如何防范電力企業(yè)臨時(shí)用工的法律風(fēng)險(xiǎn)

1、如何防范電力企業(yè)臨時(shí)用工的法律風(fēng)險(xiǎn)目前，電力企業(yè)聘用臨時(shí)工現(xiàn)象比較普遍，但是對(duì)和臨時(shí)工之 間的法律關(guān)系的認(rèn)識(shí)卻比較模糊，在法律方面存在一定的風(fēng)險(xiǎn) .電力企業(yè)屬于勞動(dòng)和資金、技術(shù)密集性企業(yè)，對(duì)一些大量的、 簡(jiǎn)單的、技術(shù)要求不高的體力勞動(dòng)如搬運(yùn)電力檢修設(shè)備、拆卸檢修設(shè)備 搭建的腳手架等往往聘請(qǐng)臨時(shí)工參加，由于電力設(shè)備檢修工作比較繁 多，多數(shù)電力企業(yè)就長(zhǎng)期聘請(qǐng)這部分臨時(shí)工在班組參加勞動(dòng)。 一是這些 人員對(duì)電力設(shè)備位置、操作程序比較熟悉；二是往往比本單位工作人員 更容易調(diào)遣，便于管理。但是 , 原勞動(dòng)部辦公廳在關(guān)于臨時(shí)工的用工 形式是否存在等問題的請(qǐng)示 的復(fù)函中明確說明， 在勞動(dòng)法 實(shí)施后， 所有用人

2、單位與職工全面實(shí)行勞動(dòng)合同制度， 用人單位各類職工享有的 權(quán)利是一樣的 . 因此, 過去意義上相對(duì)于正式工而言的臨時(shí)工已經(jīng)不復(fù) 存在, 用人單位在臨時(shí)性崗位上用工， 可以在勞動(dòng)合同期限上有所區(qū)別。 可見, 臨時(shí)工的稱謂在勞動(dòng)法實(shí)施以后就壽終正寢了。一、電力企業(yè)普遍存在的臨時(shí)工管理現(xiàn)狀目前, 電力企業(yè)對(duì)聘請(qǐng)的臨時(shí)工， 大多采取曲線聘用的辦法，以 回避臨時(shí)工發(fā)生工傷事故的法律責(zé)任 . 即由電力企業(yè)和下屬多經(jīng)單位 （具有法人資格） 先簽訂一份總的臨時(shí)用工合同， 約定每年電力企業(yè)需 要的臨時(shí)勞動(dòng)用工人數(shù)， 并核定總費(fèi)用的勞務(wù)合同。然后由電力多經(jīng)企 業(yè)與另一法人單位（外單位）再簽訂一份勞務(wù)用工承包合同，

3、把電力企業(yè)每年的臨時(shí)勞動(dòng)人數(shù)、金額轉(zhuǎn)包給該外單位 . 而實(shí)際這些臨時(shí)工均常 年駐留電力企業(yè)分場(chǎng)、班組參加勞動(dòng)，和電力企業(yè)職工一樣有固定的勞 動(dòng)時(shí)間、上下班時(shí)間、按時(shí)領(lǐng)取工資等。電力企業(yè)雖然也意識(shí)到這些人 員參加本單位勞動(dòng)會(huì)產(chǎn)生一些問題 , 也采取了一些表面上看似乎可以規(guī) 避勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)的措施 （實(shí)際上并沒有改變電力企業(yè)和臨時(shí)工之間的法律關(guān) 系） . 包括電力企業(yè)和簽訂勞務(wù)承包合同的外單位均不和這些臨時(shí)工簽 訂勞動(dòng)合同 ,僅僅是“口頭”調(diào)度 .一旦發(fā)生臨時(shí)工工傷等事故 , 電力企 業(yè)往往難以脫離干系，需要承擔(dān)相當(dāng)數(shù)額的賠償或者補(bǔ)償費(fèi)用。二、電力企業(yè)聘用臨時(shí)工存在的法律風(fēng)險(xiǎn) 首先從勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的

