公司合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)及其控制

1、公司合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)及其控制為規(guī)范公司合同在簽訂、履行過程中的管理，防范與控制合同風(fēng)險(xiǎn)，依法維護(hù)公司的合法權(quán)益，現(xiàn)對公司合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)作以下提示：一、合同的簽訂1、對方主體資格的審查訂立合同前，應(yīng)當(dāng)對對方單位的主體資格、相關(guān)業(yè)務(wù)資質(zhì)、資信能力、履約能力 進(jìn)行調(diào)查，不得與不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的單位（如項(xiàng)目部、業(yè)務(wù)部、分支機(jī)構(gòu)等）簽訂合同， 不得與不具備履行合同必須具備相應(yīng)資質(zhì)（如房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)、建筑施工資質(zhì)、廣告經(jīng)營 資質(zhì)等）的單位簽訂合同。為此，公司應(yīng)在合同談判前取得對方的經(jīng)年審合格的營業(yè)執(zhí)照 和資質(zhì)證書復(fù)印件（加蓋對方公章）。公司一般不得與自然人簽訂經(jīng)濟(jì)合同，確有必要簽訂經(jīng)濟(jì)合同，應(yīng)經(jīng)

2、公司法務(wù)部門同意。2、對方履約能力的審查公司不得與對方單位簽訂與該單位履約能力明顯不相符的經(jīng)濟(jì)合同。根據(jù)合同的性質(zhì)，可 以從對方單位的注冊資本和實(shí)收資本、最近一期經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表、對方單位的員工總 數(shù)、榮譽(yù)證書等方面，對其履約能力做出綜合判斷。3、本方履約主體資格和履約能力的審查簽約前公司應(yīng)審查自身作為相關(guān)合同方的主體資格是否符合，是否具備相關(guān)經(jīng)營資質(zhì)，是 否具備相應(yīng)的履約能力。需要相關(guān)部門配合的是否已經(jīng)協(xié)調(diào)妥善，如，合同擬約定的資金 支付計(jì)劃，是否已由財(cái)務(wù)部門認(rèn)可可行。4、合同的形式公司訂立合同，均應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并訂立正式的合同書。由于傳真件的證據(jù)效力在法 律上存在不確定性，有關(guān)書面合同

3、簽署后必須取得合同原件，并妥善保存。5、合同的起草權(quán)對于重大合同，公司應(yīng)盡量爭取合同起草權(quán)，并盡量使用公司擬定的合同示范文本。這樣 的話，可以在合同談判過程中爭取有利的談判地位，并有利于公司合同管理和審批的效 率。6、簽訂合同前的批準(zhǔn)和授權(quán) 按規(guī)定須經(jīng)上級有關(guān)部門批準(zhǔn)才能簽訂的合同，必須經(jīng)批準(zhǔn)后才能簽訂。按公司章程和法 律規(guī)定必須由公司股東會（股東大會）或董事會決定才能簽署的合同，必須取得相關(guān)決議 后才能簽訂。比如，公司法規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司 章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng) 投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過

4、規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制 人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。7、合同簽訂過程中的注意事項(xiàng)7.1 合同簽署前應(yīng)仔細(xì)檢查、核對合同各條款，確保所簽署版本是最后定稿版本。7.2 在正式簽署的合同文本中，應(yīng)盡量避免過多空白，以避免少數(shù)不誠信的單位在合同簽 署過程中擅自增加合同的內(nèi)容。7.3 公司與對方單位擬簽訂的合同，一般應(yīng)先交由對方單位簽名蓋章，然后再由公司簽名 蓋章。本方應(yīng)要求對方蓋章時(shí)使用公章或合同專用章，不得接受其他形式的印章（如業(yè)務(wù) 專用章、財(cái)務(wù)專用章、部門章）在合同上蓋章。7.4 為避免少數(shù)不誠信的單位在合同簽署過程中擅自更換合同的內(nèi)容，合同簽署時(shí)雙方都 應(yīng)蓋騎縫章

