第六章有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1、中國人民大學(xué)出版社第六章 有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓o第一節(jié) 有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓概說n一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本原則n二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的分類o第二節(jié) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓之法律規(guī)制n一、我國公司法對股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題的修訂n二、我國公司法新規(guī)定之思考與完善 中國人民大學(xué)出版社o第三節(jié) 特殊情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力的認定n一、未經(jīng)過半數(shù)股東同意向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為的效力認定n二、未履行股東名冊和工商登記變更手續(xù)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響n三、對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同實際履行變更時效力的認定o第四節(jié) 股東優(yōu)先購買權(quán)n一、部分行使優(yōu)先購買權(quán)問題n二、同等條件的認定n三、優(yōu)先購買權(quán)的行使期間 中國人民大學(xué)出版社本章摘要o股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓和股東有限責任原則

2、，共同構(gòu)成了現(xiàn)代公司的基本制度。各國公司法對有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓一般都以自由轉(zhuǎn)讓為原則，限制轉(zhuǎn)讓為例外。我國新公司法專章規(guī)定了有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，區(qū)分了內(nèi)部轉(zhuǎn)讓與外部轉(zhuǎn)讓的情形，并規(guī)定了在法院強制執(zhí)行程序中其他股東優(yōu)先購買權(quán)的行使、轉(zhuǎn)讓股權(quán)后的公司章程修改、股權(quán)的繼承、異議股東的股權(quán)收買請求權(quán)等問題，完善了股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度。o本章主要介紹股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本理論以及公司法中的相關(guān)規(guī)則，同時結(jié)合實際情況，對特殊情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力的認定、股東優(yōu)先購買權(quán)的行使等重要問題進行了深入的分析與講解。中國人民大學(xué)出版社關(guān)鍵術(shù)語o股權(quán)轉(zhuǎn)讓、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、外部轉(zhuǎn)讓、協(xié)議轉(zhuǎn)讓 非協(xié)議轉(zhuǎn)讓、控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、非控制權(quán)股權(quán)

3、轉(zhuǎn)讓、公司回購、資本多數(shù)決、股東優(yōu)先購買權(quán)、同等條件、股權(quán)繼承、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力中國人民大學(xué)出版社第一節(jié) 有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓概說 o一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本原則o股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是實現(xiàn)資本流通，保障資源優(yōu)化配置，促進提高公司管理水平，維護和實現(xiàn)股東及相關(guān)利害關(guān)系人財產(chǎn)權(quán)益的重要方式。股東的股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，是股東的基本權(quán)利、固有權(quán)利。o各國公司法對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的立法調(diào)整以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以限制轉(zhuǎn)讓為例外 中國人民大學(xué)出版社o不同公司的性質(zhì)有差異，法律對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)制也有所不同。是否需限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的判定標準是股東信用與股東人際關(guān)系在公司運作中的作用，即公司的性質(zhì)是資合公司還是人合公司 o與股份有限公司的股東原則上可

4、以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)不同，有限責任公司的股權(quán)在股東之間轉(zhuǎn)讓時可以不受限制，但股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)要受到一定法律限制，以免因公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變化或成員變化，而影響公司正常的經(jīng)營管理和其他股東的利益 中國人民大學(xué)出版社o有限責任公司的股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式上也因公司之性質(zhì)而受到一定局限，股東的股權(quán)不能在證券交易所上市自由交易，一般只能通過個別協(xié)議轉(zhuǎn)讓，所以在轉(zhuǎn)讓的機會上難以做到充分競爭，不利于當事人尋求準確的市場定價，難以充分利用市場化的競價機制。o各國公司立法對有限責任公司的股權(quán)在股東之間的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，一般不予限制，但對向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，通常作有限制性規(guī)定，并賦予其他股東優(yōu)先購買權(quán) 中國人民大學(xué)出

5、版社二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的分類o有限責任公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓因其原因不同，可分為狹義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與廣義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。o狹義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓專指當事人之間因協(xié)議關(guān)系而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；而廣義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓則除協(xié)議轉(zhuǎn)讓之外，還包括因司法強制執(zhí)行而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，因企業(yè)合并、繼承、離婚、財產(chǎn)分割等而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓。o股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以根據(jù)不同的標準分為不同的類別 中國人民大學(xué)出版社1.內(nèi)部轉(zhuǎn)讓與外部轉(zhuǎn)讓o內(nèi)部轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)在公司原有股東之間進行的轉(zhuǎn)讓，外部轉(zhuǎn)讓是指股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。o這是以股權(quán)受讓對象不同所作的分類。由于股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不會產(chǎn)生新的股東，只是使原有股東間持股比例發(fā)生變化，不影響有限責任公司“人合”之性質(zhì)，所以立法

