屬關系）。下面著重講

5、解“代理權”問題，這關系到合同的效力問題：代理權來源于三種：1、被代理人的委托授權。如，書面授權委托書。2、法律的直接規(guī)定。如，法定代表人、法定代理人。3、人民法院和有關組織的指定。被代理人的委托授權。在訂立合同之前，要審查代理人的代理權限。注意防范“無權代理”三種情形：（1）沒有代理權的無權代理；（2）超越代理權的無權代理；（3）代理權終止后的無權代理。 實踐中有代理權追認的情況，若被代理人對無權代理行為事后予以追認，該無權代理行為即轉化為有效代理，追認的效力溯及到無權代理行為開始之時。 實踐中還有一種，被代理人默認，就是說，代理人在以被代理人名義實施民事行為時，被代理人知道這一事實后而以消

6、極的不作為不作否認表示的，視為同意，法律后果由被代理人承受。即，通常所說的“表見代理”。注意區(qū)分：1、代理關系與居間關系。居間關系是居間人為委托人訂立合同，創(chuàng)造條件，或者充當訂立合同的介紹人。居間人不能獨立實施為委托人訂立合同的民事法律行為。2、代理關系與經(jīng)紀關系。經(jīng)紀關系又稱信托關系，容易與代理關系混淆。在經(jīng)紀關系中，經(jīng)紀人接受委托人的委托，經(jīng)紀人以自己的名義為委托人實施民事法律行為并收取酬金的合同。根據(jù)司法實踐，可能出現(xiàn)的以下三種情況：（1）合同簽訂人沒有正式的授權委托書而用委托單位的合同專用章或者事先加蓋公章的空白合同書簽訂了合同的，應視為委托單位授予合同簽訂人代理權。（2）合同簽訂人持

7、有委托單位出具的介紹信簽訂合同的，應視為委托單位授予合同簽訂人代理權。（3）合同簽訂人沒有正式的授權委托書，也沒有委托單位出具的介紹信簽訂合同的，如果委托單位已經(jīng)實際履行該合同的，應視為委托單位對該合同簽訂人行為予以追認，如需要繼續(xù)履行的應當補辦蓋章等手續(xù)。4、合同的第四個特征，合同是以追求某種民事法律后果的發(fā)生為目的的協(xié)議。 所謂發(fā)生民事法律后果，就是設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。這是把合同這種協(xié)議形式同其它協(xié)議區(qū)別開來的顯著特征之一。在我國，凡以發(fā)生民事法律后果為目的的意思表示為一致，均為民事合同。在這里需要進一步引申理解的是，在市場經(jīng)濟條件下，交易的的主體相互協(xié)商訂立合同，只要

8、當事人協(xié)商的條款不違背法律的禁止性規(guī)定、國家強制性的規(guī)定、社會公共利益和公序良俗，法律都應當承認合同當事人的這種約定是有效的。 簡而言之：合同有約定的從約定，沒有約定的從法律規(guī)定。以上合同的四個特征，相互聯(lián)系，結為一體。要正確理解合同的概念，必須準確把握合同的四個特征。五、合同法的基本原則合同法的基本原則，是指當事人在訂立、履行、變更、解除合同的過程中所必須遵循的行為模式，它是制定、解釋、執(zhí)行和研究合同法的出發(fā)點。合同法的六個基本原則：1、平等互利、協(xié)商一致原則；2、合同自由原則；3、公平原則；4、誠實信用原則；5、合法與公序良俗原則；6、依法成立的合同對當事人具有約束力，并受法律保護的原則。

9、六、合同的訂立（重點）主要考察和斟酌合同關系的主體、內容、客體三要素。1、合同關系的主體要適格，必須具有相應民事權利能力和完全民事行為能力。2、合同關系的內容包括基于合同而產(chǎn)生的債權和債務，合同的內容必須合法。 合同的條款要周全，且可操作性，必備的條款有：當事人的全稱和住所、標的（有些特定的產(chǎn)品要寫明儲存、運輸條件）、數(shù)量、質量及驗收的標準、價款、履行的具體期限、交貨地點和收貨人及方式、違約責任、解決爭議的方法、還有包裝方式、結算方式（周期）、合同生效時間等。3、合同關系的的客體。即，合同債權和債務所共同指向的對象。4、合同的形式除即時結清的以外，采用書面為好。必須書面形式的有：不動產(chǎn)轉讓合同

