合同法律制度總則與分則

1、注冊(cè)會(huì)計(jì)師08第九章合同法律制度（總則）本章考情分析在最近3年的考試中，本章的平均分值為10分，2008年的分值為12分。自2000年以來(lái)，在四個(gè)綜合題中，至少有一個(gè)來(lái)自本章。合同法的綜合題考生應(yīng)注意兩個(gè)結(jié)合：（1）合同法總則與分則的結(jié)合（2001年綜合題第2題、2002年綜合題第2題、2004年綜合題第2題、2005年綜合題第3題、2006年 綜合題第3題、2007年綜合題第3題）；（2）合同法與票據(jù)法的結(jié)合（2002年綜合題第3題、2003 年綜合題第1題）。最近3年題型題量分析題型2006 年2007 年2008 年單選題r 1題1分1題1分多選題1題1分判斷題1題1分1題1分綜合題1題

2、8分1題6分1題12分合計(jì)3題10分4題9分1題12分第一節(jié)合同的基本理論一、合同的相對(duì)性（P363）（ 2009年新增）合同法律關(guān)系具有相對(duì)性，只在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，當(dāng)事人只能基于合同向 另一方當(dāng)事人提出請(qǐng)求或者提起訴訟，不能向無(wú)合同關(guān)系的第三人提出合同上的請(qǐng)求，也不能擅自為第三 人設(shè)定合同上的義務(wù)。1、主體上的相對(duì)性（1）只有合同關(guān)系當(dāng)事人相互之間才能提出合同上的請(qǐng)求，合同關(guān)系以外的第三人不能依據(jù)合同提 出請(qǐng)求或者提出訴訟。（2 ）合同關(guān)系當(dāng)事人不能向第三人提出合同上的請(qǐng)求及訴訟。2、內(nèi)容上的相對(duì)性（1 ）合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于第三人。（2 ）合同

3、當(dāng)事人無(wú)權(quán)為他人設(shè)定合同上的義務(wù)。（3）合同權(quán)利與義務(wù)主要對(duì)合同當(dāng)事人產(chǎn)生約束力。3、責(zé)任的相對(duì)性（1）違約當(dāng)事人應(yīng)對(duì)違約后果承擔(dān)違約責(zé)任，違約當(dāng)事人同樣應(yīng)當(dāng)對(duì)履行輔助人的行為負(fù)責(zé)。（2 ）因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。（3）債務(wù)人只能向合同中的債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不應(yīng)向國(guó)家或者第三人承擔(dān)違約責(zé)任。4、合同相對(duì)性的例外（1）在保全措施（代位權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)）中，突破了合同的相對(duì)性，使得債權(quán)人可以向合同關(guān)系以外的 第三人提起訴訟，主張權(quán)利。（2）買(mǎi)賣(mài)不破租賃：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。租賃合同的承 租人可以以自己的租賃權(quán)對(duì)抗新的

4、所有權(quán)人，突破了合同關(guān)系的相對(duì)性。（3）建設(shè)工程合同：經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人 就其完成的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔(dān)“連帶責(zé)任” 。第二 節(jié)合同的訂立合同訂立程序 （2000 年綜合題）（一）要約（ P364）1、要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別（ 2003 年單選題） 要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。（ 1）要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體明確，如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價(jià)款），則屬于要約邀請(qǐng)。（2）要約具有法律約束力，而要約邀請(qǐng)沒(méi)有法律約束力?！窘忉尅恳话愕纳虡I(yè)廣告屬于要約邀請(qǐng)，但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，則視

5、為要約?！纠}單選題】甲公司 7月1日通過(guò)報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號(hào)的電腦出售，每臺(tái)售價(jià)8000元，隨到隨購(gòu)，數(shù)量不限，廣告有效期至 7 月 30日。乙公司委托王某攜帶金額1 6萬(wàn)元的支票于 7月 28日到甲公司購(gòu)買(mǎi)電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)合同法律 制度的規(guī)定，下列表述正確的是（）。（2003 年）A、甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任B、甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任C、甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任D甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)

6、成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任 答案 B 解析 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。2、要約的生效：要約“到達(dá)”受要約人時(shí)生效?！窘忉?1】（1）收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí) 間；（2）未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為達(dá)到時(shí)間。（2003 年判斷題）【解釋 2】要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定實(shí)際到達(dá)受要約人（或者其代理人）手中，要約只要送 達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱）即為送達(dá)?！窘忉?3】承諾的“生效時(shí)間”與要約相同。【例題1 單選題】甲商場(chǎng)向乙企業(yè)發(fā)出采購(gòu) 100臺(tái)電冰箱的要約，乙企

7、業(yè)于 5月1日寄出承諾信件， 5月 8日信件寄至甲商場(chǎng)，時(shí)逢其總經(jīng)理外出， 5月 9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于 5月 10日電話告知 乙收到承諾。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該承諾的生效時(shí)間是（）。A、5 月 1 日B、 5 月 8 日C、 5 月 9 日D、 5 月 10 日 答案 B 解析 承諾“到達(dá)”要約人時(shí)生效，不管其總經(jīng)理是否知悉?！纠}2 單選題】2007年4月30日，甲以手機(jī)短信形式向乙發(fā)出購(gòu)買(mǎi)一臺(tái)筆記本電腦的要約，乙 于當(dāng)日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月 3日才收到乙的短信，并因個(gè)人原因于 5月 8日才閱讀乙的短信， 后于 9日回復(fù)乙“短信收到”。甲乙之

