2011年國家司法考試真題卷三答案及解析

1、2011 年國家司法考試真題卷三答案及解析一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均 不得分。本部分含 150 題，每題 1 分，共 50 分。1、甲公司在城市公園旁開發(fā)預售期房，乙、丙等近百人一次性支付了購房款，總額近8,000 萬元。但甲公司遲遲未開工，按期交房無望。乙、丙等購房人多次集體去甲公司交涉無果，險些引發(fā)群體性事件。面對瘋漲房價，乙、丙等購房人為另行購房，無奈與甲公司簽訂退款協議書，承諾放棄數額巨大利息、違約金的支付要求，領回原購房款。經咨詢，乙、丙等購房人起訴甲公司。下列哪一說法準確體現了公平正義的有關要求？A. 退款協議書雖是當事人真實意思表示，但為兼

2、顧情理，法院應當依據購房人的要求變更該協議，由甲公司支付利息和違約金B(yǎng). 退款協議書是甲公司脅迫乙、丙等人訂立的，為確保合法合理，法院應當依據購房人的要求宣告該協議無效，由甲公司支付利息和違約金C. 退款協議書的訂立顯失公平，為保護購房人的利益，法院應當依據購房人的要求撤銷該協議，由甲公司支付利息和違約金D. 退款協議書損害社會公共利益，為確保利益均衡，法院應當依據購房人的要求撤銷該協議，由甲公司支付利息和違約金【答案】C【解析】本題考查公平原則，公平原則是指在民事活動中以利益均衡作為價值判斷標準，在民事主體之間發(fā)生利益關系摩擦時，以權利和義務是否均衡來平衡雙方的利益。根據民通意見第七十二條的

3、規(guī)定，一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為顯失公平。本案中，甲公司利用其優(yōu)勢地位，使得乙、丙等人放棄了數額巨大的利息、違約金的支付要求，構成顯失公平。合同法第五十四條第一款規(guī)定，下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（一)因重90大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。因此為保護購房人的利益，法院應當依據購房人的要求撤銷該協議。A、B、D 項錯誤，C 項正確。2、乙因病需要換腎，其兄甲的腎臟剛好配型成功，甲乙父母和甲均同意由甲捐腎。因甲是精神病人，醫(yī)院拒絕辦理。后甲意外死亡，甲乙父母決定將甲的腎臟捐獻給

4、乙。下列哪一表述是正確的？A. 甲決定將其腎臟捐獻給乙的行為有效B. 甲生前，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為有效C. 甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為有效D. 甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為無效【答案】D【解析】本題考查無效合同。人體器官移植條例第八條第一款規(guī)定，捐獻人體器官的公民應當具有完全民事行為能力。公民捐獻其人體器官應當有書面形式的捐獻意愿，對已經表示捐獻其人體器官的意愿，有權予以撤銷。本題中，甲不具有完全民事行為能力，其身體上的器官不能被捐獻。因此， 無論是其自己的決定還是其監(jiān)護人決定將其腎臟捐獻給乙的行為均無效。A、B、C 項錯誤，D 項正確。3、王某是甲

5、公司的法定代表人，以甲公司名義向乙公司發(fā)出書面要約，愿以 10 萬元價格出售甲公司的一塊清代翡翠。王某在函件發(fā)出后 2 小時意外死亡， 乙公司回函表示愿意以該價格購買。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未經董事會同意為由拒絕。關于該要約，下列哪一表述是正確的？A. 無效B. 效力待定C. 可撤銷D. 有效【答案】D【解析】合同法第五十條規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。因此可得知，法定代表人是法人的代表機關，其權限來自公司的章程，而非董事會，其所作的意思表示不需要經過董事會的同意，法律效力直接歸于法人，所以函

6、件發(fā)出之后，法定代表人死亡與否對要約的效力沒有任何影響，該要約有效。A、B、C 項錯誤，D 項正確。4、甲委托乙銷售一批首飾并交付，乙經甲同意轉委托給丙。丙以其名義與丁簽訂買賣合同，約定將這批首飾以高于市場價 10%的價格賣給丁，并贈其一批箱包。丙因此與戊簽訂箱包買賣合同。丙依約向丁交付首飾，但因戊不能向丙交付箱包，導致丙無法向丁交付箱包。丁拒絕向丙支付首飾款。下列哪一表述是正確的？A. 乙的轉委托行為無效B. 丙與丁簽訂的買賣合同直接約束甲和丁C. 丙應向甲披露丁，甲可以行使丙對丁的權利D. 丙應向丁披露戊，丁可以行使丙對戊的權利【答案】C【解析】A 選項，民法通則第六十八條規(guī)定，委托代理人

7、為被代理人的利益需要轉托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的， 應當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。本題中，乙經甲同意轉委托給丙，符合法律規(guī)定，該轉委托行為有效。A 項錯誤。B 選項，合同法第四百零二條規(guī)定，受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人的除外。本題中，丁與丙訂立合同時并不知道甲和丙之間的代理關系，

8、因此丙與丁簽訂的買賣合同不能直接約束甲和丁。B 項錯誤。C、D 選項，合同法第四百零三條第一款規(guī)定，受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的，受托人因第三人的原因對委托人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。因此，丙應向甲披露丁，甲可以行使丙對丁的權利。C 項正確，D 項錯誤。5、關于訴訟時效中斷的表述，下列哪一選項是正確的？A. 甲欠乙 10 萬元到期未還，乙要求甲先清償 8 萬元。乙的行為，僅導致 8萬元債務訴訟時效中斷B. 甲和乙對丙因共同侵

