商法學課件：第四章_商事登記

1、本章包括五節(jié)內容：本章包括五節(jié)內容： 第一節(jié)第一節(jié) 商事登記概述商事登記概述 第二節(jié)第二節(jié) 商事登記立法商事登記立法 第三節(jié)第三節(jié) 商事登記程序商事登記程序 第四節(jié)第四節(jié) 商事登記效力商事登記效力 第五節(jié)第五節(jié) 商事登記改革商事登記改革 第六節(jié)、商事公告第六節(jié)、商事公告本節(jié)包括五個問題：本節(jié)包括五個問題： 一、商事登記的概念和特征一、商事登記的概念和特征 二、商事登記的種類二、商事登記的種類 三、商事登記的內容三、商事登記的內容 四、商事登記的意義四、商事登記的意義 五、商事登記的主管機關五、商事登記的主管機關 1.1.概念概念商事登記，也叫商業(yè)登記，是指商主體為了設立、變商事登記，也叫商業(yè)登

2、記，是指商主體為了設立、變更或終止其主體資格，依照法律規(guī)定的內容和程序向更或終止其主體資格，依照法律規(guī)定的內容和程序向登記機關提出申請，經登記機關審查核準予以登記注登記機關提出申請，經登記機關審查核準予以登記注冊的法律行為。冊的法律行為。商事登記是企業(yè)依法將其內部情況向國家登記機關報商事登記是企業(yè)依法將其內部情況向國家登記機關報告登記的一種制度，是將企業(yè)內部情況公布于外的一告登記的一種制度，是將企業(yè)內部情況公布于外的一種方法。種方法。2.2.特征特征商事登記是一商事登記是一創(chuàng)設、變更或終止商主體資格的法律行創(chuàng)設、變更或終止商主體資格的法律行為為，其目的和意義在于創(chuàng)設、變更或終止商主體的資，其目

3、的和意義在于創(chuàng)設、變更或終止商主體的資格和能力。格和能力。商事登記是一商事登記是一要式法律行為要式法律行為，這一行為必須依法定程，這一行為必須依法定程序向法定主管機關履行，其登記注冊的事項往往也由序向法定主管機關履行，其登記注冊的事項往往也由商事特別法以強制性條款規(guī)定。商事特別法以強制性條款規(guī)定。商事登記本質上是一商事登記本質上是一公法行為公法行為，體現(xiàn)了國家公權的干，體現(xiàn)了國家公權的干預。預。1.1.開業(yè)登記開業(yè)登記2.2.變更登記變更登記3.3.注銷登記注銷登記見教材見教材1.1.使企業(yè)具有合法資格，確認能力。使企業(yè)具有合法資格，確認能力。2.2.便于國家對企業(yè)監(jiān)督。便于國家對企業(yè)監(jiān)督。3

4、.3.使利害關系人便于查知企業(yè)情況。使利害關系人便于查知企業(yè)情況。概言之，商事登記的制度價值在于保障商事交易概言之，商事登記的制度價值在于保障商事交易安全，是商法安全至上原則的集中體現(xiàn)。安全，是商法安全至上原則的集中體現(xiàn)。各國不同，大體分為以下幾種：各國不同，大體分為以下幾種： 1.1.法院，如德國、韓國等。法院，如德國、韓國等。 2.2.專門的行政機關，如英國、美國等。專門的行政機關，如英國、美國等。 3.3.法院和行政機關均為登記機關，但有分工。如法國法院和行政機關均為登記機關，但有分工。如法國（一般商事為法院；公司登記為行政機關）。（一般商事為法院；公司登記為行政機關）。我國的商事登記的

5、主管機關是特定行政機關我國的商事登記的主管機關是特定行政機關-工商工商行政管理局。行政管理局。一、申請一、申請二、審查（核準）二、審查（核準）一、對商事主體的效力一、對商事主體的效力 1.1.強制登記主義。強制登記主義。 即有創(chuàng)設企業(yè)的效力。即有創(chuàng)設企業(yè)的效力。 2.2.任意登記主義。任意登記主義。 只有宣告的效力。只有宣告的效力?，F(xiàn)代商事立法的趨勢是強制登記主義原則，我國立法現(xiàn)代商事立法的趨勢是強制登記主義原則，我國立法采用的是強制登記主義。采用的是強制登記主義。 二、對于第三人的效力二、對于第三人的效力 1.1.一般的效力一般的效力即登記可以對抗善意第三人。即登記可以對抗善意第三人。2.2

