淺談異議股東行使股份收購請求權(quán)

1、淺談異議股東行使股份收購請求權(quán)內(nèi)容提要：股東利益的保護(hù)是公司治理的核心問題，而對小股東利益的保護(hù)更是保護(hù)股東利益的關(guān)鍵所在。面對現(xiàn)實(shí)生活中公司股東尤其是有限責(zé)任公司中小股東利益不斷被侵害的嚴(yán)峻形勢，本次新修訂的公司法首次確立了異議股東股份收購請求權(quán)，即公司連續(xù)_年盈利，符合分內(nèi)容提要：股東利益的保護(hù)是公司治理的核心問題，而對小股東利益的保護(hù)更是保護(hù)股東利益的關(guān)鍵所在。面對現(xiàn)實(shí)生活中公司股東尤其是有限責(zé)任公司中小股東利益不斷被侵害的嚴(yán)峻形勢，本次新修訂的公司法首次確立了異議股東股份收購請求權(quán)，即公司連續(xù)_年盈利，符合分配利潤條件而又不向股東分配利潤或出現(xiàn)公司合并、分立，期滿持續(xù)經(jīng)營等重大事項(xiàng)時(shí)，

2、對股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)，無法達(dá)成收購協(xié)議的，股東可以向法院提起訴訟。應(yīng)當(dāng)說，異議股東股份收購請求權(quán)制度確實(shí)立是公司法在公司治理理論上的重大突破和革新，能達(dá)到防范、減少和化解公司內(nèi)部利益矛盾和沖突的效果。但是，從總體來看，新公司法的規(guī)定過于原則，而現(xiàn)實(shí)的問題紛繁復(fù)雜，作為法律的實(shí)務(wù)工，在替廣大中小股東慶幸之余，不得不對上述制度確立后的實(shí)務(wù)操作性問題進(jìn)行一些反思。在實(shí)務(wù)操作中我們將會(huì)碰到哪些難以回避的障礙關(guān)于這些障礙我們又將如何去解決最終能否達(dá)到其應(yīng)有的效果正是基于對這些問題的思索，筆者在本文中擬就有限責(zé)任公司中異議股東股份收購請求權(quán)的相關(guān)實(shí)務(wù)操作問題作

3、出初步的探討，以求拋磚引玉，引起大家更為廣泛的討論。一、異議股東股份收購請求權(quán)制度概述(一)異議股東回購請求權(quán)制度的歷史發(fā)展及評述異議股東的股份收購請求權(quán)是指當(dāng)股東會(huì)決議對股東的利害關(guān)系產(chǎn)生重大影響時(shí)，對有關(guān)決議持異議的股東所享有的要求公司以公平合理的價(jià)格購買自己所持有的公司股份，從而退出公司的權(quán)利。該制度最早該制度最早源于美國俄亥俄州_年的法律當(dāng)中，它的產(chǎn)生與公司表決機(jī)制的演變密切相關(guān)。在19世紀(jì)美國各州制定公司法或成文商法典之前，對公司發(fā)生重大變化的表決采納全體一致性原則。隨著公司數(shù)量增多和規(guī)模的膨脹，全體一致性原則大大阻礙了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。美國各州則創(chuàng)造了資本多數(shù)決原則取而代之。這樣，股東喪

4、失了否決公司重大變化的權(quán)利，而作為交換和回報(bào)，他們獲得了股份收買請求權(quán)。然而隨著資本多數(shù)決原則的普遍適用，少數(shù)股東不能阻止公司決策的通過已被人們視為理所當(dāng)然，該原則甚至成了大股東排擠壓迫小股東的手段。在此狀況下，原本只是為了衡X同意股東與異議股東利益的股份收買請求權(quán)就演變成了專門保護(hù)少數(shù)股東權(quán)利的有力工具。異議股東收買請求權(quán)制度在美國絕大多數(shù)州確立以后，逐步被英國、加拿大、意大利、德國、日本、韓國、中國臺灣XX以及歐盟等國家和地區(qū)國際性的組織所采納。施行證實(shí)：股份收買請求權(quán)制度是一項(xiàng)保護(hù)少數(shù)股東權(quán)利極為有效的制度。(二)異議股東股份收購請求權(quán)制度在我國的建立過程及理論基礎(chǔ)公司法傳統(tǒng)理論認(rèn)為債權(quán)