9、權而需承擔連帶賠償責任計 10 萬元，丙要求甲承擔 8萬元。丙的行為，導致甲和乙對丙負擔的連帶債務訴訟時效均中斷C. 乙欠甲 8 萬元，丙欠乙 10 萬元，甲對丙提起代位權訴訟。甲的行為，不會導致丙對乙的債務訴訟時效中斷D. 乙欠甲 10 萬元，甲將該債權轉讓給丙。自甲與丙簽訂債權轉讓協議之日起，乙的 10 萬元債務訴訟時效中斷【答案】B【解析】本題考查關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定關于訴訟時效中斷的規(guī)定。A 選項，訴訟時效規(guī)定第十一條規(guī)定，權利人對同一債權中的部分債權主張權利，訴訟時效中斷的效力及于剩余債權，但權利人明確表示放棄剩余債權的情形除外。因此，甲主張 8 萬元債權沒

10、有表示放棄其他 2 萬元債權，所以 10 萬元訴訟時效都中斷。A 項錯誤。B 選項，訴訟時效規(guī)定第十七條第二款規(guī)定，對于連帶債務人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債務人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。因此，丙的行為導致甲和乙對丙負擔的連帶債務訴訟時效均中斷。B 項正確。選項 C 錯誤。訴訟時效規(guī)定第十八條規(guī)定，債權人提起代位權訴訟的，應當認定對債權人的債權和債務人的債權均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。因此甲的行為會導致丙對乙的債務訴訟時效也中斷。C 項錯誤。D 選項，訴訟時效規(guī)定第十九條第一款規(guī)定，債權轉讓的，應當認定訴訟時效從債權轉讓通知到達債務人之日起中斷。因此訴訟時效應該自甲、

11、丙之間的債權轉讓通知到達乙之日起中斷，而不是自甲、丙簽訂債權轉讓協議之日起中斷。D 項錯誤。6、周某從迅達汽車貿易公司購買了 1 輛車，約定周某試用 10 天，試用期滿后 3 天內辦理登記過戶手續(xù)。試用期間，周某違反交通規(guī)則將李某撞成重傷?，F周某困難，無力賠償。關于李某受到的損害，下列哪一表述是正確的？A. 因在試用期間該車未交付，李某有權請求迅達公司賠償B. 因該汽車未過戶，不知該汽車已經出賣，李某有權請求迅達公司賠償C. 李某有權請求周某賠償，因周某是該汽車的使用人 D.李某有權請求周某和迅達公司承擔連帶賠償責任，因周某和迅達公司是共同侵權人【答案】C【解析】本題考查試用買賣。A 選項，迅

12、達公司已經將試用的汽車交付給了周某，A 項錯誤。B 選項，合同法第一百七十一條規(guī)定，試用買賣的買受人在試用期內可以購買標的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買。因此，試用期間汽車并未出賣，B 項錯誤。C、D 選項，侵權責任法第四十九條規(guī)定，因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔相應的賠償責任。本題中，在試用期間汽車并未賣出，因此此時汽車的使用人和所有人不是同一人， 因周某違反交通

13、規(guī)則將李某裝成重傷，此時應由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償，不足部分有周某承擔賠償責任，且由于迅達公司并無過錯， 因此迅達公司不承擔責任。C 項正確，D 項錯誤。7、同升公司以一套價值 100 萬元的設備作為抵押，向甲借款 10 萬元，未辦理抵押登記手續(xù)。同升公司又向乙借款 80 萬元，以該套設備作為抵押，并辦理了抵押登記手續(xù)。同升公司欠丙貨款 20 萬元，將該套設備出質給丙。丙不小心損壞了該套設備送丁修理，因欠丁 5 萬元修理費，該套設備被丁留置。關于甲、乙、丙、丁對該套設備享有的擔保物權的清償順序，下列哪一排列是正確的？A. 甲乙丙丁B. 乙丙丁甲C. 丙丁甲乙D. 丁乙丙

14、甲【答案】D【解析】本題考查同一物上競存多個擔保物權的實現順序。根據物權法第二百三十九條規(guī)定，同一動產上已設立抵押權或者質權， 該動產又被留置的，留置權人優(yōu)先受償。因此，丁享有的留置權最先得到受償。根據擔保法解釋第七十九條第一款規(guī)定，同一財產法定登記的抵押權與質權并存時，抵押權人優(yōu)先于質權人受償。因此乙享有的已登記的抵押權優(yōu)先于丙享有的質權受償，丙享有的質權優(yōu)先于甲享有的未登記的抵押權受償。因此，甲、乙、丙、丁對該套設備享有的擔保物權的清償順序是丁、乙、丙、甲。D 項正確。8、物權人在其權利的實現上遇有某種妨害時，有權請求造成妨害事由發(fā)生的人排除此等妨害，稱為物權請求權。關于物權請求權，下列哪