6、.特殊的效力特殊的效力對于特殊事項的登記，商法在一般效力之外又賦予特對于特殊事項的登記，商法在一般效力之外又賦予特殊的效力。殊的效力。 3.3.不實登記的效力不實登記的效力一般商法規(guī)定，當事人因故意或過失而為不實登記時一般商法規(guī)定，當事人因故意或過失而為不實登記時候，仍應以登記事項為準，不得以該事項不真實為由候，仍應以登記事項為準，不得以該事項不真實為由對抗善意第三人。對抗善意第三人。 一、我國商事登記制度的弊端一、我國商事登記制度的弊端 1.1.登記多元化。登記多元化。 2.2.登記程序繁瑣。登記程序繁瑣。二、商事登記制度的改革與完善二、商事登記制度的改革與完善 1.1.統(tǒng)一商事登記立法。統(tǒng)

7、一商事登記立法。 2.2.簡化商事登記程序，全面實行商事簡化商事登記程序，全面實行商事 登記現(xiàn)代化。登記現(xiàn)代化。 我國目前并無統(tǒng)一的商事登記立法，有關商事登記的制度分散于各種法律法規(guī)中。大致可分為兩大類：一是關于企業(yè)的登記管理立法，它包括了法人企業(yè)和非法人企業(yè)；二是關于個體工商戶登記的立法。而單就企業(yè)登記管理立法而言，其中就既有有關企業(yè)法人登記的一般性法規(guī)-企業(yè)法人登記管理條例，又有特別針對不同企業(yè)形式的特別規(guī)定-公司登記管理條例、合伙企業(yè)登記管理辦法，還有以登記中專項問題進行規(guī)制的部門規(guī)章，如企業(yè)名稱登記管理規(guī)定、企業(yè)法人登記公告管理辦法、企業(yè)登記程序規(guī)定、企業(yè)經營范圍登記管理規(guī)定、公司注冊

8、資本登記管理規(guī)定、企業(yè)名稱登記管理實施辦法等；既有此類專門的登記立法，又在實體法如公司法、合伙企業(yè)法中有所涉及。就法律階位而言，其中法律屈指可數(shù)，而行政法規(guī)、部門規(guī)章和地方法規(guī)則構成了登記立法的主體。這極大地影響了商事登記立法應有的權威。我國企業(yè)法人登記管理條例作為最基本的商事登記法律文件，確立了企業(yè)登記的前置行政審批制度，并貫穿于企業(yè)法人辦理開業(yè)登記、變更登記和注銷登記的各個環(huán)節(jié)。目前登記時涉及到前置審批已多達兩百多種，除法律法規(guī)設定的審批外，眾多的規(guī)章、“紅頭文件”等也擠身其中，使商事登記失去其應有的效率。這樣，不僅抬高了企業(yè)設立的門檻，也增大了企業(yè)變更的成本，收費化趨勢也加重了投資者的負

9、擔，極大地冷卻了投資者的投資熱情。在核準制逐漸弱化的大趨勢下，前置性行政審批的大量存在已構成對現(xiàn)代商事登記制度的嚴重挑戰(zhàn)。我國的現(xiàn)有登記制度實際上沒有區(qū)分主體資格和營業(yè)資格，營業(yè)執(zhí)照既是主體資格證書，也是營業(yè)資格證書。有人建議應當將商事登記分為主體登記和營業(yè)登記，并分別發(fā)給商事主體登記證和營業(yè)執(zhí)照兩個登記證明文件。有商事主體登記證的好處是可以解決實務中的一些問題，比如取得主體登記證以后，可以以此向行政機關申辦行政許可；可以開展籌建活動，比如招聘工作人員；當營業(yè)執(zhí)照被吊銷而商事主體登記證沒有注銷時，可以以商事主體身份從事清算、訴訟等活動。在德國“投資人要辦公司從事經營活動，首先要到法院登記，確認