5、。7.5 除非對方單位法定代表人親自簽署合同，其他授權(quán)代表簽署合同必須提供加蓋公司公 章和法定代表人簽名的授權(quán)書。屬重大合同的，即使是對方法定代表人簽署，也應(yīng)要求對 方提供其董事會批準(zhǔn)及授權(quán)的決議。 （營業(yè)執(zhí)照和簽署人身份證復(fù)印件 ）7.6 為防范經(jīng)濟(jì)合同詐騙的風(fēng)險(xiǎn)，對方代表在合同上簽名時(shí)，應(yīng)由本方經(jīng)辦人員見證其親 筆簽名，簽名人員的身份證復(fù)印件應(yīng)留底備存。7.7 合同經(jīng)雙方簽字、蓋章后，按法律法規(guī)規(guī)定或合同約定必須辦理鑒證、公證、批準(zhǔn)手 續(xù)的，應(yīng)及時(shí)辦理。二、合同的內(nèi)容合同條款應(yīng)當(dāng)盡量按照國家或公司制定的示范文本和公司編制的指導(dǎo)手冊來起草。合同上上的的法律意義1、當(dāng)事人的名稱、住所合同抬頭、

6、落款、公章與對方營業(yè)執(zhí)照載明的當(dāng)事人的名稱、住所應(yīng)保持一致。2、合同標(biāo)的合同標(biāo)的應(yīng)具有唯一性、準(zhǔn)確性，買賣合同應(yīng)詳細(xì)約定規(guī)格、型號、產(chǎn)地、等級等內(nèi)容； 服務(wù)合同應(yīng)約定詳細(xì)的服務(wù)內(nèi)容及要求；對合同標(biāo)的無法以文字描述的應(yīng)將圖紙作為合同的附件。3、數(shù)量合同應(yīng)采用國家標(biāo)準(zhǔn)的計(jì)量單位約定標(biāo)的物數(shù)量。對于長期合作合同無法約定確切數(shù)量 的，應(yīng)約定數(shù)量的確定方式（如訂貨單、送貨單、分合同等）。4、質(zhì)量有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)約定所采用標(biāo)準(zhǔn)的代號；對于可以用指標(biāo)描述的 產(chǎn)品應(yīng)約定主要指標(biāo)要求；憑樣品交付的應(yīng)約定樣品的產(chǎn)生方式及樣品封存方式、地點(diǎn)。5、價(jià)款或報(bào)酬價(jià)款或者報(bào)酬應(yīng)在合同中明確，采用折扣形式

7、的應(yīng)約定合同的實(shí)際價(jià)款；價(jià)款的支付方式 如支票、匯款、信用證、現(xiàn)金等應(yīng)予以明確；價(jià)款或報(bào)酬的支付期限約定應(yīng)當(dāng)明確可行。6、履行期限、地點(diǎn)和方式合同履行期限應(yīng)具有確定性，難以在合同中確定具體期限的應(yīng)約定確定履行期限的方式。合同履行地點(diǎn)應(yīng)力爭作對本方有利的約定，如買賣合同一般約定交貨地點(diǎn)為本方倉庫或本 方的住所地。合同履行地的具體地名應(yīng)明確至市轄區(qū)或縣一級。7、承諾與保證條款對于公司經(jīng)合理調(diào)查仍然未能了解的標(biāo)的物或目標(biāo)企業(yè)的情況，可以通過承諾與保證條款要求對方兜底，從而減小交易風(fēng)險(xiǎn)。比如，股權(quán)受讓方可以視需要要求轉(zhuǎn)讓方承諾與保證除雙方認(rèn)可的審計(jì)報(bào)告確認(rèn)的目標(biāo)企業(yè)債務(wù)之外，不存在任何其他債務(wù)、責(zé)任和

8、或有負(fù)債，否則轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)向受讓方作出足額賠償”；法律法規(guī)規(guī)定的目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營必須辦理的一切手續(xù)、證明、批文及許可均已合法辦妥”；如此等等。8、各方的權(quán)利義務(wù)各方的具體權(quán)利和義務(wù)，是合同內(nèi)容的重心，應(yīng)盡量予以明確約定。9、合同的擔(dān)保合同中對方要求提供擔(dān)?；虮痉揭髮Ψ教峁?dān)保的，應(yīng)結(jié)合具體情況根據(jù)擔(dān)保法的 要求及時(shí)辦理抵押登記、質(zhì)押登記等相關(guān)手續(xù)。提供保證的，應(yīng)明確約定保證的范圍和保 證期間。10、違約責(zé)任10.1 違約責(zé)任條款應(yīng)盡量明確，以使違約救濟(jì)的方法具備可執(zhí)行性。建議結(jié)合各方的權(quán) 利義務(wù)分別約定違約責(zé)任。10.2 約定賠償損失的，對于賠償范圍應(yīng)盡可能窮盡。對于非知識產(chǎn)權(quán)類合同，如需對方 賠