15、一表述是錯誤的？A. 是獨立于物權的一種行為請求權B. 可以適用債權的有關規(guī)定C. 不能與物權分離而單獨存在D. 須依訴訟的方式進行【答案】D【解析】A 選項，物權請求權是在物權受到妨害時物權人請求特定的人為特定行為的權利，不以對物權標的物的支配為內容，物權是指對物的占有、使用、收益、處分的權利。因此，物權請求權是獨立于物權的一種行為請求權。A 項正確不應選。B 選項，物權的保護方法包括確認產權、返還原物、恢復原狀、排除妨礙、損害賠償。其中損害賠償就是債權的保護方法，因此物權請求權可以適用債權的有關規(guī)定，例如債的履行及轉讓。B 項正確不應選。C 選項，物權請求權是物權的派生，是以物權為基礎的，

16、不能與物權分離而單獨存在。C 項正確不應選。D 項，物權法第三十二條規(guī)定，物權受到侵害的，權利人可以通過和解、調解、仲裁、訴訟等途徑解決。因此，物權人在其物權受到侵害時，也可以直接向侵害人提出請求，物權請求權并非必須依訴訟的方式進行。D 項錯誤應選。9、潘某與劉某相約出游，潘某在長江邊拾得一塊奇石，愛不釋手，擬帶回家。劉某說，物權法規(guī)定河流屬于國家所有，這一行為可能屬于侵占國家財產。關于潘某能否取得奇石的所有權，下列哪一說法是正確的？A. 不能，因為石頭是河流的成分，長江屬于國家所有，石頭從河流中分離后仍然屬于國家財產B. 可以，因為即使長江屬于國家所有，但石頭是獨立物，經有關部門許可即可以取

17、得其所有權C. 不能，因為即使石頭是獨立物，但長江屬于國家所有，石頭也屬于國家財產D. 可以，因為即使長江屬于國家所有，但石頭是獨立物、無主物，依先占的習慣可以取得其所有權【答案】D【解析】先占，是指以所有的意思，先于他人占有無主的動產，從而取得其所有權的法律事實。物權法第四十六條規(guī)定，礦藏、水流、海域屬于國家所有。因此長江屬于國家所有，是指長江流域的水流屬于國家所有，但不表示其流域的石頭也屬于國家所有。且石頭不是河流的組成部分，是一個獨立的物，屬于無主動產， 因此可以因先占而取得其所有權。A、B、C 項錯誤，D 項正確。10、甲公司向銀行貸款 1,000 萬元，乙公司和丙公司向銀行分別出具擔

18、保函： “在甲公司不按時償還 1,000 萬元本息時，本公司承擔保證責任?！标P于乙公司和丙公司對銀行的保證債務，下列哪一表述是正確的？A. 屬于選擇之債B. 屬于連帶之債C.屬于按份之債D.屬于多數人之債【答案】B【解析】A 選項考查選擇之債與簡單之債的區(qū)分。根據債的標的有無選擇性，債可分為簡單之債和選擇之債。選擇之債，是指債的履行標的有數種，債務人可從中選擇其一履行或債權人可選擇其一請求債務人履行的債。本題中，債的履行標的就有一種，而非數種，因此，不屬于選擇之債。A 項錯誤。B、C 選項考查連帶之債與按份之債的區(qū)分。對于多數人之債，根據多數一方當事人之間權利義務關系的不同狀態(tài)，可分為按份之債

19、和連帶之債。按份之債， 是指債的多數人一方當事人各自按照確定的份額享有權利或承擔義務的債。連帶之債，是指債的多數人一方當事人之間有連帶關系的債。根據擔保法第十二條的規(guī)定，同一債務有兩個以上保證人的，保證人應當按照保證合同約定的保證份額，承擔保證責任。沒有約定保證份額的，保證人承擔連帶責任。本題中，乙公司和丙公司均作出在甲不按時償還債務時承擔保證責任的保函，并未約定份 額，因此屬于連帶責任。B 項正確，C 項錯誤。D 項考查單一之債與多數人之債的區(qū)分。按債的主體的多少，分為多數人之債和單一之債。多數人之債，指債權人或者債務人至少有一方為兩人或者兩人以上的債。本案中，乙公司與丙公司分別向銀行出具保

20、函，是兩個單一之債。D 項錯誤。11、甲乙雙方擬訂的借款合同約定：甲向乙借款 11 萬元，借款期限為 1 年。乙在簽字之前，要求甲為借款合同提供擔保。丙應甲要求同意擔保，并在借款合同保證人一欄簽字，保證期間為 1 年。甲將有擔保簽字的借款合同交給乙。乙要求從 11 萬元中預先扣除 1 萬元利息，同時將借款期限和保證期間均延長為 2 年。甲應允，雙方簽字，乙依約將 10 萬元交付給甲。下列哪一表述是正確的？A. 丙的保證期間為 1 年B. 丙無須承擔保證責任C. 丙應承擔連帶保證責任D. 丙應對 10 萬元本息承擔保證責任【答案】B【解析】擔保法解釋第二十二條第二款規(guī)定，主合同中雖然沒有保證條款