5、人利益的保護(hù)是第一位的，因此為了維護(hù)交易安全，一般狀況下不同意股東撤回其出資。但由于多數(shù)表決權(quán)規(guī)則的適用，控股股東或董事在公司分立、合并、營業(yè)轉(zhuǎn)讓等場合，極有可能為自己的利益而犧牲小股東的利益，而股份收購請求權(quán)制度是保護(hù)小股東免受不公平對待的一種切實(shí)有效的手段。關(guān)于小股東來說，他們不可能通過左右其他股東的意志來維護(hù)自己的權(quán)益，但他們假設(shè)享有股份收購請求權(quán)，則可以拒絕接受其參加公司時(shí)未在公司章程中明確的重大事項(xiàng)的變化，以維護(hù)自己的權(quán)益免受侵害。由此可見，異議股東的股份收購請求權(quán)確實(shí)立是保護(hù)中小股東權(quán)益的立法精神的鮮亮體現(xiàn)，也是對資本多數(shù)決定原則在一定程度上的限制。因此，在我國早就有學(xué)者主張建立異

6、議股東股份收購請求權(quán)制度，但直到_年才由最高人民法院在關(guān)于審理公司糾紛案件假設(shè)干問題的規(guī)定(征求看法稿)中作出規(guī)定：有限責(zé)任公司股東會(huì)決議公司合并、轉(zhuǎn)讓、執(zhí)行股份交換、出租公司全部財(cái)產(chǎn)、對公司經(jīng)營范圍進(jìn)行重大變更或者修改公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓及連續(xù)_年盈利不分配紅利的，股東可要求公司收購其股份。這可以說是有關(guān)異議股東股份收購請求權(quán)制度的最早法律文件，也是本次公司法修改的一個(gè)雛形，但遺憾的是，該文件最終沒能得以執(zhí)行。在本次公司法修訂過程中，立法者出于現(xiàn)實(shí)必需要及國情的權(quán)衡，作出了一個(gè)較為折中的方案，股東利益要保護(hù)，異議股東股份收購請求權(quán)制度要建立，但范圍不宜過寬。新公司法第七十五條規(guī)定：有以下情形

7、之一的，對股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：(一)公司連續(xù)_年不向股東分配利潤，而公司該_年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的;(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議通過之日起_日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起_日內(nèi)向人民法院提起訴訟。相比較而言，新公司法比最高人民法院的司法解釋在保護(hù)范圍上更為狹窄。但無論怎么說，新公司法的公布標(biāo)志著異議股東股份收購請求權(quán)制度在我國得以最終確立。二、行使異議股東股份

8、收購請求權(quán)的股東資格新公司法并未對異議股東股份收購請求權(quán)的股東資格予以明確規(guī)定，從其字面意思理解，享有異議股東股份收購請求權(quán)的條件為公司具有表決權(quán)的股東。是否享有表決權(quán)容易推斷，但是否是公司的股東如何評判，評判的標(biāo)準(zhǔn)和原則又是什么這將是實(shí)務(wù)操作的一個(gè)難題。(一)以股東名冊的記載推斷行使異議股東股份收購請求權(quán)的股東資格更具有優(yōu)先性股權(quán)與專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)或土地使用權(quán)等別的權(quán)利不同，沒有特定、統(tǒng)一的權(quán)利證書，不同類型的公司，具有不同的股權(quán)表現(xiàn)形式。而的股權(quán)主要是通過出資證實(shí)書、股東名冊、公司注冊登記文件三種形式表現(xiàn)的。出資證實(shí)書是公司向其股東簽發(fā)的證實(shí)股東身份和股東權(quán)利的基本法律文件。股東名冊是持有的