4、區(qū)別上予以分析 . 電力企業(yè)和臨 時(shí)工之間是存在勞動(dòng)法意義上的主體并不平等的勞動(dòng)合同關(guān)系，還 是屬于主體間平等的勞務(wù)合同關(guān)系？?jī)烧呖此茀^(qū)別不大， 但產(chǎn)生的法律 責(zé)任卻有天壤之別。 理論上講，電力企業(yè)和臨時(shí)工之間如果存在勞動(dòng)法 意義上的勞動(dòng)關(guān)系， 是這些臨時(shí)工能夠享受工傷待遇的前提條件。 實(shí)踐 中 , 不少工傷爭(zhēng)議的爭(zhēng)議焦點(diǎn)就集中在雙方當(dāng)事人是否存在勞動(dòng)關(guān)系 （下文所稱 "勞動(dòng)關(guān)系", 均是指勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)關(guān)系 ）這一問題上。 平時(shí), 雙方當(dāng)事人對(duì)雙方之間屬于何種關(guān)系往往并不在意，唯以滿足自 身利益需求為要， 但一旦發(fā)生傷害事故， 由于影響到法律責(zé)任的承擔(dān)問 題，雙方當(dāng)事

5、人便會(huì)圍繞雙方是否屬于勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)執(zhí) , 這在雙方未 簽訂勞動(dòng)合同的情況下時(shí)有發(fā)生 .其次，在勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的問題上，區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系， 也是一個(gè)難點(diǎn)。尤其是當(dāng)勞務(wù)關(guān)系的主體一方是單位 , 另一方是自然人 時(shí)，與勞動(dòng)關(guān)系很相近，從現(xiàn)象上看都是一方提供勞動(dòng)力，另一方支付 勞動(dòng)報(bào)酬，因此兩者很容易混淆。從理論上講，勞動(dòng)關(guān)系是勞動(dòng)力提供 者（即勞動(dòng)者 ） 與勞動(dòng)力使用者（即用人單位）之間在實(shí)現(xiàn)社會(huì)勞動(dòng)過 程中產(chǎn)生的關(guān)系， 具有隸屬性；勞務(wù)關(guān)系是勞動(dòng)者與用工者之間在提供 一次性的或者是特定的勞動(dòng)服務(wù)過程中發(fā)生的關(guān)系， 是平等主體之間的 一種關(guān)系。但僅根據(jù)理論上的異同區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系并非易事

6、。目前, 在勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)問題上，法院和勞動(dòng)仲裁 機(jī)構(gòu)主要從兩個(gè)方面把握和判斷： 其一，在理論上一般采取綜合評(píng)判的標(biāo)準(zhǔn)。綜合評(píng)判，著重考 慮以下因素 : 一是控制因素。 看雙方當(dāng)事人是否有隸屬關(guān)系 ; 二是組織因 素. 看勞動(dòng)者一方所從事的工作是否屬于另一方作為某一組織生存所必 須的業(yè)務(wù)；三是工具因素?？磩趧?dòng)者一方從事工作所使用的生產(chǎn)工具的 歸屬，如工具屬勞動(dòng)者 , 往往屬勞務(wù)關(guān)系；四是工時(shí)因素?？磩趧?dòng)者一 方是否有固定的工作時(shí)間 , 如勞動(dòng)者的工作時(shí)間是固定的，往往屬勞動(dòng) 關(guān)系；五是報(bào)酬因素。如報(bào)酬是按月或按周等支付給勞動(dòng)者，往往是勞 動(dòng)關(guān)系；六是假期因素 . 如勞動(dòng)者可以享受

7、休假，往往為勞動(dòng)關(guān)系；七 是福利因素 . 如勞動(dòng)者可以與其他職工一樣享受單位福利，往往為勞動(dòng) 關(guān)系。其二, 在法律上采取法律相關(guān)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn) . 這里所謂的法律的相 關(guān)規(guī)定，主要是指勞動(dòng)法關(guān)于適用范圍的有關(guān)規(guī)定。我國(guó)現(xiàn)行的勞動(dòng) 法只適用于企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者 , 以及 國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者。而 對(duì)于一般的民事雇用關(guān)系（如家庭雇用保姆等） , 如勞動(dòng)者一方因工作 原因造成傷殘的， 則不能根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定進(jìn)行工傷認(rèn)定和享受工傷待 遇。從電力企業(yè)目前對(duì)臨時(shí)工的管理現(xiàn)狀看， 在法律關(guān)系上應(yīng)該屬于事實(shí)勞動(dòng)合 同關(guān)系。因?yàn)槠渚邆淞耸聦?shí)勞動(dòng)合同的幾