21、，但是， 保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。本題中，乙丙之間并未成立保證合同，理由在于，丙應甲要求同意擔保，其簽字僅為擔?！敖杩钇跒?1 年”的前合同，而乙同意接受擔保的是“借款期延長為 2 年”的后合同，因此乙丙雙方并未就保證合同達成合意，因此保證合同未成立，丙無須承擔保證責任。A、C、D 項錯誤，B 項正確。12 甲公司對乙公司享有 10 萬元債權，乙公司對丙公司享有 20 萬元債權。甲公司將其債權轉讓給丁公司并通知了乙公司，丙公司未經乙公司同意，將其債務轉移給戊公司。如丁公司對戊公司提起代位權訴訟，戊公司下列哪一抗辯理由能夠成立？A. 甲公司轉讓債權未獲乙公司同

22、意B. 丙公司轉移債務未經乙公司同意C. 乙公司已經要求戊公司償還債務D. 乙公司、丙公司之間的債務糾紛有仲裁條款約束【答案】B【解析】A 選項，合同法第八十條第一款規(guī)定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。本題中，甲公司將其債權轉讓給丁公司丙通知了乙公司，符合法律規(guī)定，戊的抗辯理由不成立。A 項錯誤。B 選項，合同法第八十四條規(guī)定，債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。本題中，丙公司未經乙公司同意，將其債務轉移給戊公司，不符合法律規(guī)定，因此戊公司能以此抗辯。B 項正確。C 選項，根據合同法解釋（一）第十三條的規(guī)定，債務人只有以訴訟或

23、仲裁方式主張權利才不屬于“怠于行使到期債權”，本題中，乙公司要求戊公司償還債務依然屬于怠于主張權利，戊的抗辯理由不成立。C 項錯誤。D 選項，乙公司、丙公司之間的債務糾紛有仲裁條款約束不能及于其他主體。D 項錯誤。13、甲公司與乙公司簽訂并購協議：“甲公司以 1 億元收購乙公司在丙公司中 51%的股權。若股權過戶后，甲公司未支付收購款，則乙公司有權解除并購協議?！焙笠夜疽兰s履行，甲公司卻分文未付。乙公司向甲公司發(fā)送一份經過公證的通知：“鑒于你公司嚴重違約，建議雙方終止協議，貴方向我方支付違約金；或者由貴方提出解決方案?！? 日后，乙公司又向甲公司發(fā)送通報： “鑒于你公司嚴重違約，我方現終止協

24、議，要求你方依約支付違約金?！毕铝心囊贿x項是正確的？A. 通知送達后，并購協議解除B. 通報送達后，并購協議解除C. 甲公司對乙公司解除并購協議的權利不得提出異議D. 乙公司不能既要求終止協議，又要求甲公司支付違約金【答案】B【解析】本題考查合同的解除。合同法第九十三條第二款規(guī)定，當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。合同法第九十六條第一款規(guī)定，當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。A、B 選項，甲乙公司在簽訂并購協議時約定

25、了乙公司解除并購協議的條件，依據合同法的規(guī)定，乙應在條件成就時通知甲主張解除合同，本題中，乙發(fā)出的通知并非是直接表示解除合同，因此此時協議未解除，其后發(fā)出的通報是直接作出了解除協議的意思表示，符合法律規(guī)定，協議自通報到達乙時解除。A 選項錯誤，B 選項正確。C 選項，根本合同法第九十六條的規(guī)定，被解除合同一方當事人對合同的解除有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。因此甲公司對乙公司解除并購協議的權利可以提出異議。C 項錯誤。D 選項，違約金的主要作用就在于制裁違約行為以擔保債務履行，合同的解除是因為一方違約而產生的，對于此種過錯行為應當通過收取違約金的辦法加以制裁。因此，合

26、同解除后不應當影響違約金條款的效力，只要發(fā)生可以適用違約金條款的違約行為，就應當允許當事人追究違約方的違約金責任。D 項錯誤。14、2011 年 5 月 6 日，甲公司與乙公司簽約，約定甲公司于 6 月 1 日付款， 乙公司 6 月 15 日交付“連升”牌自動扶梯。合同簽訂后 10 日，乙公司銷售他人的“連升”牌自動扶梯發(fā)生重大安全事故，質監(jiān)局介入調查。合同簽訂后 20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承擔付款義務。丙公司 6 月 1 日未付款。下列哪一表述是正確的？A. 甲公司有權要求乙公司交付自動扶梯B. 丙公司有權要求乙公司交付自動扶梯C. 丙公司有權行使不安抗辯權D. 乙公司有權要求

27、甲公司和丙公司承擔連帶債務【答案】C【解析】A 選項，合同法第六十七條規(guī)定，當事人互負債務，有先后履行順序， 先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。本題中，丙公司未付款， 乙公司有權行使先履行抗辯，拒絕甲公司要求交貨的請求。A 項錯誤。B 選項，甲、乙、丙三方達成的協議是債務承擔協議，因此丙公司只承擔了付款義務，而沒有享受合同權利。因此，丙公司無權要求乙公司交付自動扶梯。B 項錯誤。C 選項，在債務承擔后，原債務人對債權人的抗辯，新的債務人可以援引。合同法第六十八條規(guī)定不安抗辯權，是指先給付義務人在有證據證明后給付