6、對其一般不加限制 中國人民大學(xué)出版社2.協(xié)議轉(zhuǎn)讓與非協(xié)議轉(zhuǎn)讓o協(xié)議轉(zhuǎn)讓是指基于當事人之間簽署的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，非協(xié)議轉(zhuǎn)讓是指因發(fā)生法律規(guī)定的特定事由而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓。由于轉(zhuǎn)讓的前提原因不同，所以前者又被稱為約定原因轉(zhuǎn)讓，后者則被稱為法定原因轉(zhuǎn)讓 o所謂協(xié)議轉(zhuǎn)讓與非協(xié)議轉(zhuǎn)讓的區(qū)別是指基礎(chǔ)原因而言，而不是僅簡單地指股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式。因為在許多非協(xié)議轉(zhuǎn)讓的情況下，當事人也可能通過相應(yīng)的協(xié)議來解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題，如離婚中的財產(chǎn)分割協(xié)議等 中國人民大學(xué)出版社3.全部轉(zhuǎn)讓與部分轉(zhuǎn)讓o全部轉(zhuǎn)讓是指股東將其持有的全部股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，部分轉(zhuǎn)讓是指股東僅轉(zhuǎn)讓其持有的部分股權(quán)。但不管是全部轉(zhuǎn)讓還是部分轉(zhuǎn)讓，受讓人都

7、可以是單個人或多數(shù)人。o在股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓的情況下，有可能因公司所有股權(quán)均轉(zhuǎn)讓給一人，而導(dǎo)致出現(xiàn)存續(xù)型的一人公司，需要立法特殊調(diào)整 中國人民大學(xué)出版社4.有償轉(zhuǎn)讓與無償轉(zhuǎn)讓o有償轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)的受讓方在接受轉(zhuǎn)讓時需支付一定對價的轉(zhuǎn)讓o無償轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)的受讓方在接受轉(zhuǎn)讓時無須支付一定對價的轉(zhuǎn)讓。中國人民大學(xué)出版社5.控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓與非控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓o控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東將其持有的足以控制公司的股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，受讓方接受轉(zhuǎn)讓后將成為公司的控制股東。o非控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東將其持有的不足以控制公司的股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，通常受讓方接受轉(zhuǎn)讓后不會成為公司的控制股東，但如受讓方原已經(jīng)持有部分公司股權(quán)，也可能在接受轉(zhuǎn)讓后

8、成為公司的控制股東 中國人民大學(xué)出版社6.向他人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與向公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓即公司回購o通常情況下，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)均是向其他依法可以成為公司股東的他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但在法律規(guī)定的情況下，股東也可以要求向公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)，即由公司回購股權(quán) 中國人民大學(xué)出版社第二節(jié) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓之法律規(guī)制 o一、我國公司法對股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題的修訂o舊公司法第35條規(guī)定，“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)” 中國人民大學(xué)出版社o2005年修訂后的公司法對有限責任公司股東

9、轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題作了大量的補充完善，并設(shè)專章規(guī)定。o公司法第72條規(guī)定o此外，立法還規(guī)定了在法院強制執(zhí)行程序中其他股東優(yōu)先購買權(quán)的行使、轉(zhuǎn)讓股權(quán)后的公司章程修改、股權(quán)的繼承、異議股東的股權(quán)收買請求權(quán)等問題。這一規(guī)定及其他相關(guān)新規(guī)定在一定程度上解決了舊公司法對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題規(guī)定不明，甚至存在矛盾的情況 中國人民大學(xué)出版社o在理解公司法之新規(guī)定時需注意以下幾點。o第一，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)不再需要經(jīng)過股東會決議 o第二，立法明確規(guī)定，其他股東對股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否同意，以股東的人數(shù)判斷為標準，而不是以股東擁有的表決權(quán)即股權(quán)為標準，也就是說，采取“股東多數(shù)決”原則，而非“資本多數(shù)決”原則

10、o第三，新法明確規(guī)定，“其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓”，從而解決了舊法對其他股東是否同意轉(zhuǎn)讓無表態(tài)期限規(guī)定的缺失。中國人民大學(xué)出版社o第四，對股東的優(yōu)先購買權(quán)行使沖突問題作出詳細規(guī)定，避免發(fā)生不必要的爭議。立法規(guī)定，兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán) o第五，修訂后的公司法改變了舊法中對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)在法律調(diào)整上的絕對法定主義，尊重當事人的意思自治，允許“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定”，并且規(guī)定當事人在公司章程中另有規(guī)定時，可以從其規(guī)定，即章程約定優(yōu)先于法律規(guī)定適用 o第六，公司法