10、、涉外合同、價款或報酬 萬元以上的合同、技術開發(fā)合同、技術轉讓合同，法律規(guī)定的應當采用書面形式的合同。九、在訂立買賣合同中注意的幾個問題（1）合同中要明確規(guī)定供方對產(chǎn)品質量負責的條件和期限。即，異議期，買受人應當在約定的檢驗期內檢驗，買受人應當在檢驗期間內將標的物的數(shù)量或質量不符合約定要求的情形書面通知對方。買受人怠于（書面）通知的，超過了質量異議期后，則視為標的物的數(shù)量和質量符合約定。（2）合同中明確收貨具體人的姓名，聯(lián)系方式等，供方在交貨時應將產(chǎn)品合格證或質量保證書以及必要的技術資料隨同產(chǎn)品或運單交付給需方驗收簽字，保存好收貨的原始簽單。（3）需方在驗收中發(fā)現(xiàn)不符合規(guī)定和合同約定的，應書面

11、提出異議。關于提出異議的期限，有合同約定的，在約定的期限內提出，或者在發(fā)貨后十天內提出；需要安裝運行才能發(fā)現(xiàn)內在質量問題的，有約定的從約定，?法律規(guī)定。（4）供方在收到書面異議 天內負責處理，否則，視為默認需方的異議和提出的處理意見。（5）合同成立的時間的確定（以承諾到達時生效）。（6）購銷合同履行地的確定涉及到法院管轄問題，有約定履行地的為合同履行地，未明確的則以交貨地為合同履行地?。十、符合法定條件的無效合同，自始沒有效力。十一、可撤銷的三種合同1、重大誤解；2、顯失公平；3、欺詐、脅迫、乘人之危，不損害國家利益，致使對方違背真實意思。十二、三種效力待定合同1、限制民事行為能力的人訂立的合

12、同，經(jīng)追認后有效；2、代理方面發(fā)生問題：沒有代理權的無權代理、超越代理權的無權代理、代理權終止后的無權代理；3、合同的客體有問題，如財產(chǎn)權利有瑕疵。十三、合同的履行（重點）1、履行合同的四個基本要求：全面履行；誠實信用；公平合理地促使合同履行；不得擅自變更或轉讓合同。在履行合同中，須完整地保存好合同原件、收（發(fā)）貨、運輸?shù)脑己瀱渭笆湛?、付款、催款、對帳和相關發(fā)票的單證和往來的書面信函等。2、切實履行合同義務，完整行使合同權利。對于一個生效的合同，則會產(chǎn)生義務群：主合同義務、從合同義務、附隨義務和間接義務。主合同義務和從合同義務屬于約定義務，附隨義務和間接義務屬于法定義務。如，在檢驗期間內，買

13、受人負有檢驗的法定義務。3、對約定不明合同的履行及處理辦法：（1）訂立補充協(xié)議；（2）按照有關條款或交易習慣確定；（3）按照合同法第62條規(guī)定，“當事人就有關合同內容約定不明確，又沒有達成補充協(xié)議，質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；如沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行?！标P條款或交易習慣確定；3、當事人就有關合同內容約定不明確，又沒有達成補充協(xié)議，質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；如沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。關于產(chǎn)品責任法律問題一、涉及質量問題的一般法律規(guī)定1、中華人民共和國產(chǎn)品質量法，自20

14、00年9月1日起施行。2、中華人民共和國食品衛(wèi)生法，自1995年10月30日施行。如食品行業(yè)。 食品衛(wèi)生法第九條規(guī)定：“禁止生產(chǎn)經(jīng)營腐敗變質、油脂酸敗、霉變、生蟲、污穢不潔、混有異物或者其它感官性狀異常，可能對人體健康有害的；含有毒、有害物質或者被有毒、有害物質污染，可能對人體健康有害的；含有致病性寄生蟲、微生物的，或者微生物毒素含量超過國家限定標準的；容器包裝污穢不潔、嚴重破損或者運輸工具不潔造成污染的；超過保質期限的等不符合食品衛(wèi)生標準和衛(wèi)生要求的?！?、合同法中關于質量的條款主要有：（1）合同法第30條規(guī)定，“有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或報酬、履行期限、地點、違約責任等條款的變更，是