9、償本方追償損失所發(fā)生的律師費(fèi)、差旅費(fèi)等，應(yīng)有明確約定。10.3 約定違約金的，不可過分高于可能造成的損失，否則在訴訟或仲裁過程中可能被司 法機(jī)關(guān)行使自由裁量權(quán)予以減少。11、合同的解釋合同文本中所有文字應(yīng)具有排它性的解釋，對可能引起岐義的文字和某些非法定專用詞語 應(yīng)在合同中進(jìn)行解釋或定義。12、保密條款對于涉及保密信息的合同，應(yīng)當(dāng)約定保密承諾與違反保密承諾時(shí)的違約責(zé)任。13、通知條款為保障合同履行過程中通知送達(dá)的效力，應(yīng)明確當(dāng)事人的聯(lián)系地址、郵編、電話等信息以 及有效送達(dá)方式（一般包括派員親送、快遞郵寄、數(shù)據(jù)電文等方式）。14、解決爭議的方式解決爭議的方式可選擇仲裁或起訴，選擇仲裁的應(yīng)明確約定

10、仲裁機(jī)構(gòu)的名稱，否則可能因 約定不明導(dǎo)致仲裁約定無效。爭議解決方式的選擇一般應(yīng)當(dāng)考慮司法實(shí)踐中的地方保護(hù)主 義因素，以及爭議解決的效率和成本等。15、合同的成立時(shí)間、生效要件及合同簽訂時(shí)間、地點(diǎn)合同結(jié)尾處應(yīng)明確約定合同的成立時(shí)間、生效要件及合同的簽訂時(shí)間、地點(diǎn)。16、合同的附件合同如存在附件的，應(yīng)明確約定附件是合同的組成部分，并與合同條款具有同等效力。當(dāng) 附件內(nèi)容與合同條款不一致時(shí)，以哪個(gè)約定為準(zhǔn)，也應(yīng)予以明確。17、涉外合同在起草涉外合同時(shí)，應(yīng)考慮有關(guān)國際慣例，以提高雙方締結(jié)合同的效率。、合同的履行1、公司應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面履行自己的義務(wù)，并隨時(shí)督促對方及時(shí)履行其義務(wù)。對合同 履行中發(fā)生的

11、情況應(yīng)建立合同履行情況臺帳。2、有關(guān)合同履行中的書面簽證、來往信函、文書、通知等文件應(yīng)及時(shí)整理、妥善保管原 件，以備在產(chǎn)生爭議時(shí)作為證據(jù)之用。3、向?qū)Ψ絾挝唤桓稑?biāo)的物、款項(xiàng)、資料或發(fā)票時(shí)，應(yīng)向?qū)Ψ剿魅∈諚l。4、向?qū)Ψ絾挝话l(fā)出通知時(shí)，應(yīng)采取書面形式并由專人送達(dá)或快遞郵寄，并由對方在通知 （或回執(zhí)）上蓋章或?qū)Ψ绞跈?quán)代表在通知（或回執(zhí)）上簽名，并由本方收回妥為保存。5、對合同履行過程中對方的違約情況，本方應(yīng)及時(shí)查明原因，通過取證按照合同約定及 時(shí)、合理、準(zhǔn)確地向?qū)Ψ教岢鲞`約及要求補(bǔ)救或索賠的報(bào)告。6、當(dāng)本方接到對方的違約或索賠報(bào)告后應(yīng)認(rèn)真研究并及時(shí)處理、解釋或提出反索賠。公司 員工不得擅自在對方出具

12、的違約或索賠報(bào)告、對帳單等確認(rèn)類文書上簽字蓋章，確須確認(rèn) 的，應(yīng)視具體內(nèi)容經(jīng)部門負(fù)責(zé)人以上領(lǐng)導(dǎo)同意。7、在履行合同過程中，本方經(jīng)辦人員若發(fā)現(xiàn)并有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，應(yīng) 立即中止履行，并及時(shí)書面上報(bào)部門負(fù)責(zé)人以上領(lǐng)導(dǎo)處理：7.1、 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；7.2、 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務(wù)；7.3、 喪失商業(yè)信譽(yù)；7.4、 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。8、在對方發(fā)生合并、分立、改制、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或其他重大事項(xiàng)以及對方的合同經(jīng)辦人員發(fā)生 變動時(shí)，應(yīng)及時(shí)對帳并確認(rèn)雙方債權(quán)債務(wù)。9、履行合同約定的向我方付款義務(wù)的實(shí)際付款方若不是合同簽約對方，必須要求實(shí)際付款 方向我方出具代付款說明，要求合同簽約方向我方出具委托付款說明。10、本方經(jīng)辦人員與本方終