11、還對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的后續(xù)辦理程序作出詳細規(guī)定，以保障股權(quán)轉(zhuǎn)讓的順利進行 中國人民大學(xué)出版社o第七，公司法對股權(quán)的繼承問題作出規(guī)定。公司法第76條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！?o第八，公司法規(guī)定了在人民法院的強制執(zhí)行程序中其他股東的優(yōu)先購買權(quán)如何行使。公司法第73條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！眔第九，為維護中小股東的權(quán)益，公司法規(guī)定了有限責任公司異議股東的股權(quán)收買請求權(quán)，亦即公

12、司對股權(quán)的回購 中國人民大學(xué)出版社二、我國公司法新規(guī)定之思考與完善o第一個問題是，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所另作之規(guī)定的效力認定。股東在章程中對向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)約定的限制條件會是多種多樣的 o這些與法律規(guī)定不同的章程約定有些是合理的，有些可能是不合理的，是顯失公平的，甚至是違法的（在存在其他法律強制性規(guī)定的情況下） 中國人民大學(xué)出版社o對于公司的原股東來說，公司章程另作之規(guī)定在制定之時是經(jīng)過其簽字同意的，但是，公司成立后通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式新加入公司的股東，其可能并不同意章程的特殊規(guī)定，但卻因種種原因難以改變，對其強制實施有可能是不公平的。o而人民法院在當事人對此發(fā)生爭議時，是否均要無條件地承認章程約

13、定的效力？o股東能否請求法院認定章程約定條款無效，或請求予以變更或撤銷？ 中國人民大學(xué)出版社o首先，需要對公司章程的法律性質(zhì)加以確定。公司章程是股東之間對公司內(nèi)部事務(wù)的一種合意，從這一角度講相當于一種特殊性質(zhì)的社員合同 o再者，從立法關(guān)于股東會決議（包括通過公司章程、修改公司章程條款的決議）的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效，并允許股東向人民法院提出撤銷決議申請的規(guī)定看，人民法院也是可以作出實際上具有否定公司章程條款效力內(nèi)容的裁判的，盡管是通過否定股東會決議的間接方式。o此外，根據(jù)2005修訂后公司法修改的公司登記管理條例第23條也規(guī)定：“公司章程有違反法律、行政法規(guī)的內(nèi)容的，公司登記機關(guān)有權(quán)要求

14、公司作相應(yīng)修改。”否則，公司登記機關(guān)可不予登記 中國人民大學(xué)出版社o2005修訂后的公司法規(guī)定公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以另有規(guī)定，并且規(guī)定當事人的章程規(guī)定可以優(yōu)先于法律規(guī)定適用，但是公司章程規(guī)定的效力及優(yōu)先適用并非絕對的，人民法院仍可依法加以調(diào)整。o也就是說，雖然公司法修訂后在很多條款中取消了強制性規(guī)定，更多地尊重當事人的意思自治，但是，這種意思自治并非不受任何約束的自由，仍然是要受到法律制約的 中國人民大學(xué)出版社o其次，需要確定判斷人民法院可以依法對公司章程約定干預(yù)、調(diào)整的標準 o筆者認為，從一般原則的角度講，可以借用我國合同法第52、54條的相關(guān)規(guī)定加以解決 中國人民大學(xué)出版社o第二個問題是，

15、在人民法院的強制執(zhí)行程序中，其他股東的優(yōu)先購買權(quán)如何行使。o公司法第73條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。”o這一規(guī)定確立了在人民法院對股權(quán)的執(zhí)行程序中也應(yīng)當充分保障其他股東優(yōu)先購買權(quán)的基本原則 中國人民大學(xué)出版社o在實踐中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的“同等條件”如何，尤其是轉(zhuǎn)讓價格多少，是股東決定是否行使優(yōu)先購買權(quán)的重要前提條件 o拍賣作為對股權(quán)執(zhí)行的重要方式之一，可以最大限度保障股權(quán)變現(xiàn)程序的公平，保證股權(quán)在競價基礎(chǔ)上最大限度地實現(xiàn)其價值，顯然是