15、對合同的實質性變更”。（2）合同法第53條規(guī)定，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者不能以合同中訂立的“造成對方人身傷害的”，“因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的”免責條款來免除自己的產(chǎn)品質量責任。（3）合同法第61、62條的規(guī)定：“當事人就有關合同內容約定不明確，又沒有達成補充協(xié)議，質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；如沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行?！保?）合同法第111條規(guī)定：“質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確?，受損害方根據(jù)標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少

16、價款或者報酬等違約責任。”如因質量不符合約定給受損害方造成了另外的損失，違約方還應予以賠償。（5）合同法第148、154、155、158、168、169條規(guī)定：“出賣人交付的標的物質量不符合質量要求的，買受人可以拒絕接受或者解除合同，要求出賣人承擔違約責任”?！爱斒氯思s定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期間內將標的物的數(shù)量或質量不符合約定要求的情形書面通知對方。買受人怠于通知的，超過了質量異議期后，則視為標的物的數(shù)量和質量符合約定?！倍?、“產(chǎn)品”“產(chǎn)品責任”法律概念1、產(chǎn)品我國產(chǎn)品質量法所指的產(chǎn)品，是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。這個概念關系到產(chǎn)品質量法適用范圍的重大問題。注意：各國對于產(chǎn)品的

17、概念的理解和法律規(guī)定不盡相同，千差萬別。2、產(chǎn)品責任是指產(chǎn)品質量法規(guī)定的因產(chǎn)品存在缺陷給他人人身、財產(chǎn)造成損害的侵權責任。我國對涉及人身安全和財產(chǎn)安全的產(chǎn)品質量基本要求實行強制性標準。如，藥品、食品、化妝品、家用電器、醫(yī)療器械、電梯、游藝設施、汽車、交通運輸工具、鍋爐壓力容器、消防設施等。三、生產(chǎn)者、銷售者產(chǎn)品質量責任和義務（一）生產(chǎn)者的產(chǎn)品質量責任和義務：1、應當對其生產(chǎn)的產(chǎn)品內在質量負責；2、應當對產(chǎn)品的標識負責；3、應當對特殊產(chǎn)品的包裝負責；4、當遵守法律規(guī)定的禁止性規(guī)范，如不得生產(chǎn)國家明令淘汰的產(chǎn)品，不得偽造產(chǎn)地，不得偽造或冒用他人的廠名、廠址，不得偽造或冒用認證標志等質量標志，不得摻

18、雜摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。 生產(chǎn)者應當對其生產(chǎn)的產(chǎn)品質量負責的內容包括明示擔保的質量要求和默示擔保的質量要求：1、明示擔保是指產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者對產(chǎn)品的性能、質量所作的一種聲明和陳述。它主要見于產(chǎn)品的說明書，包括出賣人口頭申明或者所做的允諾、實物樣品等。2、默示擔保是生產(chǎn)者對產(chǎn)品質量的商業(yè)性默示。根據(jù)我國標準化法規(guī)定安全衛(wèi)生標準是強制性標準，又規(guī)定產(chǎn)品不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理危險。如果產(chǎn)品質量有瑕疵已經(jīng)明示的，生產(chǎn)者仍可以銷售，生產(chǎn)者生產(chǎn)的產(chǎn)品質量應當符合合同約定和法律規(guī)定的特別要求。產(chǎn)品標識可以用文字、符號、標號、標志、標記、數(shù)字、圖案等，產(chǎn)品標