28、義務人的經營狀況嚴重惡化，或者轉移財產、抽逃資金以逃避債務，或者有喪失商業(yè)信譽的行為，以及其他喪失或者可能喪失履行債務能力的情況下，有權中止自己的履行；后給付義務人收到中止履行的通知后，在合理的期限內未恢復履行能力或未提供適當擔保的，先給付義務人有權解除合同。本題中乙公司交付的自動扶梯出現質量問題，丙可以行使不安抗辯權中止自己的付款義務。C 項正確。D 選項，債務承擔之后，原債務人退出，新債務人參與進來，原債務人與新債務人之間沒有連帶關系。本題中，甲、乙、丙三方達成免責的債務承擔協議。因此，乙公司只能要求丙公司付款，無權再要求甲公司付款，更無權要求甲公司和丙公司承擔連帶債務。D 項錯誤。15、

29、甲公司與乙公司簽訂一份技術開發(fā)合同，未約定技術秘密成果的歸屬。甲公司按約支付了研究開發(fā)經費和報酬后，乙公司交付了全部技術成果資料。后甲公司在未告知乙公司的情況下，以普通使用許可的方式許可丙公司使用該技術，乙公司在未告知甲公司的情況下，以獨占使用許可的方式許可丁公司使用該技術。下列哪一說法是正確的？A. 該技術成果的使用權僅屬于甲公司B. 該技術成果的轉讓權僅屬于乙公司C. 甲公司與丙公司簽訂的許可使用合同無效D. 乙公司與丁公司簽訂的許可使用合同無效【答案】D【解析】A、B 選項，合同法第三百四十一條規(guī)定，委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益的分配辦法，由當事人約定。

30、沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，當事人均有使用和轉讓的權利，但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之 前，將研究開發(fā)成果轉讓給第三人。本題中，甲公司支付了研究開發(fā)經費和報酬， 乙公司交付了全部技術成果資料，雙方對技術成果的使用權沒有約定，且依照合同法第六十一條的規(guī)定也無法確定，因此該技術成果的使用權和轉讓權歸屬于雙方當事人。因此 A、B 項錯誤。C、D 選項，最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第二十條規(guī)定，合同法第三百四十一條所稱“當事人均有使用和轉讓的權利”，包括當事人均有不經對方同意而自己使用或者以普通使用許可的方式許可他

31、人使用技術秘密，并獨占由此所獲利益的權利。當事人一方將技術秘密成果的轉讓權讓與他人，或者以獨占或者排他使用許可的方式許可他人使用技術秘 密，未經對方當事人同意或者追認的，應當認定該讓與或者許可行為無效。因此， 甲與丙公司簽訂的普通許可使用合同有效，乙與丁簽訂的獨占實施許可合同無 效。C 項錯誤，D 項正確。16、某詩人署名“漫動的音符”，在甲網站發(fā)表題為“天堂向左”的詩作， 乙出版社的現代詩集收錄該詩，丙教材編寫單位將該詩作為范文編入語文教材，丁文學網站轉載了該詩。下列哪一說法是正確的？A.該詩人在甲網站署名方式不合法 B.“天堂向左”在現代詩集中被正式發(fā)表C. 丙可以不經該詩人同意使用“天堂

32、向左”，但應當按照規(guī)定支付報酬D. 丁網站未經該詩人和甲網站同意而轉載，構成侵權行為【答案】C【解析】A 選項，著作權法第十條第一款第（二）項規(guī)定，署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利。署名權的具體內容包括：（1）決定是否署名；署名的方式（如署真名、筆名、網名）；署名的順序；（2）禁止未參加創(chuàng)作的人在作品上署名；（3）禁止他人假冒署名，即有權禁止他人盜用自己的姓名或筆名在他人作品上署名。本題中，詩人有權在自己的作品上署名，且署名的方式也合法。A 項錯誤。B 項，著作權法第十條第一款第（一）項規(guī)定，發(fā)表權，即決定作品是否公之于眾的權利。發(fā)表權的特點包括：（1）是否公之于眾，是作者的權利；（

33、2） 發(fā)表權是一次性權利；（3）發(fā)表方式多種多樣，作者可以決定以何種方式公之于眾。本案中，作者將視作發(fā)表在網站上就已正式發(fā)表的作品。B 項錯誤。C 選項，著作權法第二十三條第一款規(guī)定，為實施九年制義務教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經著作權人許可，在教科書中匯編已經發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當按照規(guī)定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。因此，丙可以不經該詩人同意使用“天堂向左”，但應當按照規(guī)定支付報酬。選項 D 錯誤。最高人民法院關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件

34、適用法律若干問題的解釋（2000）第三條規(guī)定，已在報刊上刊登或者網絡上傳播的作品，除著作權人聲明或者報社、期刊社、網絡服務提供者受著作權人委托聲明不得轉載、摘編的以外，在網絡進行轉載、摘編并按有關規(guī)定支付報酬、注明出處的，不構成侵權。但轉載、摘編作品超過有關報刊轉載作品范圍的，應當認定為侵權。本題中，該詩人未聲明不得轉載，甲網站也未得到該詩人的委托聲明不得轉載。因此，丁網站可以在未經該詩人和甲網站同意的情況下轉載，但需要在轉載時向該詩人支付報酬、注明出處。但該司法解釋在2006 年已被修改，其中第三條已被廢止，但該條被廢止不代表未經許可的轉載行為一律認定為侵權。并且，在實踐中多參照著作權法第二