9、記載其股東名單的書面文件。公司注冊登記文件是工商行政機(jī)關(guān)持有的證實(shí)股東身份和權(quán)利的官方文件。一般狀況下，上述文件對股東身份的記載是相同的，不會(huì)發(fā)生矛盾和沖突。但是現(xiàn)實(shí)中，由于商業(yè)策略的必需要或者為了規(guī)避法律，大量公司在成立時(shí)，存在著不為工商登記機(jī)關(guān)和他人所知的冒名股東、掛名股東、隱名股東和干股股東;在公司正常經(jīng)營過程中，股東也會(huì)因轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與、繼承和公司合并、分立等原因發(fā)生變動(dòng)，但因客觀或主觀原因沒有在工商登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記。這就出現(xiàn)了工商登記的股東和依當(dāng)事人內(nèi)在意思產(chǎn)生的股東有所不同。在此種情形下，究竟應(yīng)以出資證實(shí)書的轉(zhuǎn)讓、股東名冊的記載還是以股東的注冊登記文件來確認(rèn)享有異議股東股份收購請求

10、權(quán)中的股東資格沒有經(jīng)過工商登記但有實(shí)際出資的股東能否享有股份收購請求權(quán)筆者認(rèn)為，從本質(zhì)上來說，公司是一種契約，既有內(nèi)部契約，也有外部契約。而異議股東行使股份收購請求權(quán)正是打破內(nèi)部契約的一種表現(xiàn)方式，不涉及外部與第三人的利益關(guān)系，因此，關(guān)于行使異議股東股份收購請求權(quán)的股東資格應(yīng)從寬確定。工商登記記載其主要的效力在于對外的公示對抗效力，其效力的對象是針對公司企業(yè)內(nèi)部股東以外的不特定社會(huì)公眾，因此不宜作為評判是否為公司股東的標(biāo)準(zhǔn)。相反，股東名冊其效力對內(nèi)，是對內(nèi)部股東合意確實(shí)認(rèn)，以此作為異議股東股份收購請求權(quán)的股東身份的評判標(biāo)準(zhǔn)較為客觀，也容易操作。因此，當(dāng)股東名冊記載與工商登記記載不一致時(shí)，應(yīng)以股

11、東名冊更為優(yōu)先。(二)行使異議股東股份收購請求權(quán)的股東資格與持股數(shù)量及持股時(shí)間長短無關(guān)。其次，股東的資格及其是否具有表決權(quán)與該股東持有的股份數(shù)量多少及持股時(shí)間的長短均無關(guān)聯(lián)，因此，是否享有異議股東股份收購請求權(quán)也與該股東所持有的股份數(shù)量多少及持股時(shí)間長短無關(guān)。并且，依據(jù)民商法的意思自治原則，只要法律不禁止的均可以實(shí)施，因此異議股東有權(quán)僅以自己持有的公司股份的一部分來行使股份收購請求權(quán)，這樣不僅能夠體現(xiàn)權(quán)利人自由行使權(quán)利的原則，股東也可以通過行使部分股份的收購請求權(quán)來達(dá)到分散投資的效果。同理，股東在行使股份收購請求權(quán)的過程中也有權(quán)臨時(shí)決定撤回請求，法律也不應(yīng)當(dāng)對此予以禁止，在實(shí)務(wù)操作過程中也不應(yīng)

12、當(dāng)設(shè)置過多的門檻予以阻止。(三)在股東會(huì)決議公布后取得公司股份的人不具有行使異議股東股份收購請求權(quán)的資格關(guān)于異議股東行使股份收購請求權(quán)的股東資格界定當(dāng)中，還有一個(gè)問題必需要注意的是，當(dāng)股東會(huì)決議已經(jīng)通過并公布后才取得公司股份的人不具有行使異議股東股份收購請求權(quán)的資格，這是因?yàn)椋藭r(shí)公司決議已經(jīng)公開，之后再取得公司股份者應(yīng)當(dāng)被視為默認(rèn)同意該決議，如再同意其行使股份收購請求權(quán)，將會(huì)導(dǎo)致權(quán)利被亂用，因此沒有必要再給予保護(hù)。三、行使異議股東股份收購請求權(quán)的程序異議股東行使股份收購請求權(quán)時(shí)，依照何種程序進(jìn)行，新公司法同樣未明確規(guī)定，筆者認(rèn)為，為便于施行操作，借鑒國外立法施行的成熟經(jīng)驗(yàn)并結(jié)合我國司法施行的