8、個(gè)法律要件： 一是電力企業(yè)和臨時(shí)工沒 有簽訂勞動(dòng)合同 ; 二是雙方之間具有管理和被管理者的不平等人身關(guān)系；三是臨 時(shí)工按時(shí)為電力企業(yè)提供勞動(dòng)， 并取酬；四是電力企業(yè)為臨時(shí)工提供勞動(dòng)工具和 勞動(dòng)條件。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋 第一條的規(guī)定：“勞動(dòng)者與用人單位之間發(fā)生的下列糾紛，屬于勞動(dòng)法第二 條規(guī)定的勞動(dòng)爭(zhēng)議， 當(dāng)事人不服勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)做出的裁決， 可以依法向人 民法院起訴的 , 人民法院應(yīng)當(dāng)受理： （一）勞動(dòng)者與用人單位在履行勞動(dòng)合同過程 中發(fā)生的糾紛；（二 ） 勞動(dòng)者與用人單位之間沒有訂立書面勞動(dòng)合同，但已形成 勞動(dòng)關(guān)系后發(fā)生的糾紛”。 可見，人民法院對(duì)

9、于事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的糾紛案件可 以受理并進(jìn)行審理。 原勞動(dòng)部辦公廳在有關(guān)“用人單位不簽訂勞動(dòng)合同， 員工要 求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問題的復(fù)函”中也明確了對(duì)事實(shí)勞動(dòng)合同關(guān)系的肯定態(tài)度： 根據(jù)關(guān) 于貫徹執(zhí)行 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法若干問題的意見第十七條和關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng) 議受理問題的復(fù)函 第四條規(guī)定精神， 用人單位與勞動(dòng)者之間形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系 后，用人單位故意拖延不訂立勞動(dòng)合同并解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系， 勞動(dòng)者因要 求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償與用人單位發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議后， 如果勞動(dòng)者向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng) 仲裁，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)予受理，并依據(jù)勞動(dòng)法第九十八條、 違反和 解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法 和違反勞動(dòng)法 有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠

10、償辦法 的有關(guān)規(guī)定處理。如果勞動(dòng)者向勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)關(guān)舉報(bào) , 勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)關(guān)應(yīng)依據(jù)勞動(dòng) 法、違反 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法行政處罰辦法等規(guī)定查處。因此,事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系和勞動(dòng)合同關(guān)系并沒有本質(zhì)上的區(qū)別 . 而勞動(dòng)合同關(guān) 系和勞務(wù)合同關(guān)系的法律責(zé)任卻有天壤之別 . 三、對(duì)電力企業(yè)長(zhǎng)期聘用的臨時(shí)工，宜采取合法方式降低存在的法律風(fēng)險(xiǎn)通過以上對(duì)勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的分析 , 依照“法無規(guī)定，既可為”的一 般法理，電力企業(yè)對(duì)需要長(zhǎng)期在本單位參加簡(jiǎn)單、 繁多體力勞動(dòng)的外聘臨時(shí)工人 員，完全可以采取以下方法予以回避勞動(dòng)法律風(fēng)險(xiǎn) .首先，可以由電力企業(yè)選擇一家具備提供勞務(wù)條件的法人單位，由該法 人單位向電力企業(yè)長(zhǎng)期提供臨時(shí)性工作所需勞動(dòng)力。 雙方以合同的形式約定臨時(shí) 性勞務(wù)工作的要求，嚴(yán)格按照合同法的規(guī)定，約定雙方的權(quán)利與義務(wù)。因?yàn)?提供勞務(wù)工作的性質(zhì)，屬于合同法調(diào)整的平等主體間民事法律關(guān)系，這是和 勞動(dòng)合同區(qū)別的關(guān)鍵 .其次，不能僅僅從形式上符合勞務(wù)合同的法律要件，最主要的是在日常 管理中落實(shí)勞務(wù)合同中的約定內(nèi)容 , 把握以下幾點(diǎn)：一是電力企業(yè)只和勞務(wù)承包 單位發(fā)生關(guān)系 , 向承包單位列明勞務(wù)工作時(shí)間