35、十二條第（四）項的規(guī)定，即若無禁止轉載、摘編的聲明，可以不經過同意而直接轉載，只需支付報酬，注明出處。17、甲公司開發(fā)出一項發(fā)動機關鍵部件的技術，大大減少了汽車尾氣排放。乙公司與甲公司簽訂書面合同受讓該技術的專利申請權后不久，將該技術方案向國家知識產權局同時申請了發(fā)明專利和實用新型專利。下列哪一說法是正確的？A. 因該技術轉讓合同未生效，乙公司無權申請專利B. 因尚未依據該技術方案制造出產品，乙公司無權申請專利C. 乙公司獲得專利申請權后，無權就同一技術方案同時申請發(fā)明專利和實用新型專利D. 乙公司無權就該技術方案獲得發(fā)明專利和實用新型專利【答案】D【解析】A 選項，專利法第十條第三款規(guī)定，轉

36、讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。因此，甲公司與乙公司之間的專利申請權轉讓合同自簽訂之日起生效，專利申請權自登記之日起生效。A 項錯誤。B 選項，專利法第二十二條第一款規(guī)定，授予專利權的發(fā)明和實用新型，應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。因此，依據技術方案制造出產品不是授予專利權的條件。B 項錯誤。C、D 選項，專利法第九條規(guī)定，同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人申明放棄該實用

37、新型專利權的，可以授予發(fā)明專利。因此，專利申請的禁止重復原則是指，同一人同日的同樣發(fā)明可以同時申請實用新型和發(fā)明兩類別，但是同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權。因此 C 項錯誤，D 項正確。18、個體經營戶王小小從事理發(fā)服務業(yè)，使用“一剪沒”作為未注冊商標長期使用，享有較高聲譽。王小小通過簽訂書面合同許可其同一城區(qū)的表妹張薇薇使用“一剪沒”商標從事理發(fā)業(yè)務。后張薇薇以自己的名義申請“一剪沒”商標使用于理發(fā)業(yè)務并獲得注冊。下列哪一說法是正確的？A. 該商標使用許可合同自雙方簽字之日起生效B. 該商標使用許可合同應當報商標局備案C. 王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5 年內請求商標評審委員會撤銷該注

38、冊商標D. 王小小有權自“一剪沒”注冊之日起 5 年內請求商標局撤銷該注冊商標【答案】無【解析】A、B 選項，由于“一剪沒”是未注冊商標，因此其不受商標法的保護。王小小與張薇薇之間的商標許可合同的生效依據合同法的規(guī)定進行判斷。合同法第二十五條規(guī)定，承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。合同法第四十四條規(guī)定， 依法成立的的合同，自成立時生效。因此，該商標使用許可合同并非自雙方簽字之日生效，且不需要報商標局備案。A、B 項錯誤。C 選項考查商標的宣告無效，商標法第四十五條第一款規(guī)定，已經注冊的商標，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十

39、六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。因此，為“宣告該注冊商標無效”而非“撤銷該注冊商標”，C 項錯誤。D 選項考查商標的撤銷，根據商標法第四十九條規(guī)定，商標注冊人在使用注冊商標的過程中，自行改變注冊商標、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，由地方工商行政管理部門責令限期改正；期滿不改正的，由商標局撤銷其注冊商標。注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。商標局應當自

40、收到申請之日起九個月內做出決定。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理部門批準，可以延長三個月。因此，商標的撤銷是由于商標使用不當，本題張薇薇為“惡意注冊”而非使用不當，因此不符合撤銷的條件。D 項錯誤。19、下列哪一情形不產生不當得利之債？A. 甲向乙借款 10 萬元，1 年后根據約定償還本息 15 萬元B. 甲不知訴訟時效已過，向債權人乙清償債務C. 甲久別歸家，誤把乙的雞當成自家的吃掉D. 甲雇用的裝修工人，誤把鄰居乙的裝修材料用于甲的房屋裝修【答案】B【解析】民法通則第九十二條規(guī)定，沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人。不當得利是指無法律上

41、的原因而獲得利益，致使他人受損失的事實。A 選項，最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定第二十六條第二款規(guī)定，借貸雙方約定的利率超過年利率 36%，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率 36%部分的利息的， 人民法院應予支持。本選項中，甲乙約定的借款利息明顯超過年利率 36%，因此超過部分利息構成不當得利。A 項不應選。B 選項，最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定第二十二條規(guī)定，訴訟時效期間屆滿，當事人一方向對方當事人作出同意履行義務的意思表示或者自愿履行義務后，又以訴訟時效期間屆滿為由進行抗辯的，人民法院不予支持。因此，甲放棄

42、時效抗辯權，向乙清償債務，乙的受領合法有效，不構成不當得利。B 項應選。C 選項，甲誤把乙的雞當成自家的吃掉，取得了不當利益，造成了乙的財產損失，產生不當得利之債。C 項不應選。D 選項，裝修工人的行為致使甲取得裝修材料，因此而獲得的利益沒有法律依據，造成了鄰居乙的損失，因此構成不當得利。D 不應選。20、劉某承包西瓜園，收獲季節(jié)突然病故。好友刁某因聯系不上劉某家人， 便主動為劉某辦理后事和照看西瓜園，并將西瓜賣出，獲益 5 萬元。其中，辦理后事花費 1 萬元、摘賣西瓜雇工費以及其他必要費用共 5000 元。刁某認為自己應得勞務費 5000 元。關于刁某的行為，下列哪一說法是正確的？A.5 萬