13、實(shí)際狀況，異議股東行使股份收購請求權(quán)時(shí)應(yīng)依據(jù)如下程序進(jìn)行：1、告知股東異議的權(quán)利。當(dāng)公司股東會(huì)有合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)或者其他法定事項(xiàng)的意向，擬召開股東會(huì)之前，公司應(yīng)及時(shí)告知股東可以行使異議權(quán)。2、異議股東提前作出書面反對通知，并在股東會(huì)決議時(shí)投反對票。提前作出書面反對通知的目的在于讓股東會(huì)了解異議股東的狀況，研究其所擬意向的可行性。關(guān)于在股東會(huì)上的表決，筆者認(rèn)為，我國還是規(guī)定明確投反對票較好。因?yàn)檫@實(shí)際上給了提前作出書面反對通知的股東又一次選擇機(jī)會(huì)。一方面，遵從了股東的內(nèi)心意思，另一方面如果異議人數(shù)減少，也可減輕公司的收購負(fù)擔(dān)。3、公司通知異議股東決議結(jié)果。股東會(huì)決議通過后，公司應(yīng)在合理期

14、限內(nèi)告知異議股東該決議的結(jié)果，以便異議股東具體行使股份收購請求權(quán)。至于該合理期限如何確定，筆者認(rèn)為，借鑒美國及加拿大的做法，可設(shè)定_日為合理期限，公司必需在該合理期限內(nèi)告知異議股東決議的結(jié)果。4、異議股東向公司提出書面收購請求。關(guān)于異議股東提出書面請求的期限，同樣也應(yīng)確定一個(gè)合理期限。新公司法規(guī)定自決議通過之日起_日內(nèi)雙方應(yīng)達(dá)成股份收購協(xié)議，扣除公司通知決議結(jié)果的_日，因此異議股東提出書面請求的合理期限應(yīng)自收到?jīng)Q議結(jié)果通知之日起算，最長不得超過_日。當(dāng)然，如公司未書面通知股東決議結(jié)果，不應(yīng)當(dāng)影響股東向公司提出書面收購請求的權(quán)利。5、確定股份收買價(jià)格。這個(gè)程序是異議股東股份收買請求權(quán)制度實(shí)現(xiàn)過程

15、中一個(gè)非常重要的環(huán)節(jié)，如果股東與公司之間就股份收買的價(jià)格能協(xié)商一致，自然皆大歡喜。問題的難點(diǎn)就在于，當(dāng)雙方就價(jià)格問題無法達(dá)成協(xié)議股東起訴到法院時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)如何裁決股份收購的價(jià)格筆者認(rèn)為，法院應(yīng)以舉行聽證會(huì)的方式來裁定股份收購的價(jià)格，這樣才干確保公平及公正，聽證時(shí)法院可以同意雙方互相質(zhì)證、抗辯，法院在不能取舍雙方的證據(jù)時(shí)，也可以自己聘請專家進(jìn)行評估，評估費(fèi)用原則上由公司承當(dāng)，如有必要可依據(jù)實(shí)際狀況由雙方按比例分?jǐn)?。評估的價(jià)格應(yīng)以公司作出決議前_日的股份價(jià)格為宜。6、進(jìn)行股份收購。在股份收購價(jià)格確定后，公司應(yīng)組織一個(gè)專門負(fù)責(zé)回購的臨時(shí)組織負(fù)責(zé)與異議股東的股份收購有關(guān)的事項(xiàng)。該臨時(shí)組織中應(yīng)有債權(quán)人代

16、表，以監(jiān)督和參加整個(gè)程序，防止公司與股東惡意串通損害債權(quán)人利益。股款的支付和股份的收購可以分次進(jìn)行。7、對購回股份的處分。關(guān)于購回的股份，各國都要求公司應(yīng)在一定期間內(nèi)予以處分，我國新公司法也對購回股份的處分做了一定的制度制定。新公司法第一百四十三條規(guī)定：在與持有本公司股份的其他公司合并或股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司在收購股份后，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷。從處分的方式來看，也采納了慣常的做法：轉(zhuǎn)讓或注銷。但是，該條僅規(guī)定了異議股東股份收購請求權(quán)制度中四種情形中的一種：既公司合并、分立的情形，而關(guān)于另外三種情形：應(yīng)分配利潤而拒絕分配、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)以及修