19、識包括：產(chǎn)品質量檢驗合格證明，產(chǎn)品名稱，規(guī)格，型號，生產(chǎn)廠廠名、廠址，標準編號，產(chǎn)品的成分名稱、含量，生產(chǎn)日期、安全使用期、失效日期，警示標志、中文警示說明等等。產(chǎn)品質量檢驗合格證明是必須具備的內容，可以采用合格證書、檢驗合格印章和檢驗工序標號印鑒，單獨的漢語拼音不能作為中文，廠址應寫明具體的門牌號碼。當發(fā)生侵權訴訟時，如果產(chǎn)品的銷售者不能指明生產(chǎn)者的，銷售者將承擔賠償責任。需要指出的是產(chǎn)品的標識標注不當或不完備、或不依法標注產(chǎn)品標識，都可能判定為產(chǎn)品存在缺陷，即指示上的缺陷，由此造成他人人身、財產(chǎn)損害的，生損害賠償要件違法或違約行為、損害事實、因果關系和主觀過錯。六、產(chǎn)品合同責任1、產(chǎn)品合同

20、責任的概念是指產(chǎn)品的銷售者不履行或不適當履行產(chǎn)品質量義務而應承擔的法律責任。在產(chǎn)品買賣中出賣人具有擔保其出售的產(chǎn)品無瑕疵的義務，出賣人沒有履行出賣物的瑕疵擔保義務，其售出的產(chǎn)品質量不符合合同約定的質量要求或法律規(guī)定的質量要求時，出賣人就應承擔相應的合同責任。但是出賣人可以通過合同中的明確規(guī)定來排除某些默示擔保義務。2、承擔產(chǎn)品合同責任的條件(1)不具備產(chǎn)品應當具備的使用性能而事先未作說明的，但是出賣人可以通過合同中的明確規(guī)定來排除默示擔保義務。(2)產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，產(chǎn)品標準分為強制性標準和推薦性標準。強制性標準是涉及到人體健康人身與財產(chǎn)安全的標準。產(chǎn)品標準一旦被生產(chǎn)者或銷售

21、者明示采用，均構成具有合同約束力的明示擔保。(3)符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況。3、承擔產(chǎn)品合同責任的形式：（1）修理、更換、退貨；（2）賠償損失；（3）銷售者對生產(chǎn)者、供貨者的追償權。生產(chǎn)者或供貨者對銷售者具有瑕疵擔保責任。但是，如果生產(chǎn)者之間、銷售者之間、生產(chǎn)者與銷售者之間建立的買賣合同，有不同約定的，那么合同當事人按照合同約定執(zhí)行。（4）產(chǎn)品侵權責任（見第四十一條），是指因產(chǎn)品存在缺陷造成消費者或第三人的人身財產(chǎn)損害時，生產(chǎn)者或銷售者承擔的民事賠償責任。4、構成產(chǎn)品侵權責任的要件（理論上講“四要件”違法行為、損害事實、因果關系和主觀過錯，實踐中主要考慮：（1）產(chǎn)品存在缺陷

22、如設計上、原材料缺陷，制造上缺陷或指示上的缺陷等。判定產(chǎn)品是否存在缺陷，以是否符合保障人體健康，人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準作為依據(jù)之一；（2）存在人身傷害、財產(chǎn)損害的事實；（3）缺陷產(chǎn)品與損害事實之間有因果關系。5、產(chǎn)品侵權責任的歸責原則，我國采用過錯原則。銷售者有過錯或不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者、供貨者時，應當承擔賠償責任。受害人因造成損害時，既可以向銷售者索賠也可以向生產(chǎn)者索賠。生產(chǎn)者、銷售對侵權損害負有連帶責任，生產(chǎn)者、銷售者之間互有追償權。產(chǎn)品質量法對產(chǎn)品責任歸責原則是：產(chǎn)品的生產(chǎn)者應當對其缺陷產(chǎn)品的損害承擔無過錯責任，產(chǎn)品的銷售者承擔過錯責任。但是，如果產(chǎn)品的銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，要承擔無過錯責任。產(chǎn)品質量法所稱的“缺陷”的含義：是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理的危險；是指不符合國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品?！叭毕荨狈譃樵O計缺陷、制造缺陷、指示上的缺陷和當時科學上尚不能發(fā)現(xiàn)的缺陷。指示上的缺陷是指產(chǎn)品制造人沒有對產(chǎn)品在其使用上以及危險的防止上應當注意的事項給予適當、明確、詳細的說明，以致消費者誤信、誤用而受到損害