43、元屬于不當得利B. 應向劉某家人給付 3 萬元C. 應向劉某家人給付 4 萬元D. 應向劉某家人給付 3.5 萬元【答案】D【解析】A 選項，刁某在沒有法定和約定義務的情況下，為了避免劉某的利益受損， 主動為劉某辦理后事并對其西瓜園進行管理的行為構成無因管理，而非不當得利。A 項錯誤。B、C、D 選項，民法通則第九十三條規(guī)定，沒有法定的或者約定的義務， 為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。刁某的行為構成無因管理，其有權要求受益人即劉某的家人償付其因管理行為而支付的必要費用。該必要費用包括：刁某辦理劉某后事花費 1 萬元、摘賣西瓜雇工費以及其他必要費用

44、 5000 元，共1.5 萬元，無因管理不能主張報酬，因此不包括刁某要求的勞務費。B、C 項錯誤，D 項正確。21、黃某與唐某自愿達成離婚協議并約定財產平均分配，婚姻關系存續(xù)期間的債務全部由唐某償還。經查，黃某以個人名義在婚姻存續(xù)期間向劉某借款 10萬元用于購買婚房。下列哪一表述是正確的？A. 劉某只能要求唐某償還 10 萬元B. 劉某只能要求黃某償還 10 萬元C. 如黃某償還了 10 萬元，則有權向唐某追償 10 萬元D. 如唐某償還了 10 萬元，則有權向黃某追償 5 萬元【答案】C【解析】A、B 選項，最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解

45、釋（二）第二十四條規(guī)定，債權人就婚姻關系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。本題中，婚姻存續(xù)期間黃某以個人名義向劉某借款用于購買婚房， 應當按夫妻共同債務處理，劉某既可要求唐某償還又可要求黃某償還。C、D 選項，最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）第二十五條第二款規(guī)定，一方就共同債務承擔連帶清償責任后，基于離婚協議或者人民法院的法律文書向另一方主張追償的，人民法院應當支持。本題中，黃某與唐某約定債務全部

46、由唐某償還，因而黃某可向唐某追償， 而唐某不能向黃某追償。C 項正確，D 項錯誤。22、甲與乙登記結婚 3 年后，乙向法院請求確認該婚姻無效。乙提出的下列哪一理由可以成立？A. 乙登記結婚的實際年齡離法定婚齡相差 2 年B. 甲婚前謊稱是海歸博士且有車有房，乙婚后發(fā)現上當受騙C.甲與乙是表兄妹關系 D.甲以揭發(fā)乙父受賄為由脅迫乙結婚【答案】C【解析】本題考查無效婚姻?；橐龇ǖ谑畻l規(guī)定，有下列情形之一的，婚姻無效：（一）重婚的；（二）有禁止結婚的親屬關系的；（三）婚前患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未到法定婚齡的。最高人民法院關于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（一）

47、第八條規(guī)定，當事人依據婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請宣告婚姻無效的，申請時，法定的無效婚姻情形已經消失的，人民法院不予支持。A 選項，乙登記結婚的實際年齡離法定婚齡相差2 年，但甲與乙登記結婚三年，此時乙已達法定婚齡，符合最高人民法院關于適用中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）第八條的規(guī)定，理由不成立。A 項錯誤。B 選項，欺詐不是婚姻無效的法定事由。B 項錯誤。C 選項，甲與乙是表兄妹關系，屬于婚姻法第十條第（二）款的規(guī)定， 婚姻無效，C 項正確。D 選項，婚姻法第十一條規(guī)定，因脅迫結婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求

48、，應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應當自恢復人身自由之日起一年內提出。因此，受脅迫的婚姻為可撤銷的婚姻，而非無效婚姻。D 項錯誤。23、下列哪一行為可引起放棄繼承權的后果？A. 張某口頭放棄繼承權，本人承認B. 王某在遺產分割后放棄繼承權C. 李某以不再贍養(yǎng)父母為前提，書面表示放棄其對父母的繼承權D. 趙某與父親共同發(fā)表書面聲明斷絕父子關系【答案】A【解析】A 選項，繼承法意見第四十七條規(guī)定，繼承人放棄繼承應當以書面形式向其他繼承人表示。用口頭方式表示放棄繼承，本人承認，或有其它充分證據證明的，也應當認定其有效。因此，張某口頭放棄繼承權，本人承認的，放

49、棄繼承有效。A 項正確。B 選項，繼承法意見第四十九條規(guī)定，繼承人放棄繼承的意思表示，應當在繼承開始后、遺產分割前作出。遺產分割后表示放棄的不再是繼承權，而是所有權。B 項錯誤。C 選項，繼承法意見第四十六條規(guī)定，繼承人因放棄繼承權，致其不能履行法定義務的，放棄繼承權的行為無效。C 項錯誤。D 選項，父母子女關系基于血緣受法律保護，不得由當事人以書面形式更改。D 項錯誤。24、甲到乙醫(yī)院做隆鼻手術效果很好。乙為了宣傳，分別在美容前后對甲的鼻子進行拍照（僅見鼻子和嘴部），未經甲同意將照片發(fā)布到丙網站的廣告中， 介紹該照片時使用甲的真實姓名。丙網站在收到甲的異議后立即作了刪除。下列哪一說法是正確的