17、改公司章程使公司存續(xù)卻并未予以制定。這就產(chǎn)生一個(gè)矛盾：一方面新公司法第七十五條規(guī)定異議股東在滿足條件時(shí)可以請求公司收購其股份;另一方面第一百四十三條又將異議股東股份回購請求權(quán)制度中除公司合并、分立外的其他條件排除在公司可以收購自身股份的情形之外。法律規(guī)定前后的不一致，將會(huì)導(dǎo)致施行中的茫然無措。其實(shí)從理論上來說，異議股東股份收購請求權(quán)行使的四個(gè)條件中，公司合并、分立與其他三種情形相比，并無特別之處，立法者將其挑選出來單獨(dú)予以規(guī)定缺少合理的解釋。從立法原意及制度銜接的角度合計(jì)，筆者認(rèn)為，該條的規(guī)定應(yīng)是指異議股東行使其股份收購請求權(quán)時(shí)公司可以收購本公司股份，而非在公司合并、分立時(shí)公司才可以收購本公司

18、股份。因此，股東關(guān)于除公司合并、分立外的其他三種情形的決議持異議，要求公司收購其股份時(shí)，優(yōu)先的合計(jì)仍然是先轉(zhuǎn)讓后注銷。而關(guān)于法律規(guī)定的沖突，則可以通過司法解釋的方式予以彌補(bǔ)。四、股份收購請求權(quán)的法定原因消滅的后果異議股東股份收購請求權(quán)是基于特定原因而產(chǎn)生的，而當(dāng)這些原因消滅后，股東是否依舊能夠享有股份收購請求權(quán)筆者認(rèn)為，關(guān)于此問題_區(qū)分不同的狀況分別予以對待。第一種狀況：在股東向公司已提起股份收購的請求后，相關(guān)股份轉(zhuǎn)移及價(jià)款支付之前異議股東股份收購請求權(quán)所基于的法定原因消滅的，因股東股份收購請求權(quán)所基于的法定原因已消滅，而相關(guān)股份、價(jià)款轉(zhuǎn)移尚未發(fā)生法律效力，因此從維護(hù)公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，避免公

19、司成員變動(dòng)過于頻繁的角度出發(fā)，應(yīng)認(rèn)為此時(shí)異議股東所享有的股份收購請求權(quán)已自動(dòng)喪失。第二種狀況：股份收購請求權(quán)發(fā)生的法定原因是在相關(guān)股份已轉(zhuǎn)移及價(jià)款已支付的狀況下消滅的。對此,由于異議股東已退出公司，相關(guān)股份、價(jià)款的轉(zhuǎn)移也已產(chǎn)生法律效力，因此，應(yīng)維持現(xiàn)存法律關(guān)系,認(rèn)為該股份收購行為有效。五、當(dāng)行使股份收購請求權(quán)造成實(shí)際一人制有限責(zé)任公司時(shí)的法律沖突及對策施行中股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司占有相當(dāng)一部分比例，有些股東人數(shù)甚至僅僅只有2-3人，此時(shí)如異議股東行使股份收購請求權(quán)，則不可避免地將會(huì)導(dǎo)致一人制有限責(zé)任公司的出現(xiàn)。雖然新公司法規(guī)定一個(gè)自然人、企業(yè)法人或者一個(gè)其他經(jīng)濟(jì)組織可以設(shè)立XX公司，但該規(guī)定是針對一個(gè)投資主體投資創(chuàng)設(shè)XX公司的情形，而關(guān)于依據(jù)原公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司是否可以轉(zhuǎn)化成XX公司以及如何轉(zhuǎn)化均未涉及。事實(shí)上原公司法設(shè)定有限責(zé)任公司股東人數(shù)必需為2人以上其目的在于促使股東成員互相監(jiān)督，以確保債權(quán)人利益及市場交易秩序，但是，從多年的施行看來，該制度的設(shè)立并未發(fā)