16、不能放棄的。o然而，根據(jù)公司法的規(guī)定，如果在拍賣成交即“同等條件”確定后，又允許其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)，以競買人的成交應(yīng)價購買股權(quán)，競買人的利益便無法保障，而且與拍賣法的規(guī)定相沖突，由此形成兩難局面 中國人民大學(xué)出版社o為解決這一問題，2005年月日起施行的最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定第14條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當在拍賣五日前以書面或者其他能夠確認收悉的適當方式，通知當事人和已知的擔保物權(quán)人、優(yōu)先購買權(quán)人或者其他優(yōu)先權(quán)人于拍賣日到場。優(yōu)先購買權(quán)人經(jīng)通知未到場的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！眔第16條規(guī)定：“拍賣過程中，有最高應(yīng)價時，優(yōu)先購買權(quán)人可以表示以該最高價買受，如無更高

17、應(yīng)價，則拍歸優(yōu)先購買權(quán)人；如有更高應(yīng)價，而優(yōu)先購買權(quán)人不作表示的，則拍歸該應(yīng)價最高的競買人。順序相同的多個優(yōu)先購買權(quán)人同時表示買受的，以抽簽方式?jīng)Q定買受人?！敝袊嗣翊髮W(xué)出版社o嚴格地講，這種做法也是與拍賣法、公司法的規(guī)定不太相符的 o筆者認為，在公司法2005年修訂后的實施中，對其第73條規(guī)定不夠詳盡、具體而產(chǎn)生的問題，仍可通過制定司法解釋采取上述方式解決。當然，最終解決拍賣程序與優(yōu)先購買權(quán)人權(quán)利行使方式矛盾的方法，就是修改拍賣法，為股東行使優(yōu)先購買權(quán)留下適當?shù)臅r間與空間。中國人民大學(xué)出版社第三節(jié) 特殊情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力的認定 o一、未經(jīng)過半數(shù)股東同意向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為的效力認定o在實

18、踐中，有時會發(fā)生股東未經(jīng)多數(shù)股東表示同意便向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況，這時對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力如何認定便成為當事人的爭議焦點。 中國人民大學(xué)出版社o有的人認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是有效的。有的人認為，只要是未經(jīng)多數(shù)股東同意而向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，就應(yīng)認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓為無效行為。有的人主張，股權(quán)轉(zhuǎn)讓為可撤銷行為。也有的人主張，股權(quán)轉(zhuǎn)讓附條件生效。o還有的人主張，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力待定：即如事后其他股東過半數(shù)同意該股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)給第三人，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓有效；如事后未經(jīng)過半數(shù)的其他股東同意，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。此種主張實質(zhì)上與無效論相同，但較后者合理一些。中國人民大學(xué)出版社1.對行為性質(zhì)的認定o未經(jīng)多數(shù)股東同意而向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，違

19、反法律規(guī)定，不可能是具有完備法律效力的行為。問題在于這種行為的性質(zhì)是無效行為，還是可撤銷的行為，或為其他性質(zhì)的行為 o筆者認為，未經(jīng)多數(shù)股東同意就向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為應(yīng)屬可撤銷行為，而不是無效行為或其他性質(zhì)行為。對此時行為之性質(zhì)與效力，以及發(fā)生爭議時的處理，要根據(jù)法律規(guī)定和實際情況區(qū)分認定 中國人民大學(xué)出版社o公司法要求股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，并且賦予其他股東在同等條件下對該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)，對股權(quán)的轉(zhuǎn)讓設(shè)置了一定的程序性限制條件。o但是，公司法又對不同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的股東施以應(yīng)購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的義務(wù)，并規(guī)定不購買則視為同意轉(zhuǎn)讓，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資本流動提供了關(guān)鍵的實質(zhì)性保證

20、。o從立法規(guī)定的實質(zhì)內(nèi)容看，其本意首先在于保障股權(quán)轉(zhuǎn)讓的順利進行，以保證社會資源的優(yōu)化配置，而不是限制股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，這集中體現(xiàn)在不同意轉(zhuǎn)讓者的強制購買規(guī)定以及不購買便視為同意轉(zhuǎn)讓的認定上 中國人民大學(xué)出版社o既然在其他股東半數(shù)以上明確表示不同意轉(zhuǎn)讓的情況下，反對者如不購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)都要被視為同意轉(zhuǎn)讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓均可違背其意愿進行，那么，僅以沒有經(jīng)過其他股東表示是否同意就將股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為定性為無效行為，顯然是不妥的。o因為存在其他股東追認同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓，或雖不同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓但也不購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)而被視為同意轉(zhuǎn)讓的可能性 中國人民大學(xué)出版社o對未經(jīng)過其他股東表示是否同意的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，應(yīng)當定性為可撤銷的行為。o所