8、間買(mǎi)賣(mài)合同的成立時(shí)間是 （ ）。（2007 年）A、2007 年 4 月 30 日 B 、 2007 年 5 月 3 日2 / 32C、2007年5月8日 D 、2007年5月9日 答案 B 解析 （ 1）承諾到達(dá)對(duì)方時(shí)生效； （ 2）承諾生效、合同成立。3、要約的撤回：要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。（ P364）4、要約的撤銷(xiāo)（ 2001 年多選題） 在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷(xiāo)要約。但下列情形要約不得撤銷(xiāo)： （1）要約人確定了承諾期限；（ 2 ）要約人以其他形式明示要約不得撤銷(xiāo)；（3）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作?！纠}1 多

9、選題】根據(jù)合同法的規(guī)定，下列要約中，不得撤銷(xiāo)的有（）。（2001年）A、要約人確定了承諾期限的要約B、要約人明示不可撤銷(xiāo)的要約C、已經(jīng)到達(dá)受要約人但受要約人尚未承諾的要約D受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷(xiāo)，并且為履約做了準(zhǔn)備的要約 答案 ABD解析選項(xiàng)C:要約到達(dá)受要約人后，在受要約人未作出承諾之前可以撤銷(xiāo)。【例題2'多選題】甲公司主張乙公司違約，乙公司則主張合同未成立，其理由是自己向甲公司發(fā)出的要約已經(jīng)撤銷(xiāo)。在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院認(rèn)定為乙公司撤銷(xiāo)要約不能成立的證據(jù) 是（ ）。A、乙公司在要約中確定了承諾期限B、盡管乙公司在要約中未確定承諾期限，但甲公司接到要約后即

10、已為履行合同做了準(zhǔn)備工作C、乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復(fù)D甲公司發(fā)出承諾以后才收到乙公司撤銷(xiāo)要約的通知 答案 ACD解析選項(xiàng)B缺少“受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的”的前提條件。5、失效 拒絕要約的通知到達(dá)要約人； 要約人依法撤銷(xiāo)要約； 承諾期限屆滿受要約人未作出承諾； 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更?！纠}多選題】根據(jù)合同法的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于要約失效的情形有（）。A、要約人依法撤回要約B、要約人依法撤銷(xiāo)要約C、承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾D、受要約人對(duì)要約內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更 答案 BCD解析選項(xiàng)A:撤回要約是指根本就不讓要約生效，談不上失效的問(wèn)題。（二）承諾（ P3

11、65）1 、承諾期限（1）要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開(kāi)始計(jì)算；信件未載明日期的，自投寄該信件 的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算。（2）要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算?！纠}單選題】陳某以信件發(fā)出要約，信件未載明承諾開(kāi)始日期，僅規(guī)定承諾期限為10天。5月8日，陳某將信件投入郵箱；郵局將信件加蓋 5月 9日郵戳發(fā)出； 5月 11 日，信件送達(dá)受要約人李某的辦公 室；李某因外出，直至 5月 15日才知悉信件內(nèi)容。根據(jù)合同法的規(guī)定，該承諾期限的起算日為（）。A、 5 月 8 日 B 、 5 月 9 日C、5月11日 D 、5月15日 答案 B2、承諾的遲延與遲到 （ 1

12、）受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外， 遲延承諾應(yīng)視為新要約。（2）受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因致使承諾 到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的 以外，遲到承諾為有效承諾。3、承諾內(nèi)容（ P365） （ 1 ）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約。（ 2）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的（除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì) 要約的內(nèi)容作出任何變更外） ，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)?！窘忉尅坑捎凇俺兄Z生效時(shí)合同

13、成立” ，因此，承諾可以撤回、但不能撤銷(xiāo)?！纠}單選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列情形中，要約沒(méi)有發(fā)生法律效力的是（）。A、撤回要約的通知與要約同時(shí)到達(dá)受要約人B、撤銷(xiāo)要約的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)C、同意要約的通知到達(dá)要約人D受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更 答案 A解析（1）選項(xiàng)A:要約的撤回是指“不讓要約生效”，因此撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)比要約先到，至少 同時(shí)到；（2）選項(xiàng)B:要約的撤銷(xiāo)是指“讓生效的要約失效”，因此撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約生效后、對(duì)方承諾之前到達(dá)。盡管選項(xiàng) B可以依法撤銷(xiāo)要約、使之失效，但要約生效在先；（3）選項(xiàng)C:承諾生效、合同成立；（4）選項(xiàng)D:受要約人對(duì)

14、要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更，視為新要約，原要約失效，但原要約生 效在先。二、 實(shí)際履行原則 （ P366） （2000 年綜合題、 2001 年綜合題） 1、合同當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方 接受的，該合同成立。2、合同當(dāng)事人約定采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且 對(duì)方接受的，該合同成立?！窘忉尅俊皩?duì)方是否接受”是判定合同是否處于實(shí)際履行狀態(tài)的關(guān)鍵?！纠}多選題】根據(jù)合同法的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于合同成立的情形有（）。A、甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對(duì)履行地點(diǎn)提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致B、甲、乙約定以書(shū)面形式訂立合同，但在簽訂書(shū)面合同之前甲已履行主要義務(wù)，乙接受了履行C、甲、乙約定采用合同書(shū)形式訂立一合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務(wù)，乙接受了履行D甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止至 5月20日，乙于5月28日發(fā)出承諾信函， 該信函 5 月 30 日到達(dá)甲 答案 BC解析（1）選項(xiàng)A受要約人對(duì)要約內(nèi)容進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更，應(yīng)視為新要約，合同不能成立；（