10、為有限責任公司。這時，投資人只是為其創(chuàng)辦的公司申請了一個法人資格，公司還沒有營業(yè)資格，不能從事經營活動。公司只有到營業(yè)局進行營業(yè)登記后，才具有營業(yè)資格，可以從事經營活動?！?。由此可見，德國的商事登記是按照權利能力和行為能力的理論，先進行法人主體資格登記，取得主體資格后在到政府部門辦理營業(yè)登記，以取得商事行為能力。 我國的商事登記事項與國外比較有相同的地方，也有很多不同的地方。相同的地方是對承擔有限責任的商事主體要求登記的事項比較多，也比較嚴格，對承擔無限責任的商事主體要求登記的事項相對較少，相對寬松。不同的地方在于：不少國家沒有經營范圍、經營方式、經濟性質、注冊資金、從業(yè)人員、經營期限這幾項中

11、的一項或多項登記事項，而我國則有，說明我國要求的絕對登記事項相對較多。 MEGASTONE變更登記案流動商販為何無需登記？因為國家有規(guī)定。能否為其找一理論上的理由？可以借鑒法定經商權的理論：人有法定（天賦的）經商的權利，無需任何登記天然具有。登記只不過起到確認和公示的作用。除非商事主體的構成涉及公眾利益，如股份有限公司眾多股東，或減少免除本來應當承擔的無限責任，如成立的是法人性商事主體，否則是否需要得到政府的確認和公示，取決于當事人的自愿。因此，德國、英國、澳大利亞、新西蘭、美國、臺灣地區(qū)、新加坡等國家和地區(qū)，不僅農村的商販屬任意登記的商事主體，城市的商販是否登記也悉聽尊便。澳大利亞和新西蘭兩

12、國對商販的立法有一個從有到無的過程，目前對商販已沒有專門的法律規(guī)定，也不要求進行商事登記。新澳兩國的商販主要包括：流動商販（主要指上門直銷商），書報攤，星期六、日市場以及跳蚤市場的個體攤商。商販已不作為單獨的商事主體進行登記，由地方市政廳（局）進行管理。 （一）、商事公告概述（二）、商事公告的種類（三）、商事公告的效力 -參見教材P62-671網商主體資格2、行為性質3、商事登記問題4、納稅問題第二條網絡商品經營者和網絡服務經營者在中華人民共和國境內從事網絡商品交易及有關服務行為，應當遵守中華人民共和國法律、法規(guī)和本辦法的規(guī)定。第三條本辦法所稱的網絡商品經營者，是指通過網絡銷售商品的法人、其他

13、經濟組織或者自然人。本辦法所稱的網絡服務經營者，是指通過網絡提供有關經營性服務的法人、其他經濟組織或者自然人，以及提供網絡交易平臺服務的網站經營者。第十條已經工商行政管理部門登記注冊并領取營業(yè)執(zhí)照的法人、其他經濟組織或者個體工商戶，通過網絡從事商品交易及有關服務行為的，應當在其網站主頁面或者從事經營活動的網頁醒目位置公開營業(yè)執(zhí)照登載的信息或者其營業(yè)執(zhí)照的電子鏈接標識。通過網絡從事商品交易及有關服務行為的自然人，應當向提供網絡交易平臺服務的經營者提出申請，提交其姓名和地址等真實身份信息。具備登記注冊條件的，依法辦理工商登記注冊。第二十條提供網絡交易平臺服務的經營者應當對申請通過網絡交易平臺提供商品或者服務的法人、其他經濟組織或者自然人的經營主體身份進行審查。提供網絡交易平臺服務的經營者應當對暫不具備工商登記注冊條件，申請通過網絡交易平臺提供商品或者服務的自然人的真實身份信息進行審查和登記，建立登記檔案并定期核實更新。核發(fā)證明個人身份信息真實合法的標記，加載在其從事商品交易或者服務活動的網頁上。提供網絡交易平臺服務的經營者在審查和登記時，應當使對方知悉并同意登記協(xié)議，并提請對方注意義務和責任條款。對于中小網上賣家關注的工商管理后可能帶來的納稅問題，有人建議：“在納稅方面，網上交易平臺上的納稅方式可以借鑒商品交易市場的管理措施?！?。據(jù)了解，為減輕市場內商戶的納