21、謂附條件生效的主張也有不妥之處。未經(jīng)過其他股東表示是否同意的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，的確有可能因為當事人的特殊約定，而成為附條件生效的合同。o但是，此說成立的前提是，雙方當事人在訂立合同時就將合同簽訂后以經(jīng)過其他股東表示同意為生效條件寫入合同之中，如果合同中未附有此項條件，就不能認定此合同為附條件生效的合同。中國人民大學(xué)出版社2.對股權(quán)轉(zhuǎn)讓爭議的處理o對可撤銷的行為，只有享有撤銷權(quán)的當事人才可以行使撤銷權(quán)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系中，未曾對股權(quán)轉(zhuǎn)讓表示同意或放棄優(yōu)先購買權(quán)的其他股東享有撤銷權(quán) o當事人的撤銷權(quán)必須在法定期間內(nèi)行使，即自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年之內(nèi)。需要特別注意的是，根據(jù)我國公司法的規(guī)

22、定，其他股東行使撤銷權(quán)，不能僅以反對股權(quán)轉(zhuǎn)讓為理由，必須以其要購買不同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)或者要行使優(yōu)先購買權(quán)為前提，否則無權(quán)提出撤銷請求 中國人民大學(xué)出版社o在其他股東已經(jīng)明確表示反對轉(zhuǎn)讓并提出要購買其不同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，或雖同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)并明確表示行使優(yōu)先購買權(quán)的情況下，仍漠視其他股東的反對或優(yōu)先購買權(quán)利，強行將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非股東的行為，應(yīng)當定性為無效行為 o將未經(jīng)過其他股東表示是否同意的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為定性為可撤銷的行為，對于鼓勵資本流動、保證社會資源的優(yōu)化配置，具有一定的積極意義 中國人民大學(xué)出版社二、未履行股東名冊和工商登記變更手續(xù)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響o公司法第74條規(guī)定：“依照本法第七十二條、第七十

23、三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決?！眔股東依法轉(zhuǎn)讓其股權(quán)后，受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的股權(quán)數(shù)額，應(yīng)由公司記載于股東名冊。此外，如果轉(zhuǎn)讓使原有股東及股權(quán)情況發(fā)生變化，也要在股東名冊上作出相應(yīng)的修改記載。許多國家的公司法均規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，應(yīng)在公司股東名冊上進行登記，否則，轉(zhuǎn)讓之效力不得對抗公司 中國人民大學(xué)出版社案例o某有限責任公司股東甲經(jīng)股東會同意，在其他股東放棄對轉(zhuǎn)讓股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)的情況下，向非股東乙轉(zhuǎn)讓其持有的公司股權(quán)份額。雙方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)

24、議后，乙依照合同約定向甲支付了全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。但是，該公司因原有股東之間出現(xiàn)內(nèi)部矛盾等原因，遲遲未能就甲、乙雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓辦理工商變更登記，公司亦未設(shè)置股東名冊。后乙方向人民法院起訴，以未變更股東名冊和未辦理工商變更登記為由，要求確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效，判決甲方返還全部轉(zhuǎn)讓款 中國人民大學(xué)出版社觀點：o一種觀點認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓因未辦理工商變更登記和股東名冊變更登記而無效。o另一種觀點認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓有效，是否辦理工商變更登記和股東名冊變更登記，不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。o筆者以為，應(yīng)當根據(jù)法律規(guī)定，分析不同當事人各種行為的性質(zhì)，區(qū)分不同的具體情況，方能正確確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力 中國人民大學(xué)出版社o第一，

25、有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，是否要在辦理批準、登記等手續(xù)后才能生效？o我國合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！眔最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第4條 中國人民大學(xué)出版社o當事人可否在合同中約定股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，要在辦理工商和（或）股東名冊變更登記手續(xù)后才能生效呢？o或者約定在一定期限內(nèi)未辦理完畢工商和（或）股東名冊變更登記手續(xù)，受讓方可以無條件解除合同？o合同法第45條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附條件?！彼?，當事人如在合同中作上述約定，是不違背法律的 中國人民大學(xué)出版社o股權(quán)轉(zhuǎn)