50、？A. 乙醫(yī)院和丙網站侵犯了甲的姓名權，應承擔連帶賠償責任B. 乙醫(yī)院和丙網站侵犯了甲的姓名權，應承擔按份賠償責任C. 乙醫(yī)院侵犯了甲的姓名權D. 乙醫(yī)院和丙網站侵犯了甲的姓名權和肖像權，但丙網站可免于承擔賠償責任【答案】C【解析】A、B 選項，侵權責任法第三十六條第二款規(guī)定，網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。本題中，丙網站收到甲的通知后立即進行了刪除，沒有對甲造成擴大損失，不承擔侵權責任。A、B 項錯誤。C 選項，姓名權是自然人依法享有的

51、決定、使用、改變自己姓名并排除他人侵害的權利。本題中，乙醫(yī)院未經甲同意擅自將甲的照片發(fā)布在丙網站上，并在介紹該照片時使用甲的真實姓名，侵犯了甲的姓名權。C 項正確。D 選項，乙使用的甲的照片僅見鼻子和嘴部，而肖像是指完整的面部，至少可以從肖像可以分清這是誰，故其并未侵犯甲的肖像權。D 項錯誤。25、白陽有限公司分立為陽春有限公司與白雪有限公司時，在對原債權人甲的關系上，下列哪一說法是錯誤的？A. 白陽公司應在作出分立決議之日起 10 日內通知甲B. 甲在接到分立通知書后 30 日內，可要求白陽公司清償債務或提供相應的擔保C. 甲可向分立后的陽春公司與白雪公司主張連帶清償責任D. 白陽公司在分立

52、前可與甲就債務償還問題簽訂書面協議【答案】B【解析】本題考查公司的分立。A 選項，公司法第一百七十五條第二款規(guī)定，公司分立，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。A 項正確不應選。B 選項，公司法第一百七十六條規(guī)定，公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任，因而沒有必要再設置債權人保護程序，法律也無此規(guī)定。因此，甲無權要求白陽公司清償債務或者提供相應的擔保，B 項錯誤應選。C、D 選項，公司法第一百七十七條規(guī)定，公司分立前的

53、債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。因此，C、D 項正確。26、某市房地產主管部門領導王大偉退休后，與其友張三、李四共同出資設立一家房地產中介公司。王大偉不想讓自己的名字出現在公司股東名冊上，在未告知其弟王小偉的情況下，直接持王小偉的身份證等證件，將王小偉登記為公司股東。下列哪一表述是正確的？A. 公司股東應是王大偉B. 公司股東應是王小偉C. 王大偉和王小偉均為公司股東D. 公司債權人有權請求王小偉對公司債務承擔相應的責任【答案】A【解析】本題考查冒名股東的問題。最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法&g

54、t;若干問題的規(guī)定（三）（2014 年修正）第二十八條規(guī)定，冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任；公司、其他股東或者公司債權人以未履行出資義務為由，請求被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的，人民法院不予支持。本題中，股東應為王大偉，被冒名的王小偉對登記事項并不知情，其對公司在債務不承擔責任。A 項正確，B、C、D 項錯誤。27、2009 年，甲、乙、丙、丁共同設立A 有限責任公司。丙以下列哪一理由提起解散公司的訴訟法院應予受理？A. 以公司董事長甲嚴重侵害其股東知情權，其無法與甲合作為由B. 以公司管理層嚴重

55、侵害其利潤分配請求權，其股東利益受重大損失為由C. 以公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照而未進行清算為由D. 以公司經營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失為由【答案】D【解析】本題考查股東請求解散公司的理由。A、B、C 選項，根據公司法解釋（二）第一條第二款規(guī)定，股東以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害，或者公司虧損、財產不足以償還全部債務， 以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。A、B、C 項錯誤。D 選項，公司法第一百八十二條規(guī)定，公司經營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表

56、決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。D 項正確。28、張平以個人獨資企業(yè)形式設立“金地”肉制品加工廠。2011 年 5 月， 因瘦肉精事件影響，張平為減少風險，打算將加工廠改換成一人有限公司形式。對此，下列哪一表述是錯誤的？A. 因原投資人和現股東均為張平一人，故加工廠不必進行清算即可變更登記為一人有限公司B. 新成立的一人有限公司仍可繼續(xù)使用原商號“金地”C. 張平為設立一人有限公司，須一次足額繳納其全部出資額D. 如張平未將一人有限公司的財產獨立于自己的財產，則應對公司債務承擔連帶責任【答案】AC【解析】本題主要考查一人公司的特別規(guī)定。A 選項，個人獨資企業(yè)法第二十七條第一款規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散， 由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。本題中，涉及個人獨資企業(yè)資格的消滅和一人有限公司的成立。因此，對個人獨資企業(yè)應進行清算，注銷后再重新設立一人公司。A 項錯誤應選。B 選項，法律并未禁止新設立的公司采用原實體的商號，故新成立的一人有限公司仍可繼續(xù)使用原商號“金地”。B 項正確不應選。C 選項，2013 年公司法修正案刪除了一人有限責任公司的注冊資本最低限額和一次足額繳納的規(guī)定，因此 C 項錯誤應選。D 選項，公司法第六十三條規(guī)定，一人