26、讓協(xié)議的生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效也是有區(qū)別的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效或不生效，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓肯定也是不生效的。但是，即便在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效后，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓也可能是不生效的。o因為，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效后，尚需當事人的履行行為，轉(zhuǎn)讓股權(quán)才能實現(xiàn)，而且當事人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中還可以約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效的特別條件。o股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議依照法律和約定生效之后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效的約定條件不一定同時也得到實現(xiàn)，兩者生效的條件是不一樣的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的生效，只表明當事人產(chǎn)生履行合同的義務(wù) 中國人民大學(xué)出版社o第二，有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未辦理工商和（或）股東名冊變更登記手續(xù)，對當事人的權(quán)益有何影響？o實踐中情況復(fù)雜，可能出現(xiàn)當事人簽署了

27、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甚至已經(jīng)完全履行了合同義務(wù)，但股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓卻未記載于股東名冊，未辦理或未能辦理工商變更登記手續(xù)，使受讓方的權(quán)利行使受到影響，進而引發(fā)爭議的情況 中國人民大學(xué)出版社o無論何種原因造成股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，未對公司股東名冊進行變更登記，在依法對股東名冊進行變更登記之前，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓均不具有對抗善意第三人之效力 o與此同理，在無特別約定的情況下，未辦理工商變更登記手續(xù)，不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力。無論何種原因，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，在未依法辦理工商變更登記手續(xù)之前，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓不具有對抗善意第三人之效力。如善意第三人因此受到經(jīng)濟損失，有權(quán)向過錯方追索賠償 中國人民大學(xué)出版社三、對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同實際履行變

28、更時效力的認定o在實踐中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同訂立后，當事人有時會以實際履行行為變更原合同中規(guī)定的部分條款，并可能因此而發(fā)生爭議 o首先，在我國的合同法中，出于對誠實信用原則的維護，承認實際履行行為對合同訂立的效力 o其次，如何認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓實際履行行為是否構(gòu)成對合同的變更？ 中國人民大學(xué)出版社o第一，有無當事人的實際履行行為。o第二，實際履行行為本身是否足以構(gòu)成對合同變更的認定。這就要求當事人實際履行的行為應(yīng)當是對合同重要義務(wù)的履行，如付款、變更工商登記和（或）股東名冊登記等，而且這些履行行為需是對原有規(guī)定限制條件的明確改變。o第三，實際履行行為是否為對方所接受，對方是否作出相應(yīng)的承認行為，即當事人是

29、否協(xié)商一致 o第四，對合同的變更不違背法律的強制性規(guī)定。中國人民大學(xué)出版社第四節(jié) 股東優(yōu)先購買權(quán)o一、部分行使優(yōu)先購買權(quán)問題o在股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)時，其他股東對轉(zhuǎn)讓的股權(quán)能否部分行使優(yōu)先購買權(quán)呢？o筆者認為，從原則上講，部分行使優(yōu)先購買權(quán)是允許的，即在整體轉(zhuǎn)讓股權(quán)不構(gòu)成轉(zhuǎn)讓股權(quán)的必要條件即同等條件時，部分行使優(yōu)先購買權(quán)是允許的，如股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)時就采取向多人分散出售的形式。o公司法并未禁止股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)。但是，在整體轉(zhuǎn)讓股權(quán)包括控股權(quán)已經(jīng)構(gòu)成轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同等條件時，部分行使優(yōu)先購買權(quán)就可能不符合法律規(guī)定的同等條件的要求了 中國人民大學(xué)出版社o從立法本意看，公司法之

30、所以規(guī)定公司其他股東（下稱老股東）有優(yōu)先購買權(quán)，目的之一就是保證老股東可以通過優(yōu)先購買權(quán)的行使，實現(xiàn)對公司的控制權(quán)，維護其既得利益。提供這種保護的立法依據(jù)，其一是有限責任公司具有一定人合的性質(zhì)，其二是對老股東對公司既有貢獻的承認 o雖然在取得公司控制權(quán)方面，法律是優(yōu)先保護老股東利益的，優(yōu)先購買權(quán)的行使順位在先，其地位要高于為取得公司控制權(quán)的非股東受讓方的利益。但是，立法目標中排在保護優(yōu)先購買權(quán)之前的，是保障股權(quán)轉(zhuǎn)讓順利進行 中國人民大學(xué)出版社二、同等條件的認定o股東優(yōu)先購買權(quán)的構(gòu)成，以同意按照與第三人購買的“同等條件”購買股權(quán)為前提。o優(yōu)先購買權(quán)設(shè)置的目的，是保障老股東可以得到優(yōu)先交易的機會，但不是讓其因享有優(yōu)先購買權(quán)而得到交易中的低價等特殊實惠。